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10 – 08 – 17
Lo que vamos a tratar de hacer estos 4 meses es recorrer la estructura general de
los títulos valores y al finanl ojala tengamos tiempo de verificar algunas
características de algunos títulos valores, sin embargo, la brevedad del tiempo y lo
escaso de las horas es muy difícil hacer esa tarea, pero teniendo la estructura
general muy clara creo que ya ustedes tienen la posibilidad de resolver con
solvencia todo lo que tiene que ver con la practica de los títulos valores.
Es muy importante que vengan a clase, y de ser posible que hagan lectruas
complementarias en la doctrina, en la jurisprudencia, es necesario que hagan un
estudio sistematico, digamos que desde el punto de vista de su extensión, tiene
una extensión grande, pero la ventaja es que es demasiado –calmadita-, es como
un rompecabezas, si tenemos claras las bases, seguramente el ejercicio va a
hacer mas sencillo, desde el punto de vista de lo material, lo mas importante es el
código de comercio, es el que nos va a servir de guía fundamental, sin embargo,
vamos a enviarles el programa junto con una bibliografía sugerida que tiene tanto
autores nacionales como extranjeros, ustedes tendrán la posibilidad de elegir a
cual de ellos consultan para efectos de profundizar en los temas, como
consecuencia de muchos años de haber dictado esta clase desarrolle hace como
6 o 7 años un libro que se llama: lecciones sobre títulos – valores de la editorial del
rosario, allí ustedes pueden encontrar la materia condensada.
Las notas son 3 en el semestre 2 parciales y una final, con los porcentajes que
asigna la facultad, las 2 primeras pruebas son escritas y la ultima es oral.
Nos toca arrancar por donde hay que arrancar para que la institucion mercantil,
ptimero que todo, todos tenemos que tener claro que los títulos valores vienen de
las practicas de los mercaderes, vinieron una serie de relaciones comerciales que
dieron lugar al nacimiento de instituciones como la de los títulos valores, la época
en donde podemos encontrar los_________-con mayor significación todos estos
temas con los comerciantes es la edad media, donde el mercantilismo florece,
-comercion entre grandes ciudades- particularmente Europa, Amsterdam, Lisboa,
comercio que de alguna manera se apoyaba ya en un elemento de confianza muy
importante que es la moneda, ustedes saben que es un bien, que surge de una
idea colectiva sobre un valor de cambio que tiene significación económica y
jurídica porque la moneda como tal: un billete de banco, una moneda pues
evidentemente no tiene valor sino en la confianza que las personas depositan en
que será recibida como método de pago de una obligación de carácter dinerario,
entonces, esa moneda era el mecanismo que se utilizaba para efectos de llevar
adelante intercambio entre los comerciantes que traficaban entre esas ciudades,
sin embargo, en la medida en que no había todavía digamos una organización a
nivel estatal y en las ciudades, pues cada una de esas ciudades tenia un ciclo
monetario diferente, las monedas no eran las mismas, de tal manera que los
mercaderes tenían que viajar cargados de metalico, cargados de monedas para
llevar a cabo su actividad mercantil y en la puerta de las ciudades, de esas
grandes puertas generalmente eran ciudades amuralladas encontraban a un
comerciante que se dedicaba a un negocio muy particular que era el del cambio,
recibia la moneda que traía este comerciante y le entrga moneda en la
ciudad____________-, entonces este cambista vino a ser un personaje
fundamental para la creacion de los incipientes títulos valores; ¿Por qué fue
fundamental?: porque este cambista empezó a notar que si el se relacionaba con
colegas de otras ciudades para llevar adelante operaciones que permitieran que
los comerciantes viajaran ligeros de carga, es decir, que no tuviera que llevar
consigo las monedas, sino que estos 2 cambistas ubicados en distintas ciudades,
en virtud de relaciones de corresponsalía se comprometían recíprocamente a
pagar las ordenes que se emitían para efectos de entregarle al portador del
documento una suma de dinero convenido, entonces, había una relación de
cuenta corriente, yo no se si ustedes conocen el contrato de cuenta corriente
comercial ¿ya lo vieron?, el contrato de cuenta corriente comercial es aquel en
virtud del cual 2 comerciantes que manitienen relaciones reciprocas no pagan
cada una de las prestaciones individuales, sino que acumulan esas prestaciones,
en la medida que cada uno de ellos es acreedor y deudor y al final hacen un cruce
de cuentas y simplemente se pagan el saldo, es un contrato auxiliar, no es un
contrato independiente, el contrato de cuenta corriente mercantil no es un contrato
que perdura por si solo sino que apoya algún tipo de relación _____________-
compraventas, 2 personas que compran y venden recíprocamente bienes pueden
pactar una cuenta corriente en virtud de la cual liquidan sus prestaciones con
cierta periodicidad, de tal manera que solo se hacen exigibles los saldos que
quedan cuando se hace esa liquidación de cuentas, entocnes, estos cambistas de
alguna manera tenían una relación de cuenta corriente, es decir se emitían y
cumplían ordenes de pago en favor de los portadores de los documentos, de
manera sistematica y periódicamente liquidaban (16:00)
II CORTE
14 – 09 – 17
La vez pasada creo que terminamos con el principio de la circulación y dimos
cuenta de que en la medida en que el título valor fue creado precisamente para
superar los problemas de la cesión de créditos, en él se debe consignar de
manera expresa, clara la voluntad del que lo origina de que ese documento pueda
transferirse por medios de un cambiarios; por medios circulatorios, porque de nos
constar esa voluntad -no se sabe que se sigue- y en consecuencia no sería un
título valor , esa voluntad se expresa a partir de la ley de circulación que se le
quiera imprimir a ese documento, en la medida que existen 3 posibilidades:
1. Al portador
2. A la orden
3. Nominativa
Cada una de ellas pues expresada de una manera muy clara por el legislador, la
formula al portador restringida de manera en aquellos casos en que la ley
lo autorice, y la forma nominativa mucho mas amplia, pero a la vez
restringida en casos puntuales en la letra el pagare o el cheque, entonces
mencionábamos como cada uno de esos medios de circulación tiene su
propia clausula circulatoria, en la formula al portador la clausula circulatoria
es evidente, tiene que ser con la expresion al portador o también se puede
entender que existe la voluntad que el documento es -estipulatorio o
circulatorio- cuando no se identifica plenamente al beneficiario o cuando
identificado el beneficios pensemos , por ejemplo: “pagase a Pedro Perez”,
se le añade la clausula al portador, esos títulos son los que circulan de una
manera mas rápida y se legitima al portador simplemente exhibiendo el
documento.
En el otro caso, la clausula circulatorio se expresa con la palabra: “a la orden” o
diciendo que es un titulo valor o señalado que es transferible por endoso o
cualquiera otra de las alternativas que señala la ley _____________--creo que
también señala que es negociable, cualquiera de estas expresiones da cuenta de
la voluntad de que el documento sea circulatorio, el artículo 651 del código de
comercio, en el caso del titulo a la orden:
- ARTÍCULO 651. CARACTERÍSTICAS DE LOS TÍTULOS A LA ORDEN.
Los títulos-valores expedidos a favor de determinada persona, en los
cuales se agregue la cláusula "a la orden" o se exprese que son
transferibles por endoso, o se diga que son negociables, o se indique su
denominación específica de título-valor serán a la orden y se transmitirán
por endoso y entrega del título, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo
648.
El titulo nominativo cuando en ellos la ley –intervenga en su creacion o no
intervenga en su creación- se establezca que es necesario que el nombre del
tenedor se escriba en el libro que lleva el creador para que se entienda que el es
legítimo propietario, los títulos nominativos son los que tienen la circulación más
pesada requieren entrega y endoso el ejemplo por autonomasia de titulo
nominativo son las acciones de las sociedades.
Entonces el titulo tiene que ser circulatorio, hay que tener en cuenta que será tan
titulo valor aquel que circula muchas veces como el que nunca circula el que
queda en cabeza del primer beneficiario porque lo que exige el código de
comercio para que el titulo sea valor no es que circule sino que tenga vocación
circulatoria, la tendrá en la medida en que tenga una clausula que asi lo indique,
según la ley de circulación que acabamos de mencionar, de la misma manera
tenemos que dar cuenta de que un documento que restrinje su circulación no
obstante tener una clausula circulatoria pues no será titulo valor, en no pocos
casos se encuentra uno con la sorpresa de que se crean títulos supuestamente
valores, entonces, se habla de pagares, letras, en fin que carecen de todos los
requisitos de un titulo – valor, pero al final se les agregan clausulas en virtud de las
cuales se restrinje la circulación, porque en este evento necesariamente
tendríamos que decir que borramos con el codo lo que escribimos con la mano,
esa clausula final que diga que el documento no podrá circular por medios
cambiarios le quita el carácter de titulo – valor, entonces, no se dejen engañar
cuando encuentren un pagare y aparezca una clausula que impida la
negociabiliadad porque sencillamente no será un titulo valor sino un documento de
deuda común y corriente que no alcanza el estadio de titulo – valor.
Y para terminar este principio de circulación hay que anotar que la ley establece
unas excepciones en dos sentidos, una primera, en el sentido de que se admite
que un titulo – valor pueda contener una clausula que restinja su negociabilidad y
no deje de ser por eso un titulo valor, estamos hablando: del cheque que es un
titulo que excepcionalmente puede tener una clausula de no negociabilidad (un
contrasentido, pero…)y la ley ha querido darle al cheque un carácter muy
particular como titulo ________________de pago _____________muy importante
para el comercio, hoy en dia ha sido desplazado por tarjetas de crédito, por
tarjetas debito, los mecanismos de pago electrónico, pero evidentemente el
cheque sigue teniendo una relevancia y la tuvo históricamente, y por eso tiene un
tratamiento muy particular y se admitió que el cheque tenia clasula que restrinja su
circulación , esa excepción evidentemente no afecta la regla general que
acabamos de ver.
Y por otra parte, tratándose de las facturas de venta, la ley que la regula, la ley
1231 del 2008 en aras de proteger en grado sumo a esos pequeños comerciantes
que hemos mecionado aca, esos proveedores que se veian en situaciones muy
difíciles cuando le vendían a grandes cadenas y que le restrinjian la circulación de
sus facturas, la ley previo que tratándose de facturas de venta con excepción se
tendrá como no escrita, se calificara como ineficacia cualquier clausula que
pretenda restringir la circulación, osea en facturas de venta el legislador fue mucho
mas alla y dijo cuando usted tenga la factura de venta, esa factura de venta es
esencialmente circulatoria al punto que cualquier clausula en sentido contrario se
tendrá por no escrita, esa solución debería adoptarse para todos los títulos –
valores, en este momento esta solo para la factura de venta, pues una factura de
venta que restringa la circulación es negociable por endoso porque esa clausula
se tiene por no escrita.
En un pagare por el contrario si tiene una clausula de no negociabilidad esa
clausula si afecta la naturaleza del titulo – valor, entonces, es una gran diferencia
la que se enmarca allí pero seria deseable que esa misma conscuencia, ese
mismo objeto, esa misma sanción se hiciera extensiva a otros títulos – valores
para que todos tuvieran un carácter circulatorio de manera esencial, que se tuviera
por no escrita, viendo el articulo 7 de la ley 1231:
“ARTÍCULO 7o. <Ver modificaciones directamente en el Código de
Comercio> El artículo 778 del Decreto 410 de 1971, Código de Comercio,
quedará así: Obligatoriedad de aceptación del endoso. Con el solo hecho de que
la factura contenga el endoso, el obligado deberá efectuar el pago al tenedor
legítimo a su presentación.
Toda estipulación que limite, restrinja o prohíba la libre circulación de una factura
o su aceptación, se tendrá por no escrita.” Lo que pasaba es que cuando llegaba
el proveedor con su factura, llegaba con su factura al almacén se encontraba con
la sorpresa de que la persona que le recibía la factura le colocaba un sello a su
documento donde decía – no enunciado- y los almacenes tampoco lo hacían por
capricho, lo hacían porque los almacenes con grandes cadenas tienen previsto
pago por medios electrónicos, por dispersión de fondos que exigen que el
acreedor, que el beneficiario de pago este inscrito previamente para que no se
pueda configurar ese pago electrónico….. se complicaba mucho la función
operativa cuando el documento de deuda pasaba a una tercero entraba a reclamar
ya no le podían pagar por medios electrónicos, entonces, el decreto reglamentario
de la factura para compaginar los intereses de ambas partes lo que dijo es que el
tenedor de la factura tiene que presentarla previamente al vencimiento para que lo
inscriba cumpla con los requisitos de los proveedores y lo pueda pagar por
mecanismos que tengan que ver con el almacen, allí también se genero una
cuestión bien compleja porque el vencimiento esta atado a la presentación previa
de la factura para la inscripción del acreedor, es una cosa que es absolutamente
exótica en materia títulos – valores, pero también obedece a esa mecánica de ese
tipo de documentos_____________de venta comercial.
Y finalmente hay que decir que la alternativa de que los derechos fueran a
transferirse por medios cambiarios le parecio tan atractiva al legislador que no tuvo
reparo en generar una formula de transferencia de contratos (crédito y debito), no
tuvo reparos el legislador en que los contratos también puedan tranferirse por
medio de endoso se dio la alternativa de la tranferencia de títulos a la orden a las
relaciones contractuales, a la transferencia de una posición contractual, es una
cosa también exótica, de poca aplicación practica, ya vamos a ver porque, pero
esta regulada en el código, ya vamos a ver porque, y no quiero dejar de
mencionarla, ustedes la van a encontrar seguramente en sus vidas profesionales,
miremos el articulo 888:
“ARTÍCULO 888. FORMAS PARA HACER LA CESIÓN. La sustitución podrá
hacerse por escrito o verbalmente, según que el contrato conste o no por escrito.