Las Tres Fundamentaciones Teóricas de las

Libertades

Por: Fioravanti
Al respecto refiere que hay tres formas o teorías de fundamentar las
libertades entendida como derechos, doctrina individualista y estatalista de las
libertades, construida en clave antihistoricista (en la revolución francesa); una
doctrina individualista e historicista, construida en clave antiestatalista (en la
revolución americana); y finalmente, una doctrina historicista y estatalista,
construida en clave antiindividualista (en los juristas del estado de derecho del
siglo XIX).

La teoría historicista de los derechos fundamentales se basa en el

argumento de que las libertades civiles, o también conocidas en la doctrina
como las negativas, se traducen en capacidad de obrar en ausencia de
impedimentos o de obligaciones, dentro de una esfera claramente delimitada y
autónoma, sobre todo, en la libertad personal y en la propiedad privada, con
sus correspondientes poderes de disposición por parte del propietario.

Por lo cual, Fioravanti refiere que tal teoría resulta aplicable en el caso
de Inglaterra, donde se refleja una mayor defensa sobre tales libertades y
propiedades, según el célebre binomio liberty and property, así se puede
corroborar a manera de ejemplo con la primera Constitución en el mundo de
Juan sin Tierra de 1215, donde a través de la Petition of Rights se le exigió al
Rey el respeto y reconocimiento derechos o libertades.

Además, a diferencia de Francia, en Inglaterra siguió una evolución

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constante de los derechos o libertades reconocidos a los ciudadanos ingleses
en contra de los atropellos emanados del rey, pues de tales circunstancias data
el habeas corpus cuyo instrumento jurídico se endereza en contra de las
aprehensiones ilegales y arbitrarias donde se sientas las bases del derecho
fundamental del debido proceso. Sin olvidar que también la evolución de las
libertades que se enuncian en éste apartado fue a favor de los derechos
políticos de los gobernados respecto a la relación del rey y el parlamento.

Así mismo, como lo refiere el autor, lo anterior no significa que

Inglaterra no haya desarrollado las libertades políticas (3), pero si resulta
importante aclarar que en Inglaterra no se desarrolla un momento
constituyente o de creación de un nuevo modelo de Estado y de Gobierno
donde se establezcan tales libertades, puesto que la forma de Estado
parlamentaria resulta difícil encontrar esa potestad del pueblo o nación de
proyectar un orden constitucional dependiente de la voluntad de los
ciudadanos.

Bajo ese contexto, el modelo historicista inglés resulta interesante su

concepción de los derechos fundamentales, puesto que su análisis con lleva
una evolución de los mismos, buscando la reconducción que sea más adecuada
por su respeto y defensa, sin que al efecto se haya dado una interrupción o
mejor dicho un cambio de paradigma de los derechos, ya que precisamente en
la evolución de los ingleses en cuanto al common law y la equity, n se ha
interrumpido por efecto de un “momento constituyente” como lo refiere
Fioravanti, sino al contrario en el tema de las libertades políticas la
participación en la formación de la ley está en función del control, del
equilibrio de las fuerzas, de la tutela de los derechos adquiridos, con motivo

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del reconocimiento por parte de la autoridad a través del Bill of Rights, donde
simplemente se concibe a las libertades frente al poder político como el
instrumento de limitación de la autoridad frente a los individuos.

Por su parte, el modelo individualista se desarrolla sobre los principios

emanados de la Revolución Francesa de 1789, donde la concepción filosófica
de los derechos fundamentales se dirige sobre todo contra los poderes de los
estamentos, contra el señor-juez, el señor-recaudador, el señor-administrador.
En síntesis: el modelo historicista sostiene en primer lugar una doctrina y una
práctica del gobierno limitado. Cuyo producto son precisamente los derechos
fundamentales individuales en materia de libertades en contra de las viejos
privilegios de los poderes estamentarios.
Por lo cual, la crítica que se sostiene desde el punto de vista
individualista frente a la postura historicista, es precisamente que Inglaterra no
ha vivido realmente una verdadera experiencia histórica de estado absoluto, ni
una verdadera revolución con sus correspondientes declaraciones de derecho
sencillamente porque no ha tenido jamás la fuerza para imponer la nueva
dimensión individualista moderna al viejo orden feudal y estamental, lo
anterior en palabras de Fioravanti.

Así, la diferencia total entre los dos modelos anteriores, se desenvuelve

en el plano de las libertades políticas, donde el modelo historicista nunca ha
tenido una Asamblea Constituyente mientras que en el modelo individualista
se desarrolla la presunción general de libertad y la presencia de un poder
constituyente ya estructurado.

En cuanto al modelo estatalista y que en mi punto de vista, podemos

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considerar como el fundamento del positivismo jurídico, considera que no
existe ninguna libertad y ningún derecho individual anterior al Estado, antes
de la fuerza imperativa y autoritativa de las normas del Estado, únicas capaces
de ordenar la sociedad y de fijar las posiciones jurídicas subjetivas de cada
uno.

En el modelo historicista no existe ni resulta necesaria la concepción

de una sociedad anterior al Estado, sino que por el contrario esta se crea por y
a través del Derecho y por ende, será a través del Estado quien otorgará las
libertades y derechos a sus individuos. Por lo que en el modelo estatalista no
puede admitir un poder constituyente entendido como un contrato de garantía
donde se entiendo como una composición de intereses individualmente
distintos.

Lo anterior significa que para del modelo individualista, tanto los

individuos como el Estado, son dos partes en igualdad de circunstancias que
celebran un contrato de garantía del cumplimiento de los bienes necesarios
para el desarrollo del individuo. Mientras que para el modelo estatalista, no
existe el contrato de garantías sino un pacto donde los individuos se encuentra
en un plano desigual frente al Estado y cuyos individuos se encuentran
necesitados de orden político, donde desean un Estado políticamente
organizado que les otorgue libertades y derechos.

Lo cual, a través de dicho pacto, el individuo se fortalece evitando ser

presa de los egoísmos individuales o de una facción de sus semejantes y
superando su estado salvaje de lucha del ser humano contra sus semejantes al

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estilo hobbesiano, lo que evidencia una falta de derechos y libertades que si se
garantizan a través de un Estado soberano y fundante debidamente
organizado.
En suma, a través de los modelos que presenta Fioravanti en el tema de la
fundamentación de los derechos fundamentales traducidos en lo que denomina
libertades como derechos.

Así, visto desde el modelo historicista de los derechos fundamentales,

podemos observar una evolución constante de las libertades o derechos en
Inglaterra, donde efectivamente no ha vivido un momento constituyente que
haya cambiado de paradigma.

En cuanto al modelo individualista, observamos un cambio de

paradigma en la concepción de los derechos fundamentales inspirados en las
ideologías filosóficas moralistas de la evolución del pensamiento cristiano.

Por su parte en el modelo estatalista, surge los esbozos del

pensamiento positivista de considerar al Estado como el proveedor de las
libertades individuales, por lo que cuando el ciudadano ejerce su derecho al
voto, no lo hace en cuanto a que es una libertad política originaria de acuerdo
al contrato social, sino por el contrario ejerce una función de elegir a sus
representantes que el Estado le garantiza su ejercicio.

Sin embargo, estos modelos han configurado lo que la doctrina en

general a denominado los derechos de primera generación (4), resultado de la
primera Carta Magna de Inglaterra en 1215 y en 1628 surge The Petition of

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Rights, la Revolución Francesa de 1789 y la Revolución norteamericana de
1787.

Por su parte y no menos importante resultan resulta la revolución

mexicana de 1910 y la revolución rusa en la configuración de la segunda
generación de los derecho humanos, donde se establecen nuevos derechos
fundamentales en materia social y se fortalecen derechos de la primera
generación como la propiedad.

En esta generación (5), surgen los derechos económicos y sociales

frente al Estado, quien debe de abstenerse de atropellar tales derechos como la
huelga, mejores condiciones de trabajo, la regulación de la tenencia de la tierra
entre otros.

Posteriormente, surgen los derechos considerados de tercera generación

frente a los problemas ambientales surgidos en la época de los años 70`s (6),
el problema de la guerra, lo que se traduce el derecho de paz y la cooperación
de las comunidades internacionales mediante el principio de la solidaridad de
las naciones, el tema del desarrollo comunitario frente a los problemas de
extrema pobreza y de grandes desigualdades en la distribución de la riqueza
surgiendo la imperiosa necesidad de una justicia social distributiva del capital.
A estos derechos también se les conoce como derechos difusos por ser
derechos concebidos a una categoría o grupo de individuos indeterminados,
diferencia toral frente a la concepción clásica de los derechos fundamentales
sobre la base del individualismo o de un grupo perfectamente determinable
como los sindicatos, ejidos, personas morales, etc.

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 Actualmente, se refiere a derechos de nueva o cuarta generación
también conocidos como derechos de la era digital que parten de la base del
respeto a la intimidad y demás derechos derivados del surgimiento y auge del
internet y la globalización.

DEFINICION DE CONCEPTOS IMPORTANTES

Modelo: es un prototipo que sirve de referencia y ejemplo para todos los que
diseñan y confeccionan productos de la misma naturaleza. La palabra proviene
del italiano “Modello”.

Libertades: La libertad, junto con el pensamiento, el amor, y la creatividad,

son cualidades de la naturaleza humana. ... Es una facultad valiosa del
ser humano, que le permite actuar según su propia decisión, sin estar

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obligados a nada, además es una de las características que lo distinguen de los
demás seres vivos.

Contrato de Dominación: son los que sirven para para reforzar las
respectivas esferas de dominio, la del señor y la de los estamentos.

iura y libertates: Derechos y Libertades

Imperium: es un término latino que se traduce como «dominio» y cuyo

significado moderno es el poder público. En la Antigua Roma significaba el
poder de mando y castigo, de índole militar, del gobernante sobre los
ciudadanos convocados a la guerra y el dominio sobre los territorios
conquistados.

Historiografía: más llanamente, es la manera en que la historia se ha escrito.

En un amplio sentido, la historiografía se refiere a la metodología y a las
prácticas de la escritura de la historia. En un sentido más específico, se refiere
a escribir sobre la historia en sí.

ius involuntarium: derecho involuntario

Consilium: es una palabra latina que puede referirse a Consejo.

Auxilium: Estado vasallo es el término con el que se designa comúnmente al

Estado que está subordinado a otro, especialmente en el contexto del sistema
internacional pre-moderno (anterior a la Edad Contemporánea).

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Magna Charta: Carta Magna, Constitución, Carta Sustantiva.

Qué aspectos de dichos modelos encontramos en nuestra Constitución?

Luego de haber leído y analizado los tres modelos establecidos en las
tres fundamentaciones teóricas de las libertades, pude observar que existen
figuras jurídicas de dichos modelos establecidos hoy en nuestra Constitución,
como lo son: El Habeas Corpus, los derechos humanos, los derechos
económicos y sociales, así como los derechos difusos.

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 CUADRO SINOPTICO

Se basa en el argumento de que las libertades civiles, o también

El Modelo conocidas en la doctrina como las negativas, se traducen en capacidad
de obrar en ausencia de impedimentos o de obligaciones, dentro de una
Historicista esfera claramente delimitada y autónoma, sobre todo, en la libertad
personal y en la propiedad privada, con sus correspondientes poderes
de disposición por parte del propietario

Las tres
Fundamentaciones El Modelo Se desarrolla sobre los principios emanados de la Revolución Francesa
de 1789, donde la concepción filosófica de los derechos fundamentales
Teóricas de las Individualista se dirige sobre todo contra los poderes de los estamentos, contra el
señor-juez, el señor-recaudador, el señor-administrador
Libertades

Surge los esbozos del pensamiento positivista de considerar al Estado

El Modelo como el proveedor de las libertades individuales, por lo que cuando el
ciudadano ejerce su derecho al voto, no lo hace en cuanto a que es una
Estatalista libertad política originaria de acuerdo al contrato social, sino por el
contrario ejerce una función de elegir a sus representantes que el Estado
le garantiza su ejercicio

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