DERECHOS DE LAS PAREJAS DEL MISMO SEXO

Colombia es un Estado Social de derecho que tiene como fundamento

constitucional la dignidad humana, la igualdad, el pluralismo y el respeto de los
derechos fundamentales, estableciendo de esta manera el marco jurídico para la
protección de los niños, niñas y adolescentes (NNA), así como de la población
homosexual. En este orden de ideas, la adopción homoparental se configura como
una forma de hacer efectivo el derecho de los NNA a tener una familia y desde el
punto de vista de los homosexuales a conformarla.
En Colombia se permite hablar de la concepción amplia de familia, en cuanto la
forma tradicional de entenderla (biológica) se ha transformado para comprender
que ella, si bien es el núcleo esencial de la sociedad, y como tal se encuentra
protegida por el Estado (artículos 5 y 44 de la Constitución Política), abarca no
solo a la familia tradicional sino que incluye otras maneras no tradicionales de
constituirla, tal y como ocurre con la familia homoparental. Sentencia C-577 de
2011.
Es así como en la Sentencia C-683 de 2015 la Corte Constitucional decidió
aprobar la adopción igualitaria en el país, bajo el argumento de que la adopción de
niños por parte de parejas del mismo sexo no afecta el desarrollo integral de ellos.
En dicha sentencia se demandaron los artículos 64, 66 y 68 (parciales) de la Ley
1098 de 2006 “por la cual se expide el Código de la Infancia y la Adolescencia”, y
contra el artículo 1° (parcial) de la Ley 54 de 1990 “por la cual se definen las
uniones maritales de hecho y régimen patrimonial entre compañeros
permanentes”, artículos referidos a los efectos jurídicos de la adopción, el
consentimiento y los requisitos para adoptar. Consideran que vulneraban los
artículos 13, 42 y 44 de la Constitución, la Convención sobre los derechos del niño
(Preámbulo, artículos 2, 3 y 21), la Convención Americana sobre Derechos
Humanos (artículo 19) y el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales
y Culturales (artículo 10), por cuanto vulneraban el principio de igualdad por falta
de protección al interés prevalente del menor en situación de adoptabilidad,
representado en su derecho a tener una familia (arts. 13, 42 y 44 CP); omisión
legislativa relativa que desconoce la igualdad, el interés prevalente de los menores
en los procesos de adopción y su derecho a tener una familia (arts. 13, 42 y 44
CP); y se ha dado lugar a una interpretación inconstitucional generalizada que
debe ser sometida a control constitucional.
En esta Sentencia la Corte considera que se estaba generando un déficit de
protección de los niños, niñas y adolescentes en situación de abandono, lo que a
su vez desconoce el interés superior del menor, representado en su derecho a
tener una familia, la presidenta de la Corte Constitucional, María Victoria Calle,
explicó que “la orientación sexual de una persona o su sexo no son en sí mismo
indicadores de falta de idoneidad moral, física o mental para adoptar”. “De modo
que impedir que un niño tenga una familia fundándose para ello únicamente en la
orientación sexual o el sexo de una persona o de una pareja representa una
restricción inaceptable de los derechos del niño y es entonces contrario a su
interés superior, protegido por la Constitución”. De igual manera aseguró que
“excluir a estas últimas del universo de potenciales adoptantes implica una
limitación del derecho de los niños a tener una familia y a no ser separados de
ellos que afecta injustificadamente su interés superior”. Es así como se declaran
exequibles condicionalmente los artículos 64, 66 y 68 (numerales 2°, 3° y 5°) de la
Ley 1098 de 2006, así como el artículo 1° (parcial) de la Ley 54 de 1990, bajo el
entendido que, en virtud del interés superior del menor, dentro de su ámbito de
aplicación también están comprendidas las parejas del mismo sexo que
conforman una familia.
Según la corte constitucional el ICBF será quien se encargará de establecer
protocolos que garanticen que la adopción de menores sea realizada de forma
igualitaria. Esto sin tener preferencias, sino con los mismos derechos para todos,
sean homosexuales o heterosexuales.
El proceso de adopción debe surtir dos etapas la primera administrativa y se
adelanta en el ICBF oara que se declare al NNA adoptable; y la segunda es
judicial pes será necesario que esta se delcare por el Juez de Familia mediante
sentencia debidamente ejecutoriada en la que se establezca la relación
paternofilial
En todo caso se preferirán a las familias colombianas que las extranjeras, y si solo
hay extranjeras se preferirán a los Estados que hagan parte del Convenio de la
Haya u otros convenios celebrados de la misma índole.
Entonces para comenzar con un proceso de adopción se debe tener en cuenta el
Lineamiento Técnico Administrativo del Programa de adopción establecido por el
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar (ICBF), aprobado mediante Resolución
No. 2551 del 19 de marzo de 2016, entre las directrices a seguir destaca la
idoneidad, la cual es un conjunto de elementos objetivos y valoraciones legales,
sociales, culturales, psicológicas y médicas, basadas en criterios científicos y
técnicos, que permiten determinar si una persona o pareja cuenta con las
condiciones personales y familiares para brindar un ambiente protector que
garantice el pleno desarrollo de los NNA en situación de adoptabilidad, en el seno
de una familia y de la comunidad. Se revisan entonces aspectos físicos, morales,
mentales y sociales de los padres adoptantes , capacidad vincular, prácticas de
crianza, patrones relacionales favorables, entre otros, que harían competentes a
los solicitantes para el ejercicio de la paternidad o maternidad, según el caso, y
que favorezcan el adecuado desarrollo en las diferentes esferas de la vida de los
NNA. Estas valoraciones parten del principio constitucional de la buena fe por
parte de quienes deseen constituirse como padres y madres a través de dicho
proceso.
Es así como la idoneidad se debe verificar en cuatro clases:
 1. Idoneidad moral: Debe garantizar que los adoptantes ofrezcan al NNA un
entorno que posibilite un adecuado desarrollo integral acorde con los
criterios éticos imperantes en la sociedad
2. Idoneidad física: Debe dar cuenta de la salud física de las personas
adoptantes, la cual debe corresponder a una situación aceptable que no
conlleve discapacidad, supervivencia corta y obstáculo para el
establecimiento de una buena y estable relación afectiva padre-hijo
(sentencia C-804 de 2009; Corte Constitucional de Colombia, 2009).
3. Idoneidad social: Se tiene cuando se reúnen las condiciones individuales,
de pareja, familiares, sociales, culturales y económicas para ello, además
de poseer las competencias suficientes para garantizar el adecuado rol
parental, orientado a proporcionar un ambiente protector y garante de
derechos del NNA que se propicia a través de la adopción.
4. Idoneidad mental: Características personales que indican se posee una
adecuada salud mental, dispone de capacidad vincular (vínculo seguro) y
de ofrecer un entorno adecuado, y las condiciones psicosociales necesarias
para asumir el cuidado, tenencia responsable y permanente de un NNA con
una historia personal en el sistema de protección estatal.
Los requisitos exigidos para la adopción de parejas del mismo sexo o igualitarias
son las mismas que para parejas heterosexuales. Los requisitos son los
siguientes:
Ley 1098 de 2006
Ser capaz
Haber cumplido 25 años de edad
Tener minimo 15 años mas que el adoptante
Estar en capacidad de garantizar la idoneidad física, mental, moral y social
 Deberán llenar un formulario y presentarlo al ICBF.
 Presentar una carta de compromiso de participación e información en el
proceso de evaluación, selección y preparación para adopción.
 Realizar los talleres y entrevistas que la entidad les sugiere.
 Aplicar a la prueba CUIDA (Cuestionario para la evaluación de adoptantes,
cuidadores, tutores y mediadores), o evaluación realizada al adoptante, con
el fin de verificar su atención y cuidados que le proporcionará al adoptado.
 Que el comité de adopción lo considere apto e idóneo para este
compromiso.
Entre otros requisitos, también se tienen en cuenta temas médicos para aprobar la
adopción, además de presentar certificados económicos de máximo seis meses
de hechos o la declaración de renta más reciente. Así mismo, se tiene en cuenta
la duración de la relación de pareja que se lleva, con lo que deben entregarse los
certificados correspondientes.