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2- Oficiales y suboficiales → su relación con el estado es contractual, es idéntica a la que existe entre el
estado y el agente publico de jure de la administración civil.
Funcionarios contratados → contrato ad hoc.
2- Funcionarios o empleados de facto:
La relación entre el funcionario de facto y el estado trasunta un cuasi- contrato administrativo.
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d- Deber de obediencia→ es la obligación del agente público de cumplir las órdenes de sus superiores. Es una
consecuencia de la jerarquía, de manera que los funcionarios no sometidos al poder jerárquico están excluidos
de tal deber.
El agente que sin excusa valida, no cumpla con este deber, incurre en responsabilidad.
Aunque, en principio, el inferior debe obedecer al superior, ello no siempre es así, naciendo el derecho a la
desobediencia. Esto se vincula con los límites del deber de obediencia.
En esta materia hay dos criterios dispares:
1. Teoría de la obediencia absoluta: La voluntad del agente aparece aniquilada por la del
superior, resultando el inferior en un instrumento de la voluntad ajena. El inferior responde al
superior en forma casi mecánica. En consecuencia, la ejecución de ordenes ilegitimas lleva a la
total irresponsabilidad del inferior.
2. Teoría del derecho de Examen: es lo que se admite en la actualidad.
3. Teorías que existen respecto a la extensión del derecho de examen:
* De la reiteración: el funcionario o empelado que considera que la orden es contraria a la ley, debe hacérselo
notar al superior que la impartió. Si este la reitera, el inferior debe cumplirla o ejecutarla, quedando cubierta su
responsabilidad con la insistencia.
* De la legalidad formal o extrínseca: únicamente se esta habilitado para examinar si la orden procede de
autoridad competente, si quien la examina es a su vez competente para cumplirla y si fue emitida observando la
forma correspondiente.
* De la legalidad formal y material: extiende el derecho de examen al contenido de la orden. Si de el resulta
"manifiesta" la ilegalidad de la orden, el inferior tiene el deber y el derecho de desobediencia. Esta posición es
la que prevalece.
En suma, respecto del derecho a desobedecer, pueden darse las siguientes reglas:
1. si la ilegalidad fuere dudosa, la orden debe ser cumplida.
2. la orden dada por una autoridad incompetente no debe ser cumplida.
3. la orden debe observar las formas pertinentes. Debe revestir carácter oficial, quedando excluida toda
comunicación puramente personal y privada. La orden bajo forma verbal no procede cuando se trata de
algo que pueda tener trascendencia.
4. la orden debe referirse a asuntos o actos de servicio, es decir a materia propia de la función que
desempeña el funcionario o empleado que recibe la orden.
e- Dignidad de conducta→ el funcionario público debe observar buena conducta y no dañar su reputación pues
todo esto puede repercutir en el prestigio y eficacia de la función publica. Para algunos funcionarios tal deber es
más riguroso que para otros.
f- Urbanidad y eficiencia en el trato con el publico→ urbanidad significa buenos modos, cortesía. Eficiencia
traduce aquí la idea de exactitud en la información.
g- Fidelidad y observancia del secreto→ tales deberes son interdependientes: el deber de guardar el secreto es
una obvia consecuencia del deber de fidelidad o lealtad.
El quebrantamiento de la obligación de guardar el secreto puede implicar una falta disciplinaria o, en ciertos
casos, un delito (por Ej. revelación de secretos políticos o militares).
h- Lealtad al orden jurídico político del Estado → el deber de fidelidad no puede llegar a anular la conciencia
del funcionario. De ahí que exista para el la libertad política, la cual debe ser ejercida fuera del empleo.
No obstante la libertad política, el agente público tiene el deber de ser fiel y respetar la Constitución y el orden
jurídico positivo del Estado.
i- Obligación de querellar y denunciar criminalmente→ el agente público a quien se le hiciere una
imputación delictuosa, tiene el deber de querellar al autor de la imputación.
Toda autoridad o todo empleado que en el ejercicio de sus funciones adquiere el conocimiento de la
perpetración de un delito que de nacimiento a la acción publica esta obligado a denunciar a la autoridad
competente (Art. 85 cpcrim.)
j- Las incompatibilidades. Noción conceptual→ por incompatibilidad debe entenderse, por un lado, el deber
de no acumular un mismo agente dos o mas empleos considerados inconciliables sobre la norma
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respectiva; por otro lado, el deber de no ejercer coetánea mente con el empleo, alguna actividad o
profesión consideradas inconciliables con este.
Ratio Iuris de las incompatibilidades:
1- evitar los abusos de la administración que consisten en la atribución de varios empleos a una misma persona.
2- Lograr que el agente público dedique exclusivamente su actividad al desempeño de la función, cargo o
empleo a fin de obtener su máxima eficiencia.
3- Lograr una ordenación del mercado de trabajo, distribuyendo el ejercicio de las funciones de la
Administración entre mejor número posible y conveniente de personas.
4- Impedir que el agente ejerza, concomitantemente otra actividad que no condiga:
Efectos de las incompatibilidades:
establecidas antes del nombramiento: impedir la degradación del agente.
establecidas después del ingreso del agente: el agente debe cesar en uno de los cargos o en el ejercicio
de la actividad que produce ese estado.
El estado de incompatibilidad cesa o termina cuando desaparecen las causas que lo determinan. Por ejemplo: es
incompatible el desempeño de un empleo en el PL contra la cobertura de otro empleo público provincial,
nacional o municipal, excepción el ejercicio de la docencia.
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- el personal que no haya cumplido el lapso mínimo de ejercicio efectivo de su cargo o empleo, requerido por
las normas (6 meses).
- el personal que constituya el Gabinete de Ministerio y Secretarios de la Presidencia de la Nación.
- el funcionario o empleado suplente o interino.
- los agentes designados en comisión durante el receso del senado.
- el agente que ha obtenido la jubilación ordinaria.
La estabilidad que asegura el Art. 14 bis, no es absoluta, como derecho se encuentra supeditado a las leyes que
reglamenten su ejercicio. En consecuencia, numerosas situaciones constituyen justas causas de supresión de la
estabilidad:
supresión del cargo empleo respectivo.
supresión de agentes por motivos de nacionalización.
mal comportamiento, mala conducta del agente, o el indebido desempeño de sus funciones.
Cuando la cesantía obedece a una causa imputable al agente, este carece de derecho a ser resarcido; en cambio
si la causa es imputable a la administración, esta debe indemnizar al agente.
Si la estabilidad es quebrantada ilegítimamente y la autoridad judicial declara la ilegalidad de la cesantía, el
agente debe ser reincorporado a su cargo o empleo, salvo que optare por percibir la indemnización, renunciando
al derecho de reincorporación Art. 14 bis, ley 25.164.
La cesantía y la exoneración implican la perdida de estabilidad, es una facultad reglada de la administración.
c- Derecho a la carrera→ consiste en la posibilidad de progresar dentro de las clases, grupos o categorías.
Comprende el derecho a estar correctamente encasillado dentro del escalafón, el de ascender, para llegar
finalmente a la jubilación en condiciones satisfactorias.
d- derecho al descanso o reposo (vacaciones o licencias) → el otorgamiento de las vacaciones se vincula al
orden público, tiene este carácter todo aquello que tienda a preservar la salud integral de las personas que
trabajan. Por eso su utilización es obligatoria. No tienen dicho carácter las licencias.
e- derecho al debido tratamiento → ciertos agentes publico los de mas elevada jerarquía tienen derecho a que
durante el ejercicio de sus funciones, se les de el tratamiento adecuado a sus investiduras, lo que traduce un
implícito y permanente reconocimiento de la jerarquía superior del funcionario.
f- Derechos inherentes a la personalidad → se conservan en tanto no afecten a sus deberes como agente
publico.
g- Derecho a integrar asociaciones profesionales → las asociaciones profesionales de funcionarios y
empleados públicos serán licitas en tanto solo pretendan el respeto a las normas positivas existentes establecidas
por el estado, pero serian ilícitas si pretendieran actuar como fuerza para obligar al estado a modificar el
régimen jurídico establecido.
¿Pueden los funcionarios y empleados públicos formar sindicatos?
Se han dado los siguientes argumentos en contra de su formación:
- implican una finalidad de coacción sobre las autoridades públicas y la utilización de la huelga como
instrumento de lucha.
- Protegiendo estos sindicatos el estado estaría protegiendo a sus mismos funcionarios para que le
modifiquen. Es un contrasentido.
- Su actividad puede implicar un avance sobre las funciones del estado.
Entonces, en ausencia de una norma que expresamente reconozca o acepte la existencia, estos no deben
admitirse.
¿Pueden recurrir a la huelga?
En nuestro país, salvo norma expresa en contrario, la huelga de funcionarios o de empleados públicos es
improcedente.
1° por que el Art. 14 bis (derecho de huelga) no comprende ni incluye a los funcionarios y empleados públicos.
2° por que si es inadmisible la huelga en materia de “servicio publico” por iguales motivos, y con mayor razón
aun, lo será en materia de función publica, ya que el concepto de esta es mas amplio y trascendente.
No obstante la in admisibilidad de la huelga, esta de hecho, puede tener lugar. ¿Cuáles son sus consecuencias?
Estas pueden consistir:
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o En la negativa del estado al pago de los días no trabajados o
o En la cesantía del personal que recurrió a la huelga.
h- Derecho a indemnización por daños sufridos con motivo del servicio.
i- Derecho a la jubilación → la jubilación es la retribución periódica y vitalicia que otorga el estado a quienes,
habiéndole servido durante determinado lapso, dejan el servicio por haber llegado a la edad establecida (o
haberse imposibilitado físicamente) y han cumplido con los aportes respectivos.
El instituto jubila torio contempla la relación de empleo en su aspecto pasivo, del mismo modo que el sueldo la
contemplo en su aspecto activo. A través de la jubilación continua la relación de función o de empleo publico,
aunque ubicado en otro plano: el de la pasividad.
La ley aplicable acerca de los requisitos para obtener la jubilación, es la que estaba en vigencia al día en
que, en su totalidad, quedaron cumplidos dichos requisitos: años de servicio, edad establecida y pago de
aportes. Desde ese momento el agente tiene un “derecho adquirido” a que se jubile.
El monto de la jubilación podría ser disminuido, según la Corte, siempre que ello fuere para el futuro y la
reducción no resultare confiscatoria o arbitrariamente desproporcionado.
La jubilación, salvo la solicitada pero aun no acordada, extingue el aspecto activo de la relación de
empleo publico, si ha sido notificada, subsistiendo siempre esa relación a través del periodo pasivo de la
misma.
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Así como la responsabilidad del estado es fruto del estado de derecho, así también lo es la responsabilidad del
agente publico, que debe considerarse como un reflejo de la del estado tanto mas cuando los funcionarios, en su
calidad de órganos del estado son parte del mismo.
La responsabilidad de los agentes públicos puede corresponder al derecho público o al derecho privado lo
cual depende de la índole de la infracción. Esto es fundamental a los efectos de resolver lo atinente a la
jurisdicción competente.
Responsabilidad política → pertenece esencialmente al derecho publico. Pero puede tener consecuencias
regidas por el derecho privado.
Responsabilidad penal → es de derecho publico, sin perjuicio de las posibles consecuencias civiles de la
infracción.
Responsabilidad civil → es de derecho privado, cuando la acción la promueve un administrado, pero es
de derecho publico cuando la acción la promueva el estado contra el funcionario como consecuencia de
la relación de empleo.
La acción prescribe a los 10 años.
Responsabilidad administrativa → es de derecho publico. Se hace efectiva a través del poder
disciplinario de la administración pública.
Expulsivas → cesantía y exoneración.
correctivas→ llamado de atención, apercibimiento, traslado, suspensión, etc.
Para que surja la responsabilidad civil es necesaria:
1- que el acto perjudicial se realice en ejercicio de la respectiva función.
2- Que el daño se ocasione por el cumplimiento irregular de las obligaciones legales a cargo.
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g- Inhabilitación → es una pena contenida en el CP. Ella da como resultado o consecuencia la pérdida del
empleo o cargo que ejercía el condenado. Su rehabilitación no comportara la reposición en el mismo
cargo.
h- Incompatibilidad → resultante de la acumulación de cargos.
i- Separación del agente → (cesantía y exoneración), las causas que determinan la separación por
cesantía, así como sus efectos, son de menor gravedad que los de la exoneración.
La exoneración es siempre una sanción. En cambio, la cesantía puede revestir el carácter de sanción y en
otros casos puede obedecer a razones de interés general → en estos casos el cesante debe ser resarcido o
indemnizado. La administración actúa discrecionalmente según: la gravedad, antecedentes y perjuicios
causados.
La declaración de la cesantía (como sanción) o la exoneración requiere el respeto a ciertas normas de
procedimientos, vinculadas al debido proceso legal. Requieren la instrucción de sumario, salvo los casos
previstos en la ley.
La imposición de estas sanciones puede ser impugnada ante la propia administración o ante la autoridad judicial
(Art. 39 a 41, ley 25.164).
ACPM.