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GENERALIDADES
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CONCEPTO
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EVOLUCIÓN HISTÓRICA
En esta época la calidad de intereses entre los Estados los lleva naturalmente
a la conclusión de pactos (algunos secretos), tratados, convenios, constitución
de uniones de diversas índole; a vía de ejemplo mencionemos: el Tratado de
Alemania y Holanda (1889) sobre protección de la mujer; el Tratado entre
Alemania y Grecia (1874) sobre cuestiones de investigación arqueológica; el
Tratado entre Alemania entre Francia y Luxemburgo (1881) sobre el ejercicio
de la profesión de médico; el Tratado de Londres (1841) sobre la represión de
la trata de negros; la Convención de la Haya . (1882) sobre la pesca en el Mar
del Norte; la Fundación de la Unión Telegráfica (1865); las Conferencias
Sanitarias de Viena, Paris, Venecia; la Unión Postal Universal; la Unión Métrica
Internacional.
A finales de esta época también brillaron los siguientes juristas: Jellinek (1905)
escribió Autolimitación de los Estados y Triepel (1899) escribió Cuerpo Objetivo
de Derecho Obligatorio y finalmente Del Vecchio (1829) escribió “El Respeto a
la Igualdad de las Naciones”. Estos autores trataron de conciliar la naturaleza
obligatoria del Derecho Internacional con la soberanía de los Estados
6.1.2. La Costumbre
En el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia se describe la costumbre
como aquello que compruebe una práctica generalmente aceptada como
derecho (Estatuto de la CJ). Art.38 (1) (6). Se le distingue dos elementos a)
material, consiste en el acto mismo (inveterata consuetudo), y b) formal p
psicológico, consistente en la convicción que su repetición la hace obligatoria.
¿Dónde se encuentra la costumbre? Generalmente en la práctica de los
Estados, la cual se manifiesta en a) La prensa que publica las declaraciones de
los representantes de los Estados y el contenido de las Conferencias
internacionales; b) los Archivos de los Estados; c) las Relaciones de la
Organización de las Naciones Unidas.
Es una fuente indispensable de Derecho y si llena la definición anterior
constituye una regla general de Derecho Internacional Público aplicable a todos
los Estados. Debe llenar los siguientes requisitos: a) ser una práctica en la cual
concuerdan muchos Estados en relación con una situación tipo que cae dentro
del dominio de las relaciones internacionales; b) ser una práctica continua y
repetida durante un periodo considerable, c) ser una práctica requerida por, o
consistente con, el Derecho Internacional acetado; y d) ser una práctica
consentida generalmente por la conducta de los otros Estados. El Derecho
Consuetudinario con su observancia o inobservancia de los mismos. Ejemplo:
lo referente al Derecho Espacial, la regla de las tres millas en el Derecho
Marítimo, etc.
¿Codificación? Existe una tendencia hacia la codificación del Derecho
Consuetudinario; ésta se manifiesta en la firma de los Tratados – Multilaterales
sobre el Derecho del Mar, Derecho Aéreo, Relaciones Diplomáticas,
Inmunidades Diplomáticas y Consulares, Convenio de Viena sobre el Derecho
de Tratados, etc.
En resumen, todo tratado multilateral viene a ser una “codificación” del Derecho
Consuetudinario en un determinado aspecto.
En esta tarea de la codificación trabaja la Comisión de Derecho Internacional
de la Organización de las Naciones Unidas, la cual se compone de 25 juristas
electos por la Asamblea General; También colaboran eminentes facultades de
Derecho, por ejemplo: Harvard Oxford, McGill, etc.
La costumbre admite una excepción, que se refiere al caso de un Estado que,
mientras La costumbre está en proceso de formación, clara persistentemente
registra su objeción al reconocimiento de tal práctica como Derecho, Ejemplos:
Guatemala respecto de Belice; Noruega respecto a la regla de las diez millas
en las bahías; Francia contra Turquía en el caso S.S. Lotus; caso de Portugal
versus India en relación con el derecho d paso por territorio indio; la prueba de
la bomba de hidrógeno y el Derecho Internacional del Mar.
6.2.1. La Jurisprudencia
La jurisprudencia involucra tanto los fallos judiciales internacionales como los
fallos judiciales nacionales. Por fallos judiciales internacionales entendemos las
sentencias emitidas por la Corte Internacional de Justicia y el órgano que la
precedió; a ello podemos añadir los fallos de todos los Tribunales Militares ad
Hoc (Nuremberg, Japón, Yugoslavia, etc.), tribunales proyectadas dentro del
Derecho Internacional del Medio Ambiente, etc. Por fallos judiciales nacionales
entendemos aquellas sentencias emitidas por Cortes, Tribunales y Juzgados
nacionales que conocen de algún problema que involucra algún aspecto
internacional.
Kelsen (195: 312), explicando en qué sentido la jurisprudencia es fuente de
Derecho Internacional, nos dice: “Cuando un Organismo internacional aplica
una norma general preexistente de Derecho Internacional consuetudinario o
convencional a un caso concreto, aquel podrá crear una norma individual de
Derecho Internacional”. Dicha norma una vez creada será de observancia
obligatoria; la fuente de Derecho Internacional. En principio los tribunales
internacionales no están obligados a seguir las decisiones judiciales anteriores,
solo por “seguirlas” aunque casi siempre las toman en consideración.
Algunos Juristas adversando el papel de los jueces nacionales en el Derecho
Internacional, alegan que los jueces nacionales no reconocen el Derecho
Internacional lo suficiente para que sus sentencias tengan valor alguno en este
aspecto, lo cual consideramos injusto, ya que éstos proceden como base en
sus conocimientos que “de oficio” se supone tienen como mínimo, y con base
en lo que las partes, por medio de sus respectivos abogados, le presentan. Por
consiguiente, la posibilidad de que el juzgador al dictar sentencia no esté bien
informado es totalmente infundada.
Otra posición es la que afirma que las decisiones de los tribunales nacionales
y/o internacionales, no pueden ser invocadas a título de precedentes y por
consiguiente como base de una nueva de Derecho Internacional, sino en la
medida en que concuerdan con el Derecho Internacional común a todos los
Estados.
A la luz de los Estatutos de la Corte Internacional de Justicia podemos afirmar
los siguiente cuando el artículo 38 de dichos Estatutos se refiere a la
“jurisprudencia” se está refiriendo en primer lugar a la Corte Internacional de
Justicia misma, y de conformidad con lo que dispone al articulo59 del mismo
instrumento, las reglas de Derecho Internacional producidas por la
jurisprudencia sólo pueden ser de naturaleza particular; esta es la posición
sostenida por Sorensen (1973:117). No. Obstante a lo anterior no debemos
olvidar el momento histórico en que se creó la Corte: no había otra.
6.2.2. La Doctrina
Ante la dificultad de conocimiento general, dificultad de interpretación y
dificultad de descubrir el Derecho Internacional, la doctrina de los publicistas de
las diferentes naciones constituye una fuente importante de Derecho
Internacional; entendemos por “publicistas” los más destacados autores
académicos que nos han legado por escrito sus investigaciones, por ejemplo:
Grocio, Vitoria, Puffendorf, Suárez, Zouche, De Vattel, Verdores, Kelsen,
Sorensen, Akehurst, Friedmann, Lissitzyn, Pugh, Seara V., Stadtmuller,
Villagrán- Kramer, etc. La Doctrina la encontramos en textos de docencia,
manuales, revistas especializadas generales y específicas, revistas de alta
vulgarización, conferencias, tomas de posición en foros internacionales, etc.
6.3.1. La Equidad
El articulo 38 es claro al decir que “… lo anterior no restringe la facultad de la
Corte… “es decir le deja libertad, de la flexibilidad, la sujeta al consentimiento
expreso de las partes en conflicto. Tiene carácter “facultativo y condicionado”.
La “Equidad” toma en cuenta criterios que no son meramente legalistas; se
refiere a que cuando, utilizando la letra muerta de las disposiciones legales, se
cometería una injusticia, entonces se permite aplicar otros criterios de carácter
humano, “justo” en el amplio sentido de la palabra. En el Common Law esta
institución existe, al punto de que en ciertas jurisdicciones existen tribunales
específicos llamados “Corte de Equidad”. En los comienzos del Derecho
Internacional si se consideró a la equidad como fuente importante del mismo,
identificándolo con el Derecho Natural. En su aplicación se podría fallar,
incluirse, contra lleguen excepto si se trata de normas aceptadas como ius
cogens.
Principio de Estoppel.
Manifestación implícita derivado de los propios actos. Con ese término se
quiere dar a entender que el que ha inducido a otro a actuar de determinada
manera conservando algo, con su conducta, con su silencio, por medio de una
escritura) no puede negar lo dicho o hecho p volverse atrás cuando las
consecuencias jurídicas de su observación le son desfavorables.
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EXISTENCIA DEL DERECHO
INTERNACIONAL PÚBLICO
7.1. Escepticismo
Akehurst (1975: 13-28) plantea la cuestión de la “existencia del Derecho
Internacional Público” mencionando el escepticismo de estudiantes,
profesionales y hombres públicos; éstos mencionan en efecto que los Estados,
en general, tienen poco respeto del mismo en momentos de conflicto en los
cuales ellos son parte, y además en el hecho de que no existen verdaderas
sanciones que lo hagan de observancia obligatoria. A ello responde así:
a) Infracciones. Las infracciones a las disposiciones del Derecho
Internacional Público no son más abundantes que las de las otras ramas
del Derecho. La mayoría de las veces no existe verdadera infracción,
sino: i) incertidumbre auténtica sobre los hechos; ii) incertidumbre
auténtica sobre el Derecho, la norma aplicable; iii) el que un litigio
internacional resulte de la pretensión de modificar el derecho existente;
iv) el origen de una controversia internacional puede deberse a un acto
inamistoso pero lícito; o finalmente; v) el que la controversia
internacional resulte de la violación de reglas que no pertenecen al
Derecho Internacional Público, sino al campo de la cortesía, a ideales no
practicables, a situaciones originadas en actos internos, etc.
b) Sanciones. En cuanto a las sanciones, tampoco es cierto que no
existan; los Estados no están desprovistos de medios que obliguen a la
observancia de principios de Derecho Internacional Público; cuando uno
de ellos comete un acto ilícito contra otro Estado y éste se niega a
efectuar reparación o comparecer ante un tribunal internacional, existe la
autoayuda que se manifiesta en las sanciones decretadas, en la
actualidad, por el Consenso de Seguridad de las Naciones Unidas,
sanciones que pueden incluir bloqueo, embargo, represalias y hasta la
intervención armada. Los organismos regionales también han actuado,
tal el caso de la Organización de Estados Americanos (OEA) en relación
a Honduras (2009).
Determinar quién o quiénes son los sujetos del Derecho Internacional Público
ha entrado en crisis en la actualidad; esta cuestión está íntimamente ligada a la
descripción o definición del mismo.
9.1. Escuelas
La Escuela Clásica, la más antigua, sostiene que solamente los Estados son
sujetos del Derecho Internacional Público. A esta Escuela se le reprocha el
ignorar la existencia actual de los Organismos Internacionales. El Derecho
Internacional Público moderno atribuye a los Organismos Internacionales
derechos y obligaciones. Por consiguiente, la escuela clásica, si bien tuvo
mérito en su tiempo, se encuentra totalmente alejada de la realidad en la
actualidad.
La Escuela Positivista sostiene que el único sujeto del Derecho Internacional
Público es el individuo, porque: a) el Estado es una ficción del derecho; b) el
Estado actúa por medio de agrupaciones sociales que a su vez están formadas
por individuos; c) el receptor final del derecho en todas sus manifestaciones es
el individuo. A esta escuela se le critica el que esté desenfocada con la práctica
jurídica.
La Escuela Contemporánea o Ecléctica, combinando las dos tendencias
anteriores y ajustándose a la realidad y a la práctica jurídica internacional
contemporánea, sostiene que el Estado es el sujeto más importante del
Derecho Internacional Público, pero también lo son los Organismos
Internacionales Intergubernamentales y en casos bien determinados los
individuos.
9.2. Clasificación de los Sujetos
A la luz de la práctica internacional contemporánea, podemos clasificar los
sujetos del Derecho Internacional Público, en tanto que Estados, de la siguiente
forma:
a) Sujetos de Derecho: aquellos a quienes el Derecho Internacional
concede un derecho de acción ante un tribunal internacional; y Sujetos
de Deberes u Obligaciones: aquellos que directamente responden por
las infracciones del Derecho Internacional.
b) Sujetos Ordinarios: aquellos que desde su origen fueron reconocidos
como tales, y cuyo origen se remonta bastante lejos, por ejemplo, Italia,
España, Gran Bretaña, Francia, etc.; y Sujetos Admitidos: aquellos que
la Comunidad Internacional admitió como tales posteriormente, por
ejemplo, Cuba, Panamá y todas las colonias que recientemente
obtuvieron su independencia.
c) Sujeto Activos: aquellos que no sólo tienen derechos y obligaciones,
sino que cooperan en la creación de la fuente de derechos y
obligaciones, es decir en la creación del Derecho Internacional; y
Sujetos Pasivos: aquellos que no crean la fuente de derechos y
obligaciones de manera explícita.
d) Sujetos Permanentes: aquellos cuya vida es constante; Sujetos
Transitorios. Aquellos cuya situación jurídica internacional es temporal,
tiene vida mientras dura una situación o bien se les d una existencia
temporal, por ejemplo, los grupos beligerantes y los grupos insurgentes.
e) Sujetos con Capacidad Plena: aquellos que están plenamente
organizados y reconocidos por la Comunidad Internacional; se incluye
aquí todos los Estados con autogobierno; tienen el pleno ejercicio de su
soberanía en todos sus aspectos. Sujetos con Capacidad Limitada:
aquellos cuya soberanía se encuentra limitada en su ejercicio, por
ejemplo, los protectorados, las colonias, los que han confiado su
representación internacional o su defensa de las Naciones Unidas.
f) Sujetos Generales: aquellos que son reconocidos por todos los Estados,
Sujetos Particulares: aquellos que no son reconocidos por todos los
Estados; aquellos con autogobierno parcial, por ejemplo, los territorios
bajo fiducia, bajo tutela, bajo mandato, bajo la protección de las
Naciones Unidas.
g) Sujetos Aparentes: aquellos cuya situación jurídica no es clara desde el
punto de vista soberanía, más que todo debido a sus fines, por ejemplo,
el Vaticano. Sujetos Reales: aquellos que son aceptados sin discusión.
La clasificación anterior responde a diferentes consideraciones; es, si
podemos decirlo así, el mismo sujeto visto desde diferentes ángulos
9.5. El Individuo
“Algunos autores sostienen que los individuos son sujetos de Derecho
Internacional, pero no de manera inmediata, o bien sólo excepcionalmente.
(Kelsen, Théorie genérale du Droit International Public, 42 HR, 170 (1935).
Otros, mientras admiten que los individuos son sujetos de Derecho
Internacional, califican su tesis agregando que tal condición no es posible sin la
intervención del Estado al cual pertenece el individuo (Sioto- Pintor, Les Sujets
du Droit International autre que les Etast, 41 HR, 251 (1932 en 356)). Aun hay
otros que se refieren a los individuos como a sujetos secundarios del Derecho
Internacional (Redslob, Les Principes du Droit des Gens Moderne, pp. 24 y 208
y ss. Ver también Fiztmaurice, The General Principles of International Law
Considered from the Standpoint of the Rule of Law, 92 HR, en 11 (1957)”
(Sorensen, 1973: 275).
Lo anterior, expuesto por Sorensen, nos da una idea general de las posiciones
doctrinarias actuales en relación con el individuo como sujeto del Derecho
Internacional Público. Hoy en día los individuos tienen derechos en el ámbito
internacional y a dicho efecto entendemos los contenidos en “la Declaración
Universal de Derechos Humanos y los Pactos Internacionales sobre Derechos
Humanos Civiles, Políticos, Económicos, Sociales y Culturales”; en algunos
casos pueden acudir a foros internacionales para hacer valer dichos derechos ,
por ejemplo al Consejo de Europa al aceptar la Convención Europea para la
Protección de Derechos Humanos; en América a la Corte Interamericana de
Derechos Humanos; en América a la Corte Interamericana de Derechos
Humanos; en otros casos se ha Pedido a los endemismos cuentas sobre su
conducta en Tribunales Internacionales por ejemplo el Tribunal Militar
Internacional de Nuremberg y el Tribunal Militar Internacional para el Lejano
Oriente ( Japón), en los que se juzgó a personas por crímenes contra la
humanidad, crímenes contra La Paz y el genocidio. Asimismo, se ha impuesto
al individuo “Deberes Internacionales” por los cuales debe asumir
“Responsabilidad Internacional”, tal el caso de la piratería, la trata de blancas,
el narcotráfico, responsabilidad por ruptura Internacional de cables marinos.
Todo lo anterior nos conduce a afirmar que el individuo sí es sujeto del Derecho
Internacional Público, aún y cuando lo podamos calificar de Sujeto sui generis
“Esta circunstancia ha dado lugar a la formación del Derecho Internacional
sobre Derecho Humanos” que no debe en ninguna forma confundirse con el
“Derecho Internacional Humanitario”, ya que el primero se aplica en tiempo de
paz y el segundo en tiempo de guerra.
9.5.1.1. Descripción
Las descripciones aportadas por los diferentes autores son abundantes. “Las
Facultades Propias que todo ente humano tiene por el hecho de ser” (Citado
por Zenteno Barrillas, 1986: 12). “Los Derechos subjetivos inherentes a la
persona humana en el entendido que ella posee personalidad. Nacen junto con
la persona Humana y la acompañan en toda la trayectoria de la existencia del
hombre. Por eso son llamados derechos del hombre en género singular y no
derechos de los hombres o derechos de ciertos grupos humanos” (citado por
Zenteno Barrillas, 1986: 12). “Decir que hay Derechos Humanos o Derechos
del Hombre en el contexto histórico- espiritual “que es el nuestro” equivale a
afirmar que existen derechos fundamentales que el hombre posee por el hecho
de ser hombre, por su propia naturaleza y dignidad; derechos que le son
inherentes, y que, lejos de nacer de una concesión de la sociedad política, han
de ser por ésta consagrados y garantizados" (citado por Sagastume Gemmell,
1987:1). Según sea el enfoque: iusnaturalista, moral, u otro, que cada autor
haga de los derechos humanos, así será el contenido de la descripción que de
los mismos aportes. En general podemos decir que el meollo de todas las
definiciones tiende a presentar los “Derechos Humanos” como algo que ha sido
concedido gratuitamente al hombre por el solo hecho de ser “ser humano”.
9.5.1.2. Características
De conformidad con lo resuelto en la Conferencia Mundial para los Derechos
Humanos celebrada en Viena en el mes de junio de 1993, los Derechos
Humanos gozan de las características siguientes: universalidad,
interdependencia, indivisibilidad e interrelación. Por consiguiente: a) todos los
Estados deben tratar los Derechos Humanos de manera global, justa y
equitativa, en pie de igualdad y con la misma urgencia; y b) todos los Estados,
sean cuales fueren sus sistemas políticos, económicos y culturales, tienen el
deber de promover todos los Derechos Humanos y todas las libertades
fundamentales.
9.5.1.3. Denominaciones
El Licenciado Arturo Martínez Gálvez (1990: 3-16) describe las diferentes
acepciones, según las épocas, con que se han conocido los “Derechos
Humanos”. Se les ha denominado: “Derechos Naturales”, para indicar que los
mismos correspondían al hombre por el solo hecho de ser hombre. “Derechos
Innatos", para indicar que los mismos correspondían al hombre mismo; el
hombre nace con dichos derechos y no le pueden ser sustraídos por el Estado
sin incurrir en violación de dichos ordenamientos natural. “Derechos
Fundamentales”, para indicar que son secundarios ni derivados y por
consiguiente forman parte necesariamente de un orden jurídico positivo.
“Derechos Individuales”, como una reminiscencia de la postura que asumió la
Revolución Francesa en relación con el respecto de las libertades individuales;
esta posición hoy en día ha sido ya superada. “Derechos Públicos y
Subjetivos", para indicar la vinculación de dichos Derechos con el Estado;
descarta por sí misma que los Derechos del Hombre sean anteriores al Estado.
“Derechos Subjetivos”, como una facultad que nace de la norma jurídica y en
este sentido vendrían a ser derivaciones de la voluntad del Estado. “Libertades
Públicas” o “Constituciones Fundamentales", términos que ha sido empleados
en algunas Constituciones de los Estados y en las Declaraciones y
Documentos de las Naciones Unidas (por ejemplo, en el Artículo 5 e) de la
Carta). El autor citado nos dice que “Todas estas denominaciones… tienen en
algo de cierto, puesto que todas ellas recogen lo que estos derechos han
significado en un cierto lugar y épocas determinadas y ha sido una exigencia
del momento histórico que se ha vivido” (Martínez Gálvez, 1990: 3-16).
9.5.1.4. Clasificación
Los Derechos Humanos son “indivisibles" pero para mejor entenderlos,
académicamente y de conformidad con el orden de su aceptación histórica, se
les clasifica como: Derechos Humanos de Primera Generación, Derechos
Humanos de Segunda Generación y Derechos Humanos de Tercera
Generación. Esta clasificación ha sido tajante y rotundamente negada por
muchos autores y sólo le reconocen un valor académico.
c) Sede y Organización
Tiene su Sede en Ginebra, Suiza, en el Palais Wilson y su subsede en
Nueva York, USA. Reporta al Secretario General de la ONU. Cuenta
con: a) una Oficina Auxiliar; b) su Sección Administrativa; c) una
Subdivisión de Investigación y del Derecho al Desarrollo; d) una
Subdivisión de Servicios de Apoyo; e) una Subdivisión de Actividades y
Programas. Además, puede abrir Oficinas en cualquier país que lo
solicite; el objeto de estas oficinas es aportar apoyo y asesoría no
solamente a entidades de gobierno sino también a entidades no
gubernamentales. En Guatemala se negoció el establecimiento de una
de estas oficinas en el año 2005.
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ELEMENTOS DEL ESTADO
10.1.2. Territorio
Entendemos por territorio la limitación geográfica específicas. A veces el
territorio está fraccionado, por ejemplo, Pakistán antes de la separación; la
Madre Patria y sus colonias, etc. No se requiere absoluta certeza sobre sus
fronteras, pues pueden existir disputas fronterizas con sus vecinos, pero si se
requiere que por lo menos un 80 % de su territorio esté definido.
10.1.3. Gobierno
Deben existir órganos a través de los cuales se ejerce el “poder soberano”
sobre la nación y el territorio; generalmente Poder Ejecutivo, Legislativo y
Judicial. No siempre se aplica en forma rígida, por ejemplo, el caso de las
guerras civiles, excepto cuando una parte de la población desea separarse
para formar un nuevo Estado.
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CLASIFICACIÓN
DE LOS ESTADOS
Administración
Por medio de un convenio entre Dantzig y Polonia se aseguró la buena
administración de la ciudad libre de Dantzig; en el mismo, de conformidad
como lo dispuesto en el articulo 104 del Tratado de Versalles se estableció que:
a) aduanalmente Dantzig y Polonia constituían un solo territorio, con la
existencia de un puerto franco en Dantzig; b) para las comunicaciones
marítimas Polonia tenia libre uso de las vías de las aguas, docks, dársenas,
muelles, etc. Situadas en Dantzig necesarias para las importancias y
exportaciones de Polonia; c) ferroviariamente Polonia tendría el control y la
administración del conjunto de la red ferroviaria entre los límites de la ciudad,
salvo los tranvías y demás vías férreas que servían a las necesidades de la
ciudad libre; d) diplomáticamente Polonia quedó encargada de la dirección de
las relaciones exteriores de la ciudad libre de Dantzig, así como de la
protección consular; en la práctica Polonia escogió representantes a manera
de dar participación a los nacionales de Dantzig; e) administrativamente
Polonia y Dantzig tuvieron siempre igual número de representantes.
Término
Al llegar Hitler a la cúspide del poder reincorporó la ciudad libre de Dantzig a
Alemania. Posteriormente al terminar la II Guerra Mundial, Polonia simplemente
anexó este territorio al suyo propio y le dio el nombre de Gdansk, que
posteriormente se hizo famosa por ser la sede del sindicato “Solidaridad” de
donde salió su gobernante Lech Walesa.
Estatuto
Tánger se llamó “ciudad Marroquí administrada internacionalmente” y
contrariamente a los dos casos anteriores, su administración y gobierno no fue
confiado a La Sociedad de Naciones sino a los países firmantes del tratado de
su creación. Durante la II Guerra Mundial, España, asumió el control absoluto
de la ciudad, dándole así un carácter neutral.
Administración
Fue administrada a través de: a) una Asamblea Legislativa internacional (27
miembros); b) un administrador nombrado por la Asamblea; c) un Comité de
control (8 miembros llamados cónsules); d) un Tribunal Mixto de Jurisprudencia
Internacional (tres magistrados: Gran Bretaña, Francia y España).
Término
La independencia de Marruecos conllevó la independencia de Tánger y su
anexión a Marruecos y desde 1962 se convirtió en la Residencia Real de
Verano del soberano Marroquí.
Estatuto
Se declaro su “internacionalización” consistente en que su existencia seria
garantizada por el Consejo de Seguridad de la Organización de Naciones
Unidas.
Administración
Dos órganos locales se encargaron de su administración: a) el Consejo de
Gobierno y b) la Asamblea Popular. Tuvo régimen económico especial.
Término
El Estatuto de Internacionalización no funcionó y en 1954 una parte del
territorio se entregó a Yugoslavia y otra a Italia.
Estatuto propuesto
Para resolver esta disputa la ONU en tres ocasiones (29 de noviembre de
1947, 11 de diciembre de 1948 y 9 de diciembre de 1949) propuso un Estatuto
Internacional para Jerusalén. El 14 de junio de 1950 se presentó a la Asamblea
General un proyecto de Estatuto que considera un corpus separatum, que
extiende a los “Lugares Santos”, que estaría bajo la soberanía colectiva de la
ONU, administrativa por un Gobernador nombrado por el Consejo de Seguridad
cada 3 años y un Consejo Legislativo compuesto de 40 miembros. Su
protección estaría a cargo de una policía internacional y seria un territorio
desmilitarizado, neutralizado y con carácter de zona franca. Hasta el momento
este proyecto no ha prosperado, y tanto Jordania como Israel se oponen a él.
11.3.6. La América
La América, en la actualidad, también goza de un Estatuto de
Internacionalización, aunque no por las mismas razones que las antes
mencionadas.
Datos geográficos
La Antártida es en sí un continente compuesto de dos subcontinentes: la
Antártida Este y la Antártida Oeste. Tiene una extensión territorial de
aproximadamente 14,200,000 kilómetros cuadrados (5,000,000 millas
cuadradas). Se encuentra cubierta de hielo, alcanzando éste en algunos
lugares hasta 2,000 metros de espesor. En la actualidad tiene poco interés
económico; su importancia radica en que su posición la hace propia para la
investigación y en algunos casos reviste valor estratégico.
Soberanía
Ningún Estado ha logrado establecer su soberanía en la Antártida, aun cuando
varios la han reclamado en relación con algunas partes. Los Estados que han
pretendido ejercer soberanía sobre partes de la Antártida han sido: Francia,
Noruega, Australia, Nueva Zelanda, Chile, Gran Bretaña, Argentina. Estos
reclamos se fundamentan e los pretendidos derechos que se adquirieron
provenientes de las exploraciones. Sin embargo, otros Estados también han
llevado a cabo exploraciones, por ejemplo, la antigua Unión Soviética, Estados
Unidos de América, África del Sur, Alemania, Bélgica, Japón y Suecia, y esto
no ha sido razón para pretender reclamos de soberanía. En relación con estos
pretendidos derechos de soberanía el Secretario de Estado de Estados Unidos
Charles Evans Hughes expresó el sentir del Derecho Internacional al decir que
el descubrimiento de tierras desconocidas para la civilización, aún cuando éste
se acompañe de una toma formal de posesión, no fundamenta válidamente un
reclamo de soberanía a menos que esté también acompañado de un
asentamiento humano efectivo.
Internacionalización
Entre 1957 y 1958 se celebró el año Internacional de Geofísica y la Antártida
fue decisiva para las investigaciones. Al finalizar este año los Estados Unidos
iniciaron esfuerzos para obtener un tratado que declarara la Antártida “zona
internacional” dedicada exclusivamente a la investigación y experiencias
científicas. El primero de octubre de 1959 se convocó a una conferencia
internacional sobre la Antártida a celebrarse en Washington la cual culminó con
el Tratado sobre la Antártida, firmada el 23 de junio de 1961. En la actualidad
son partes a este tratado. Argentina, Australia, Bélgica, Chile, Francia, Japón,
Nueva Zelandia, Noruega, África del Sur, Gran Bretaña, Estados Unidos de
América, la antigua Unión Soviética (actualmente Rusia), que fueron los que
originalmente firmaron y ratificaron; además se adhirieron al mismo
Checoslovaquia (hoy dividida en dos Estados), Polonia, Dinamarca, Holanda y
Rumania. El tratado se prorrogó y está vigente actualmente.
Régimen jurídico
a) Los Estados firmantes convienen en que la Antártida se utilizará única y
exclusivamente para actividades de fines pacíficos. Con este objeto se
establece “Libertad” para la investigación por parte de los Estados parte
del Convenio y “Cooperación” que se traducirá por intercambio de
información sobre los proyectos de programas científicos en la Antártida,
intercambio de personal científico entre las expediciones y estaciones e
intercambio de observaciones y resultados científicos.
b) Queda prohibido el establecimiento de bases militares, fortificaciones
militares, maniobras militares, ensayos de armas convencionales,
explosiones nucleares y eliminación de desechos radioactivos.
c) Quedan en suspenso los reclamos de soberanía, pero las disposiciones
del Tratado no afectan los derechos de soberanía que válidamente se
hubiesen reconocido precedentes; tampoco afectará a los reclamos
vigentes y al fundamento de los mismos, y mientras el Tratado esté
vigente no se harán más reclamos de soberanía.
d) Cada una de las partes al Tratado podrá nombrar observadores para
cerciorarse de un estricto cumplimiento por las otras partes.
e) Toda controversia no resulta por medios amigables deberá ser sometida
a la consideración de la Corte Internacional de Justicia.
Tratado adicional
En el año 1964 se firmó un Tratado adicional en el cual se fijaron medidas para
la protección del medio ambiente en la Antártida y se admitió que se
incorporaron más Estados.
Actitud del resto de la comunidad internacional
Actualmente la Zona de la Antártida ha sido tema de debate en la ONU; la
razón es que se sospecha que en dicho territorio existen supuestos grandes
reservorios de recursos naturales; se afirman que existe más petróleo y gas
que en Alaska y que cuenta con gigantescas reservas de carbón, cobre, azufre,
hierro, molibdeno y manganeso. La cuestión fue incluida en la Agenda de la
sesión de 1983 por Malasia y Antigua en representación de un grupo de
gobiernos de Estados No Alineados que se sintieron excluidos de la Antártida y
pretenden una regulación clara sobre la explotación de los mencionados
recursos. La Secretaria General de la ONU fue encargada por la Asamblea de
llevare a acabo un estudio amplio y objetivo que debía ser presentado en la
sesión de 1984. Todavía están pendientes de arreglo estas pretensiones.
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DERECHOS
DE LOS ESTADOS
Como personas que son, los Estados tienen derechos y obligaciones ante el
Derecho Internacional. En 1933, en Montevideo, durante la VII Conferencia
Internacional Americana, se firmó la Primera Convención sobre Derechos y
Deberes de los Estados, la cual en su parte conducente estableció lo siguiente:
Artículo III. Aún antes de reconocido el Estado tiene el derecho a defender su
integridad e independencia; promover a su conversación y prosperidad y por
consiguiente a organizarse como mejor lo entendiere, legislar sobre sus
intereses, administrar sus servicios y determinar la jurisdicción y competencia
de sus tribunales.
El ejercicio de este derecho no tiene otros limites que el ejercicio de los
derechos de otros Estados conforme al Derecho Internacional.
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LA INTERVENCIÓN
15.1. Origen
Al principio del siglo XIX los rusos fundaron colonias en territorio americano,
una en las Islas Sándwich y otra cerca de San Francisco; los rusos declararon
además su propósito de preservar para sus ciudadanos el comercio pesquero
en la zona comprendida entre el Estrecho de Bering y el grado 51 de latitud
norte. Lo anterior dejó entrever una política imperialista rusa de expansión cuya
verdadera extensión se desconocía, pero se sospechaba; esa actitud ponía en
peligro no sólo a Estados Unidos sino a toda América recién salida de un
periodo colonial; la mayoría de los Estados americanos eran de recién acceso
a la vida independiente y enfrentaba ya las ambiciones de otra potencia
europea. El presidente Adams se preocupó y en su diario esbozó lo que más
adelante expondrá el presidente Monroe.
15.6. Intervenciones
Cualquiera afirmaría o separaría que Estados Unidos políticamente hubiese
llevado los principios expuestos por el presidente Monroe hasta sus últimas
consecuencias sin embargo la historia es bien triste al mostrar que
precisamente Estados Unidos ha sido el que más se ha distinguido por
intervenir abiertamente en Latinoamérica: Polk (1848), Grant (1870), Olner
(1895), Roosevelt (1905),Lodge (1912), Reagan (República Dominicana
Grenada), Bush (Panamá), sin que esto sea una lista exhaustiva, todos ellos
tienen una larga historia de intervencionismo y menosprecio hacia los principios
Monroe. Tampoco salieron a la defensa ante las intervenciones europeos y
ejemplos de ello son: las Islas Malvinas ocupadas por la fuerza por Gran
Bretaña en 1933 y su posterior intento de recuperación por la fuerza por parte
de Argentina; la expansión territorial de Gran Bretaña en Belice que culminó
con la independencia de este Estado; las intervenciones Franco inglesas en el
Río de La Plata en 1838-45; ocupación de España en las Islas Chinchas en
1864; Alemania en Haití en 1897; etc.
Estas actitudes de Estados Unidos, podrían explicarse, nunca justificarse, en
que Estados Unidos nunca consideró que la doctrina Monroe imponía a él
alguna clase especial de obligaciones o compromisos; en año 1826, Daniel
Webster, entre otros, dirigió al Senado los siguientes conceptos:
“La Declaración Monroe no nos obliga en ningún evento a tomar las armas por
cualquiera indicación de sentimientos hostiles de parte de las potencias
europeas hacia Sudamérica. Si, por ejemplo, todos los Estados de Europa se
hubieran negado a mantener relaciones comerciales con Sudamérica hasta
que sus Estados volviesen a su anterior sujeción esto no nos proporcionan
motivos para intervenir. O si un armamento hubiese sido dado por los aliados
con el objeto de operar contra las provincias más remotas de nosotros, como
Chile o Buenos Aires, como la distancia del teatro de la acción habría
disminuido nuestros temores de peligro y nuestros medios de intervención
eficaz, nos deberíamos contentar con hacer observaciones. Pero surgiría un
caso muy diferente, si un ejercicio equipado y manteniendo por aquellas
potencias fuese desembarcada en las orillas del Golfo de México y
emprendiera operaciones militares en nuestra inmediata vecindad. Aquel
suceso podría con justicia ser considerado como peligroso para nosotros
mismos, y por ese motivo exigiría una intervención inmediata y decidida de
nuestra parte. Los sentimientos y la política expresados por la declaración
entendida en esta forma, estarían por consiguiente de acuerdo estricto con
nuestros deberes y nuestro interés (Madrazo, 680).
No podemos afirmar que ésta sea una interpretación oficial de doctrina Monroe
por parte de Estados Unidos, pero lo cierto es que a la luz de la historia y la
experiencia podemos afirmar que el principio mismo es bastante obscuro,
sujeto a interpretaciones que se acomodan a las circunstancias, y en todo caso
una manera muy particular de interpretar la realidad.
En la actualidad existe el Tratado Interamericano de Asistencia Recíproca
(TIAR) que hasta la fecha no ha sido aprobada en el campo de fuego; el caso
de las Islas Malvinas no aportó mayor luz en este aspecto, aún cuando dejó en
Latinoamérica un sabor muy amargo y un sentimiento de que el TIAR es sólo
papel y nada más.
Es ilustrativo transcribir aquí lo publicado por la revista Time con ocasión de la
invasión de Grenada por parte de Estados Unidos.
“La intervención armada es una práctica Internacional común, a pesar de la
repulsa que muchas naciones expresan cuando la misma es llevada a cabo por
los otros. Desde Suez hasta las Islas Malvinas las grandes potencias han
utilizado la fuerza en contra de naciones más débiles para proteger sus
intereses de seguridad reales o presuntos. En 1979 los franceses trabajaron la
caída del Emperador Bokasa en la República Central de África y designaron un
nuevo presidente para el país. La ocupación militar actual de Israel en el Sur de
Líbano, la que se inició con la invasión israelita de dicho país en 1982, es
solamente el último esfuerzo de los muchos llevados a cabo a proteger su
territorio de los ataques terroristas palestinos. En 1979 Moscú acometió una
invasión masiva de Afganistán cuando pareció tambalear el régimen dominado
por los comunistas allí. Más de 100 mil soldados soviéticos estuvieron varios
años empantanado en un esfuerzo agresivo contra la insurgencia para proteger
el flanco sur de la Unión Soviética, finalmente salieron al estilo de los
estadounidenses de Vietnam.
La actitud del presidente Reagan y del presidente Bush revivió una larga
tradición de agresividad americana en el hemisferio. Como dijo en 1904 el
presidente Theodore Roosevelt, es esgrimido original del gran garrote: La
Doctrina Monroe podría forzar a Estados Unidos a ejercer un poder de policía
internacional, aún cuando en ocasiones lo haga a su pesar en casos de
fechorías o impotencia. Durante el decenio de 1920 los marines
estadounidenses se vieron involucrados en ocupaciones en Nicaragua, Haití y
la República Dominicana. Durante este siglo las tropas estadounidenses han
intervenido 26 veces en Latinoamérica.”
Lo anterior no incluye la invasión de Panamá; hemos de puntualizar también
que la Unión Soviética ya se desintegró y antes de ello se retiró de Afganistán.
¿Qué es agresión?
Ningún Estado o grupo de Estados tiene el derecho a intervenir directa o
indirectamente, por cualquier razón que sea, en los asuntos internos o externos
de cualquier otro Estado. Este principio general contenido en una resolución de
la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1970, pareció ser lo que la
mayoría de los miembros tenían en sus espíritus la semana pasada al votar
108 a 9, para deplora profundamente la invasión de Grenada por parte de la
administración de Reagan. A los ojos de la mayoría de los miembros de las
Naciones Unidas la acción de Estados Unidos pareció proporcionar un caso
claro y evidente de la clase de intervención directa que durante mucho tiempo
ha sido prohibida por el Derecho Internacional. Pero para muchos juristas las
cuestiones presentadas por la lucha en el Caribe son más complicadas.
Dice N.A. Marian Green abogado inglés. Nuestras naciones actuales sobre la
agresión son anticuadas. La invasión de Grenada trajo a primera línea la
necesidad de redefinir algunos términos en el Derecho Internacional.
Green y otros expertos temen que los cursos actuales de Derecho Internacional
no tomen en cuenta la multitud de actos de agresión indirecta que cada día
ocurren más en la política mundial. Dice Jacques Kosciusko Morrizay, antiguo
Embajador de Francia en Estados Unidos: “Es fácil señalar las tropas que
invaden su territorio y decir que eso es agresión”. Pero existen otras formas de
agresión indirecta, tales como la subversión o el cambio de gobiernos a través
de golpes de Estado con la amenaza de una potencia exterior. “En opinión
administración Reagan, Grenada es un caso típico: Estados Unidos puede
haber intervenido directamente hace dos semanas, pero los soviéticos y los
cubanos han estado comprometidos en agresión indirecta durante años en el
hemisferio occidental”. (La semana pasada el Senado Americano aprobó $19
millones en ayuda encubierta para los insurgentes de Nicaragua), dice Detleve
Vagts, profesor de Derecho en Harvard: “Yo pienso que el Derecho
Internacional todavía no se ha ocupado de la cuestión de la actividad
encubierta en la cual se arma y apoya a rebeldes dentro de un Estado”.
Otras complicaciones es que las violaciones del Derecho Internacional muchas
veces están sujetas a interpretaciones por parte de la Asamblea General que
actualmente está dominada por nuevas naciones independientes procedentes
del Tercer Mundo. Para muchas de estas naciones no hay nada de malo con la
intervención que puede ser calificada de anticolonialista. El profesor Rosalyn
Higgins de la London School of Economics dice: “La preocupación con la
autodeterminación y el fin del colonialismo ha conducido a dar énfasis y
evidencia a los antiguos límites sobre el uso de la fuerza. En la tendencia más
reciente dar ayuda para la autodeterminación es aceptado”. Para los gobiernos
marxistas-leninistas es todavía más fácil aplicar un doble criterio ya que la
ideología comunista rechazada las formas de gobierno no-marxistas. Nos dicen
Alfred P. Rubin, profesor en la Fletcher School de Derecho y Diplomacia: “Los
soviéticos pueden llevar a cabo violaciones mayores, menores o teóricas del
Derecho Internacional porque en el mundo ellos guardan una posición de
despreocupación sobre el respeto a las minucias legales". Estados Unidos ñ,
por el contrario, se atiene a patrones morales y legales más elevado.
Muchos expertos juristas piensan que el problema de la agresión indirecta ya
está adecuadamente tratado en los cánones del Derecho Internacional. Entre
otras cosas ellos hacen notar la resolución de las Naciones Unidas enn1970
que dice que no solamente la intervención armada sino también todas las otras
formas de interferencia o amenazas contra la personalidad del Estado o sus
elementos políticos, económicos y culturales constituyen violación del Derecho
Internacional.
Resume Derek Bowett, profesor de Derecho Internacional en la Universidad de
Cambridge: “Todo lo que el Derecho puede hacer es proporcionar reglas
fundamentales, la aplicación de las cuales requiere mucho juicio. Ningún
sistema legal se fundamenta en la fuerza. Todo depende de la opinión mundial.
16
EL RECONOCIMIENTO
Doctrina Stimson
Resultó del hecho que en 1931 Japón instaló en Manchukuo (Manchuria), que
hasta entonces era parte de China, un gobierno títere. Casi todos los Estados
consideraron a Japón como agresor y entonces Stimson, Secretario de Estado,
declaró que su gobierno no reconocería las situaciones creadas por medios
violentos. Fue una doctrina aceptada por la Sociedad de Naciones y la OEA.
Guatemala en 1945, en Chapultepec, representa por el Licenciado Enrique
Muñoz Meany, sostuvo que no debía reconocer en América Latina los
regímenes dictatoriales y/o antidemocrático. Esta doctrina se diferencia de la
Tobar en el sentido que se pretendió imponer a nivel universal.
Doctrina Estrada
Fue formulada el 27 de septiembre de 1930 por el Ministro de Relaciones
Exteriores de México para evitar los problemas de calificación de
reconocimiento, opinando que su país sólo reconoce Estados y que en Londres
sucesivo su país se limitará a mantener o retirar, cuando le parezca
procedente, a sus Agentes Diplomáticos y a continuar aceptando, también
cuando lo considere conveniente, a los agentes diplomáticos que las naciones
respectivas tengan acreditadas en México; aunque el tenor literal de esta
declaración va en el sentido de una absoluta facultad discrecional de los
Estados en materia de relaciones diplomáticas, problema distinto
conceptualmente del de reconocimientos de gobiernos, ha sido interpretada
generalmente en el sentido de que el reconocimiento no se subordina a
ninguna condición, evitando diferenciaciones entre reconocimiento de iure y de
facto; por otro lado la doctrina Estrada, con su énfasis en las relaciones
diplomáticas tiende a facilitar las formas de reconocimiento tácito (Akehurst,
1975: 112)
Antes del año 2009 la doctrina Estrada cobró mucho auge y aceptación;
evitada a los Estados problemas de calificación, evitada el que los Estados se
comprometieron y otorgasen a carácter de permanencia al reconocimiento
estatal; daba más importancia a las relaciones amistosas entre los pueblos. La
invocaban no sólo los países latinoamericanos sino también los Estados
anglosajones, europeos y asiáticos. Después del tema de Honduras en el año
2009 esta doctrina Estrada parece haber perdido aplicación; ni México parece
aplicarla.
Doctrina de Santiago de Chile
Esta doctrina, llamada también “Doctrina de la Democracia Representativa” fue
precedida de las Reformas a la Carta de la OEA en 1985 cuando se incluye
entre los propósitos esenciales de la misma el “promover y consolidar la
democracia representativa dentro del respeto al principio de la No-
Intervención”. En junio de 1991 se reúne la OEA en Santiago de Chile. En esta
reunión se da gran importancia al tratamiento de la conservación y fomenten
del Estado democrático en América. En la tercera sesión plenaria los Estados
miembros declaran su compromiso indeclinable con la defensa y promoción de
la democracia representativa y de los derechos humanos en la región, dentro
del respeto a los principios de libre determinación y no intervención. Lo anterior
se considera una condición indispensable para la estabilidad, La Paz y el
desarrollo de la región, así como para el éxito del proceso de cambios y
renovación que requiera el sistema Interamericano en el umbral del siglo XXI.
Se adopta la Resolución AG/RES 1080 que fija la conducta a seguir en caso de
“golpe de Estado" o “rompimiento del Estado de derecho democrático-
constitucional".
Golpe de Estado
La OEA resuelve: 1. Instruir al Secretario General que solicite la convocatoria
inmediata del Consejo Permanente en caso de que se produzcan hechos que
ocasione una interrupción abrupta o irregular del proceso político institucional
democrático o del legítimo ejercicio del poder por un gobierno
democráticamente electo, en cualquiera de los Estados miembros de la
Organización, para, en el marco de la Carta, examinar l situación, decidir y
convocar una reunión ad hoc de Ministros de Relaciones Exteriores, o un
periodo extraordinario de sesiones de la Asamblea General, todo ello dentro de
un plazo de 10 días. Y 2. La Reunión ad hoc de Ministros de Relaciones
Exteriores o el Periodo Extraordinario de Sesiones de Asamblea General
tendrán por objeto analizar colectivamente los hechos y adoptar las decisiones
que se estime apropiadas, conforme a la Carta y al Derecho Internacional.
Esta Resolución ha operado ya, favorablemente, en cuatro casos específicos:
Haití (1991), Perú (1993) y Paraguay (1996); en el primer caso el proceso fue
más largo que en los otros; en el último caso no llegó a aplicarse de mera
estricta y total.
En el año 1992 se enmienda de nuevo la Carta de la OEA y en el Protocolo
correspondiente queda estipulada la posible suspensión de las actividades de
la OEA en el Estado miembro cuyo gobierno democráticamente constituido sea
Democracia (UPD) cuya función es el ser el “instrumento ejecutivo” de la OEA
para consolidar las instituciones democráticas (parlamento, ejecutivo, judicial,
electoral, formación, cooperación) de América (Perina, 1997).
Lo resuelto por la OEA tiende, en la práctica, a dejar fuera del marco legal la
posibilidad del “reconocimiento de los gobiernos de facto” sobre la base de
ciertos requisitos que se aceptan tradicionalmente.
Doctrina de la “Carta Democrática Interamericana" (2001)
En abril del año 2001 se celebró en Quebec, Provincia de Quebec, Canadá, la
“Tercera Cumbre de las América” y en la misma se adoptó una “cláusula
democrática” estableciendo que cualquier alteración o ruptura inconstitucional
del orden democrático en un Estatuto del hemisferio constituye un obstáculo
insuperable para la participación del gobierno de dicho Estado en el proceso de
Cumbres de las Américas. En esta cumbre se encomienda la preparación de
una Carta que proteja la Democracia Representativa de América.
El 11 de septiembre del 2001, en Lima, Perú, en la sesión extraordinaria de la
Asamblea General, 34 países democráticos de las Américas firmaron la “La
Carta Democrática Interamericana”. La Carta fue el fruto final de un trabajo en
el que participaron varios gruidos. El grupo de trabajo de la OEA negoció el
testo final, tomando en cuenta opiniones escritas presentadas por gobiernos y
por ciudadanos de los países de las Américas. La OEA invitó a la sociedad civil
a contribuir a través de un sitio de Internet especial.
La Carta intenta responder no sólo cuando haya Golpes a el Estado, cualquiera
sea su forma, sino también cuando el orden democrático sea seriamente
alterado y ponga en riesgo la democracia. – Se enfatiza que la respuesta para
la preservación de la democracia representativa debe enmarcarse dentro del
principio de “no intervención”.
El contenido de la Carta Democrática Interamericana se divide así:
I. La Democracia y el Sistema Interamericano. Considera la
Democracia como esencial para el desarrollo social, político y
económico y la base del estado de derecho y de los regímenes
constitucionales. Como elementos esenciales de la democracia
representativa enumera, entre otros, a) el respeto de los derechos
humanos y libertades fundamentales; b) el acceso al poder y sus
ejercicios con sujeción al estado del derecho; c) Celebración de
elecciones periódicas, libres, justas, voto universal y secreto; d) el
régimen plural de partidos y organizaciones políticas; y e) la
separación e independencia de los poderes públicos.
II. La Democracia y los Derechos Humanos
III. La Democracia, desarrollo integral y combate a la pobreza.
IV. .” IV Fortalecimiento y Preservación de la Institucionalidad
Democrática.
Artículo 17. Cuando el gobierno de un Estado Miembro considere que está en
riesgo su proceso político institucional democrático o su legítimo ejercicio del
poder, podrá recurrir a el Secretario General o al Consejo Permanente a fin de
solicitar asistencia para el fortalecimiento y preservación de la institucionalidad
democrática.
Artículo 18. Cuando un Estado Miembro se produzcan situaciones que pudiera
afectar el desarrollo del proceso político institucional democrático o el legitimo
ejercicio del poder, el Secretario General o el Consejo Permanente podrá, con
el consentimiento previo del gobierno afectado, disponer visitas y otras
gestiones con la finalidad de hacer un análisis de la situación. El Secretario
General elevará un informe a el Consejo Permanente, y éste realizará una
apreciación colectiva de la situación y, en caso necesario, podrá adoptar
decisiones dirigidas a la preservación de la institucionalidad democrática y su
fortalecimiento.
Artículo 19. Basado en los principios de la Carta de la OEA y con sujeción a
sus normas, y en concordancia con la cláusula democrática contenida en la
Declaración de la Ciudad Quebec, la ruptura del orden democrático o una
alteración del orden constitucional que afecte gravemente a el orden
democrático en un Estado Miembro constituye, mientras persista, un obstáculo
insuperable para la participación de su gobierno en las sesiones de la
Asamblea General, de la Reunión de Consultas, de los Consejos de la
Organización y de las conferencias especializadas, de las comisiones, grupos
de trabajo y demás órganos de la organización.
Artículo 20. En caso de que un Estado Miembro se produzca una alteración del
orden constitucional que afecte4 gravemente su orden democrático, cualquier
Estado Miembro o el Secretario General podrá solicitar la convocatoria
inmediata del consejo Permanente para realizar una apreciación colectiva de la
situación y adoptar las decisiones que estime conveniente.
El Consejo Permanente, según la situación, podrá disponer la realización de las
gestiones diplomáticas necesarias, incluidas los buenos oficios, para promover
la normalización de la institucionalidad democrática.
Si las gestiones diplomáticas resultaren infructuosas o si la urgencia del caso lo
aconsejare, el Consejo Permanente convocará de inmediato un periodo
extraordinario de sesiones de la Asamblea General para que ésta adopte las
decisiones que estime apropiadas, incluyendo gestiones diplomáticas,
conforme a la Carta de la Organización, el derecho internacional y las
disposiciones de la presente Carta Democrática.
Durante el proceso se realizarán las gestiones diplomáticas necesarias,
incluidos los buenos oficios, para promover la normalización de la
institucionalidad democrática.
Artículo 21. Cuando la Asamblea General, convocada a un periodo
extraordinario de sesiones, constate que se ha producido la ruptura del orden
democrático en un Estado Miembro y que las gestiones diplomáticas han sido
infructuosas, conforme a la Carta de la OEA tomará la decisión de suspender a
dicho Estado Miembro del ejercicio de su derecho de participación en la OEA
con el voto afirmativo de los dos tercios de los Estados Miembros. La
suspensión entrará en vigor de inmediato.
El Estado Miembro que hubiera sido objeto de suspensión deberá continuar
observando el cumplimiento de sus obligaciones como miembro de la
Organización, en particular en materia de derechos humanos.
Adoptada la decisión de suspender a un gobierno, la Organización mantendrá
sus gestiones diplomáticas para el establecimiento de la democracia en el
Estado Miembro afectado.
Artículo 22. Una vez superada la situación que motivó la suspensión, cualquier
Estado Miembro o el Secretario General podrá proponer a la Asamblea General
el levantamiento de la suspensión. Esta decisión se adoptará por el voto de los
dos tercios de los Estados Miembros, de acuerdo con la Carta de la OEA”.
En este contexto la Carta Democrática Interamericana representa: a) un
compromiso político serio; b) un hito histórico para los pueblos de América; y c)
un instrumento jurídico que, aunque no es Tratado si es una Resolución de
especial transcendencia. Discutir el caso de Honduras (junio 2009) en este
marco jurídico.
16.5.2. Reconocimiento
El reconocimiento en esta materia especifica no es sino una constatación de un
hecho existente; en ninguna forma se esta “creando”, solamente se esta
“declarando”. El reconocimiento tácito; algo que se deduce de las actitudes de
terceros Estados; por ejemplo: declaraciones expresas de neutralidad, negativa
a vender armamento al gobierno que se considera legítimo, bloqueo
económico, bloqueo marítimo, asilo fácil para los beligerantes, promoción y
protagonismo internacional, facilidad para los brazos políticos-diplomáticos de
los beligerantes, facilidades para proyectar a los beligerantes
internacionalmente, acceso, aunque discreto la mayor de las veces, a fuentes
de financiamiento a los beligerantes.
16.5.3. Fundamento
El reconocimiento de los grupos beligerantes se lleva a cabo principalmente por
dos razones: a) conveniencia, es decir, proteger sus propios intereses en el
territorio bajo control de los beligerantes: minas, exploraciones, negocios,
nacionales, etc. Y b) humanitario, es decir, evitar que los delincuentes comunes
sean tratados como subversivos y éstos como delincuentes comunes,
humanizar el conflicto. Además, para aportar ayuda humanitaria.
16.5.4 Requisitos
Para que el reconocimiento pueda ser justificado, debe por lo menos, llenarse
los siguientes requisitos mínimos: a) que exista un conflicto armado de carácter
general; b) que el grupo beligerante ejerza un control efectivo sobre una parte
sustancial del territorio; c) que el grupo beligerante ocupe efectivamente una
parte sustancial del territorio, d) que el grupo beligerante actué permanente
bajo autoridad responsable y que en las hostilidades respeten efectivamente
las leyes y costumbres de la guerra; e) que ofrezca posibilidades de poder
cumplir con los compromisos internacionales que eventualmente puedan recaer
sobre ellos. Este reconocimiento le puede venir a el grupo beligerante del
mismo Estado dentro del cual está luchando; es una forma de humanizar la
contenida y en tal caso los prisioneros de ambos campos se toman como
prisioneros de guerra. Los grupos beligerantes, una vez reconocidos, pueden
enviar delegados especiales con estatuto diplomático a explicar sus puntos de
vista ante los foros y Estados que lo han recorrido. Como ejemplo citemos al
Frente Sandinista, al Frente Farabundo Martí. La actitud más común, por parte
de los Estados que desean otorgar un cierto reconocimiento a grupos
beligerantes, es que se declaren en estado de completa “neutralidad”, por
ejemplo, Inglaterra durante la Guerra Civil de Estados Unidos de América.
Franco durante la Guerra Civil Española, etc.
LOS TRATADOS