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EXPONGO
ANTECEDENTES:
A) El día veinte de abril del año dos mil diez, mi representada fue notificada de una
demanda interpuesta por el señor Kyle Alexis Canaday López en un juicio ejecutivo
de acción cambiaria con el fin de ejecutar en contra de la mortual que mi
representada administra, el cumplimiento de un pagaré suscrito el tres de junio del
año dos mil tres, con fecha de pago final el tres de junio del año dos mil cinco.
B) Junto con la notificación del memorial de demanda, se presentó fotocopia simple del
pagaré firmado por el señor RICHARD FREDERICK CANADAY ROMENS a favor de
KYLE ALEXIS CANADAY LÓPEZ, por la cantidad de TRESCIENTOS DIECIOCHO
MIL DÓLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA ($318,000.00).
Adicionalmente, junto con la copia simple del pagaré, se adjuntó una hoja en la que
constan dos supuestos abonos a cuenta de intereses durante los años dos mil seis
(2006) y dos mil siete (2007).
De conformidad con el artículo 1039 del Código de Comercio el cual literalmente dice “En
materia mercantil, son títulos Ejecutivos, las copias legalizadas del acta de protocolización
de protestos de documentos mercantiles y bancarios, o los propios documentos si no fuere
legalmente necesario el protesto”, del cual se deduce que una Fotocopia Simple no puede
surtir efectos como si fuera un título ejecutivo. Como es bien sabido, la naturaleza de un
título ejecutivo implicaría un derecho investido de certeza jurídica listo para producir sus
efectos, por lo que, si se ejercita la acción cambiaria directa la única formalidad especial a
cumplir es la tenencia o posesión del título de crédito (no copia simple del mismo), que debe
cumplir con sus elementos formales, pero dicho título debe ser suficiente de conformidad
con el artículo citado, en el sentido de la forma de presentación del título para su ejecución.
No bastando el hecho que la parte actora pretende fundamentar la ejecución (no decimos
en que juzgado) de un pagaré con una fotocopia simple, también basa su argumentación
con un documento que supuestamente acredita a mi representada con el cargo de
administradora de la mortual en el proceso sucesorio C dos guión dos mil ocho guión nueve
mil ciento setenta y tres (C2-2008-9173) a cargo del oficial tercero.
Dicho documento carece de certeza puesto que no existe una certificación (explicar bien
porque son diferentes) emitida por la secretaria del Juzgado Noveno de Primera Instancia
del Ramo Civil del departamento de Guatemala sobre la aceptación y discernimiento de la
señora Maud Canaday como Administradora de la Mortual, por otro lado, sí existe un
documento con certeza judicial donde consta la aceptación y discernimiento de cargo de
administradora por parte de la señora Maud Canaday porque se hace constar
paralelamente la emisión de un certificado emitido por el juzgado mencionado con fecha
nueve de enero del año dos mil trece. Por lo que, sin perjuicio de las anteriores
excepciones, en el pagaré supuestamente suscrito y firmado por el señor Richard Frederick
Canaday se adjunta una hoja papel bond en donde se encuentran dos abonos en concepto
de intereses, y el último de ellos se realizó el veinticuatro de abril del dos mil siete.
Por lo tanto, es lógicamente imposible que si el señor Richard Frederick Canaday Romens
falleció el dieciséis de junio del dos mil seis, según consta en la certificación de defunción
número catorce millones cincuenta y dos mil doscientos cincuenta y uno (14052251) con
fecha dieciséis de junio del año dos mil seis en la partida cuatrocientos veintidós (422) del
folio cuatrocientos veintidós (422) y libro cuatrocientos cincuenta y cinco (455) emitido por
el Registro Nacional de las Personas -RENAP- de la República de Guatemala; por lo que
no pudo realizarse (era mejor poner: hubiese podido efectuar) un abono a cuenta de
intereses en el año dos mil siete, en donde dicho pago provino de una transacción por
medio de cheque librado de la cuenta del ya causante para esa fecha.
Dicha excepción se basa en la Imposibilidad material del obligado de haber firmado el título.
El pagaré que se pretende cobrar, por la cantidad de TRESCIENTOS DIECIOCHO MIL
DÓLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA ($318,000.00) a favor del
demandante, Kyle Alexis Canaday López, supuestamente fue suscrito y firmado por el señor
RICHARD FREDERICK CANADAY ROMENS el tres de junio del año dos mil tres. Por lo
que, dicho título de crédito, carece de autenticidad y a su vez de validez, no teniendo así
fuerza de título ejecutivo. Señor Juez, esto es así, ya que como consta en los informes de
Flujo Migratorio adjuntos, emitidos por la Dirección General de Migración se evidencia que
el día treinta y uno de mayo del año dos mil tres el señor RICHARD FREDERICK
CANADAY ROMENS salió de Guatemala con destino a Miami, así mismo el día dos de
junio del mismo año ingresa a Japón, siendo así que el día seis de junio del mismo año
partió de Japón. (revisar redacción)
Lo anterior se hace constar por medio de las fotocopias legalizadas adjuntas del pasaporte
extendido por los Estados Unidos de América el veintinueve de agosto de mil novecientos
noventa y cuatro, con fecha de dos mil cuatro (fecha total), número zeta siete millones
ciento setenta y cinco mil trescientos cuarenta y nueve (Z7175349); y por la traducción
jurada elaborada por Bárbara de de Wit, Traductora Jurada autorizada por Acuerdo
Ministerial número mil doscientos cuarenta (1240), quien indica que, con base en las
fotocopias descritas del pasaporte estadounidense en cuya página “O” establece lo
siguiente: “Migración, 2 jun. 2003, visitante” y “ Migración, departió, Narita, 6 jun. 2003”.
Esto se refiere que el señor RICHARD FREDERICK CANADAY ROMENS llegó a Japón el
dos de junio dos mil tres y permaneció en dicho territorio hasta el seis de junio dos mil tres,
fecha en que salió del Aeropuerto Internacional de Narita en la Ciudad de Tokio, Japón. Por
lo tanto, es imposible que el obligado haya suscrito y firmado dicho pagaré el tres de junio
del año dos mil tres en la Ciudad de Guatemala, como indica la fotocopia simple presentada
por la parte actora.
En virtud del pagaré presentado por la parte actora, se encuentra la fecha y lugar de
suscripción de dicho título de crédito, el cual fue el tres de junio del año dos mil tres en la
Ciudad de Guatemala; entonces, si el lugar de creación es un requisito general de todo
título de crédito, en este caso se suscribió en la Ciudad de Guatemala para lo cual,
lógicamente el suscriptor tuvo que haber estado físicamente presente para plasmar su
firma. Por lo tanto, señor juez, dado lo manifestado anteriormente por el flujo migratorio y la
traducción jurada, no es posible considerar válido el supuesto presentado por la contraparte
ya que, el señor RICHARD FREDERICK CANADAY ROMENS se encontraba físicamente
en Japón el mismo día de la suscripción del pagaré.
En base a lo anterior señor juez, como es bien sabido los títulos de crédito poseen
requisitos que son insubsanables y esenciales para su eficacia, entre ellos se encuentra la
firma del suscriptor la cual en el presente caso no se hace constar verídicamente por el
supuesto deudor. Este argumento se fundamenta en lo ya mencionado en la excepción
anterior dado que, si el señor RICHARD FREDERICK CANADAY ROMENS se encontraba
en Japón no era posible que suscribieron (Redacción) el pagaré en Guatemala la fecha en
la que se encontraba en dicho territorio.
Por lo tanto, se hace constar que la firma que se encuentra en dicho pagaré es FALSA
puesto que no corresponde al ejecutado, lo cual se demuestra mediante un cotejo de firmas
que constan en el pagaré y en el pasaporte, ya que la firma en el pasaporte, como
documento de identificación, difiere mucho de la firma en el pagaré. Como resultado es
evidente que la firma del señor RICHARD FREDERICK CANADAY ROMENS fue falsificada,
lo que se demostrará fehacientemente mediante una prueba grafotécnica (no se denomina
asi, 128 CPCYM mejor poner prueba científica o de expertos consistente en…) en su
momento procesal debido.
El artículo seiscientos veintitrés (623) del Código de Comercio regula los supuestos de
caducidad de la acción cambiaria que tiene el último tenedor del título de crédito, entre los
cuales se encuentra el inciso primero (1) el cual literalmente dice “Por no haber sido
presentado el título en el tiempo para su aceptación o para su pago”.
FUNDAMENTO DE DERECHO
Artículo 386 del Código de Comercio (Requisitos). Sólo producirán los efectos previstos
en este Código, los títulos de crédito que llenen los requisitos propios de cada título en
particular y los generales siguientes: 1o. El nombre del título de que se trate; 2o. La fecha y
lugar de creación 3o. Los derechos que el título incorpora; 4o. El lugar y la fecha de
cumplimiento o ejercicio de tales derechos; 5o. La firma de quien lo crea. En los títulos en
serie, podrán estamparse firmas por cualquier sistema controlado y de berán llevar por In
menos una firma autógrafa.
Si no se mencionare el lugar de creación, se tendrá como tal el del domicilio del creador.Si
no se mencionare el lugar de cumplimiento o ejercicio de los derechos que el título
consigna, se tendrá como tal el del domicilio del creador del títu1o. Si el creador tuviere
varios domicilios, el tenedor podrá elegir entre ellos; igual derecho o elección tendrá el titulo
señala varios lugares de cumplimiento.
Artículo 619 del Código de Comercio. (Excepciones). Contra la acción cambiaria sólo
podrán oponerse las siguientes excepciones y defensas: 1o. La incompetencia del juez; 2o.
La de falta de personalidad del actor; 3o.La que se funde en el hecho de no haber sido el
demandado quien suscribió el título; 4o. El hecho de haber sido incapaz el demandado al
suscribir el título; 5o. Las de falta de representación o de facultades suficientes de quien
haya suscrito el título a nombre del demandado; 6o.Las fundadas en la omi sión de los
requisitos que el titulo deba contener y que la ley no pre sume expresamente; 7o.La
alteración del texto del titulo, sin perjuicio de lo dispuesto respecto de los signatarios
posteriores a la alteración; 8o.Las relativas a la no negociabilidad del título; 9o.Las que se
fun den en la quita o pago parcial, siempre que consten en el título; 10o. Las que se funden
en la consignación del importe del título o en el de pósito del mismo importe, hecho en los
términos de esta ley; l1o. Las que se funden en la cancelación judicial del titulo, o en la
orden judicial de suspender su. pago; l2o.Las de prescripción o caducidad, y las que se
basen en la falta de los requisitos necesarios para el ejercicio de la acción; 13o.Las
personales que tenga el demandado contra el actor.
Artículo 623 del Código de Comercio. (Caducidad). La acción cambiaría del último
tenedor del titulo caduca: 1o. Por no haber sido presentado el titulo en tiempo para su
aceptación o para su pago; 2o. Por no haberse levantado el protesto en los términos de
este Código.
Artículo 1039 del Código de Comercio. (Vía Procesal.) A menos que estipule lo
contrario en este Código, todas las acciones a que dé lugar su aplicación, se ventilarán en
juicio sumario, salvo que las partes hayan convenido en someter sus diferencias a arbitraje.
En los juicios de valor indeterminado y en aquellos cuya cuantía exceda de dos mil
quetzales (Q2,000.00) procederá el recurso de casación, en los términos establecidos en el
Código Procesal Civil y Mercantil. En materia mercantil, son títulos ejecutivos, las copias
legalizadas del acta de protocolación de protestos documentos mercantiles y bancarios, o
los propios documentos si no fuere legalmente necesario el protesto.
Artículo 329 del Código Procesal Civil y Mercantil. (Audiencia al ejecutado). Promovido
el juicio ejecutivo, el juez calificará el título en que se funde y si lo considerase suficiente y la
cantidad que se reclama fuese líquida y exigible, despachará el mandamiento de ejecución,
ordenando el requerimiento del obligado y el embargo de bienes, si este fuere procedente; y
dará audiencia por cinco días al ejecutado, para que se oponga o haga valer sus
excepciones.
Artículo 331 del Código Procesal Civil y Mercantil. (Oposición del ejecutado). Si el
ejecutado se opusiere, deberá razonar su oposición y, si fuere necesario, ofrecer la prueba
pertinente. Sin estos requisitos, el juez no le dará trámite a la oposición.
El juez oirá por dos días al ejecutante y con su contestación o sin ella, mandará a recibir las
pruebas, por el término de diez días comunes a ambas partes, si lo pidiere alguna de ellas o
el juez lo estimare necesario.
MEDIOS DE PRUEBA:
2. DOCUMENTOS
a. Que acompaño al presente memorial, consistentes en:
PETICIONES:
DE TRÁMITE:
I. Que el presente memorial y documentos adjuntos se agreguen al expediente
respectivo;
II. Con base en el documento que acompaño se reconozca la personería con que actuó
en el presente asunto;
III. Se confiera la dirección y procuración profesional bajo la cual actúo, así como del
lugar que señalo para recibir notificaciones;
VIII. Agotado el periodo de prueba se sirva la Secretaria del Tribunal poner razón
detallada en autos, haciendo constar las pruebas recibidas por parte de la actora y la
demandada
DE SENTENCIA:
CITA DE LEYES:
Fundo mi petición en los artículos citados y en los siguientes: 28, 29, 31, 34, 35, 37, 44, 45,
50, 51, 61, 62, 63, 64, 66, 71, 79, 80, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 89, 126, 127, 128, 130, 131,
176, 177, 183, 194, 195, 294, 295, 297, 301, 303, 305, 306, 308, 326, 329, 330, 331, 332,
333, 334, 524, 527, 530, 532, 534, 572, 573 y 576 del Código Procesal Civil y Mercantil;
1319, 1324, 1329, 1347, 1348, 1350, 1352, 1353, 1357, 1373, 1374, 1407, 1423, 1428,
1517, 1518, 1519 y 1538 del Código Civil; 503, 505, 511, 615, 616, 622, 626, 630, del
Código de Comercio; 1,10, 16, 17, 19, 45, 46, 47, 48, 49, 141, 142, 142 BIS,143, 171, 172,
173, 174,
175, 176 y 208 de la Ley del Organismo Judicial.