DIFERENCIAS ENTRE ORGANIZACIÓN CRIMINAL Y BANDA CRIMINAL.

¿COMO DISTINGUIR LA COAUTORIA DEL DELITO DE BANDA CRIMINAL?

Respecto de la pregunta, la diferenciación lo encontramos en la normativa penal, y es:

Artículo 317.- Organización criminal
El que promueva, organice, constituya, o integre una organización criminal de tres
o más personas con carácter estable, permanente o por tiempo indefinido, que de
manera organizada, concertada o coordinada, se repartan diversas tareas o
funciones, destinada a cometer delitos será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de ocho ni mayor de quince años y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco días – multa, e inhabilitación conforme al artículo 36,
incisos 1), 2), 4) y 8).

Artículo 317-B.- Banda criminal

El que constituya o integre una unión de dos a más personas; que sin reunir
alguna o algunas de las características de la organización criminal dispuestas en
el artículo 317, tenga por finalidad o por objeto la comisión de delitos
concertadamente; será reprimidos con una pena privativa de libertad de no menor
de cuatro ni mayor de ocho años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y
cinco días – multa.

Respecto del fundamento nro. 20 del acuerdo plenario 08-2019, ubicamos las
siguientes diferencias:

 La banda criminal tiene una estructura criminal de menor complejidad

organizativa que la de una organización criminal.
 La banda criminal ejecuta un proyecto delictivo menos trascendente, propio de
la «delincuencia común urbana».
 La organización criminal se encarga de activar y mantener negocios o
economías ilegales, actividades productivas ilegales de bienes y servicios; la
banda criminal, se encarga mayormente de despojo, esto es, de aquellas que
producen inseguridad ciudadana a través de su actuación en la comisión
reiterada de robos, secuestros, extorsiones o actos de marcaje y sicariato.
 El número de integrantes, en la banda criminal puede ser reducido (dos
personas). Empero, una organización criminal es a partir de tres integrantes.
 El modus operandi de la banda criminal suele ser rutinario y basado
mayormente en la sorpresa y el asalto o en el empleo de medios violentos
como la agresión física o la amenaza. En una organización criminal los medios
no son violentos, son más bien productivos y de larga permanencia.
A manera de comentario el Acuerdo Plenario 08-2019 carece de suficientes
fundamentos criminológicos, de política criminal y dogmática penal para
establecer que una banda criminal, tipificado en el artículo 317-B del Código
Penal, sea considerado como un delito de organización, no existen datos en el
acuerdo plenario para evidenciar que una banda criminal sea una estructura
organizada permanente similar al delito de organización criminal y poder
conceptualizarlo como un delito de organización.

La diferencia fundamental entre banda criminal y organización criminal que

establece el Acuerdo Plenario radica en el proyecto criminal de uno y otro en el
primero el fin o proyecto es la delincuencia común urbana la que crea inseguridad
jurídica y el modus operandi la violencia; y, en segundo, el proyecto es
empresarial o productivo, ilegal; siendo el modus operandi el no usar medios
violentos.

Desde el año 2016 que se introdujo este tipo penal de banda criminal tuvo nula
utilidad en la práctica judicial no hay ningún caso penal formalizado con este
delito ni tampoco se ha registrado pedidos adecuación para este tipo penal.

¿COMO DISTINGUIR LA COAUTORIA DEL DELITO DE BANDA CRIMINAL?

La doctrina señala que son coautores los que realizan conjuntamente y de mutuo
acuerdo un hecho, es decir, son aquellos «quienes tomando parte en la ejecución
del delito lo co-dominan, lo cual es posible mediante una división del trabajo en el
estadio de la ejecución», toda vez que se trata de una contribución esencial en
este estadio en esta medida cada uno tiene el hecho en sus manos.

La jurisprudencia establece 3 requisitos básicos que configuran la coautoría:

a) decisión común, que posibilita una división del trabajo o distribución de roles;
b) aporte esencial, de modo que, si uno de los intervinientes hubiera retirado su
aporte, pudo haberse frustrado el plan de ejecución,
c) tomar parte en la fase de ejecución, donde cada sujeto coautor tiene un
dominio parcial del acontecer delictivo

En el delito de banda criminal los elementos típicos son:

i) constitución de una unión,
ii) unión de dos o más personas: pluralidad de agentes,
iii) unión sin reunir alguna o alguna de las características de la
organización criminal
iv) objeto delictivo, esto es, unión que tenga por objeto la comisión de
delitos.
La unión de dos o más personas, importa la pluralidad de agentes, elemento
importante para una banda criminal. Generalmente, un grupo o banda criminal
albergará el mayor número de integrantes posibles, a efectos de que pueda
viabilizar con mayor éxito sus planes criminales, en cambio en la organización
criminal, importa tener en consideración sus 3 elementos: pluralidad de agentes,
estabilidad o permanencia y la finalidad de cometer delitos.

El objeto de cometer delitos debe ir estrechamente conectado al elemento de

temporalidad, porque es natural que una unión efímera sea para la comisión de
un delito, aunque no podría descartarse que dos sujetos se reúnan, por ejemplo,
para cometer solo delitos una fecha todos años. La banda criminal representa
algo más que solo la búsqueda de la comisión concertada de delitos, importa un
mínimo de temporalidad que deviene en cierta organización, cuestiones que no
aparecen en la coautoría.

La distinción con la coautoría radicaría en que la banda criminal no

necesariamente importa que sus integrantes se encuentren cometiendo o
ejecutando un delito (esto los haría en cierto modo coautores) y no se necesita
que sus integrantes se encuentren en actos preparatorios de la comisión de un
delito (actos de vigilancia, reglaje o seguimiento que lo haría similar al delito de
marcaje), la diferencia radicaría en la existencia de un mínimo de temporalidad en
la unión o constitución del grupo o banda criminal, cuestión que la daría un
mínimo grado de organización o planificación delictiva que no es necesaria para
ser coautor de un delito o ser autor del delito de marcaje.

Concluyendo: el delito de banda criminal (art 317-B CP) sanciona la unión de dos
o más personas que, sin reunir algunas o alguna de las características de la
organización, se constituya para cometer delitos concertadamente. Este delito, en
la práctica, es difícil distinguirlo de la coautoría y el delito de marcaje, en hechos
en los que pueden intervenir pluralidad de agentes que actúan concertadamente
para cometer delitos.

Por otro lado la diferencia de banda criminal y coautoría reside en que el delito de
banda criminal no necesariamente necesita, para su configuración, que sus
integrantes se encuentren ejecutando un delito; ni se requiere que los agentes
que se unen para constituir banda criminal estén realizando actos preparatorios
de vigilancia, seguimiento o reglaje (marcaje). Lo determinante para distinguir la
banda criminal y la coautoría está en la necesidad que exista un mínimo de
temporalidad en la constitución del grupo, deviniendo en cierta estructura y
organización; algo que haría imposible que la comisión de este delito se confunda
con el de coautoría o marcaje.