Carmen Álvarez Guzmán D. Civil II. Derecho y ADE.

TEMA 11. MODIFICACION.

1. TIPOS DE MODIFICACION; LA NOVACION MODIFICATIVA.
1.1. Tipos de modificación.

El Derecho moderno admite la posibilidad de introducir modificaciones en la relación

obligatoria sin que ello suponga ni la extinción de ésta ni la sustitución por una nueva.

La modificación puede afectar a cualquiera de sus elementos (sujeto, objeto, circunstancias).

Vinculado a la doctrina de la novación.

Tipos:

o Subjetiva: se produce un cambio en la relación obligatoria que puede afectar tanto al

sujeto activo (acreedor) como al sujeto pasivo (deudor).
o Objetiva: afecta al objeto de la obligación.
o Referida a otros aspectos: tiempo de cumplimiento, lugar de pago.
o Estos dos últimos requieren el consentimiento de los sujetos. El primero es el que
plantea mayor problemática.

1.2. La novación modificativa.

Novación modificativa versus novación extintiva (art. 1156/arts. 1203 a 1213 CC). El art. 1156
considera la novación como causa de extinción de la relación. Además, en los artículos 1203 a
1213 la regula, incardinando estos preceptos dentro del capítulo dedicado a la extinción de
obligaciones. Parece que sólo cabe la extintiva, pero también la modificativa.

Novación extintiva: alteración esencial que conlleva la extinción de la relación anterior y la

creación de otra en su lugar.

Novación modificativa: cambio o alteración no esencial, de algún aspecto no fundamental. No

extingue las obligaciones ni desaparece la primera sino únicamente varía en el aspecto que
afecta a la modificación.

Art. 1203 CC: “las obligaciones pueden modificarse:

o Variando su objeto o sus condiciones principales.

o Sustituyendo a la persona del deudor.
o Subrogando a un tercero en los derechos del acreedor.

Reconocimiento de la novación modificativa tanto por la doctrina como por la

juyrisprudencia.

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La enumeración del art. 1203 CC no son los únicos supuestos en que cabe modificación, son
más (ej.: estipulaciones accidentales, cesión del crédito). Por tanto, fuera del marco del
precepto (1203).

División entre novación modificativa y extintiva: art. 1204 CC. Hay que distinguir cuándo la
novación es modificativa y cuándo extintiva. La división aparece en el 1204.

Art. 1204 CC: “para que una obligación quede extinguida por otra que la sustituya, es preciso
que así se declare terminantemente, o que la antigua y la nueva sean de todo punto
incompatible”.

Consecuencias:

o Cualquier cambio en la relación obligatoria (no sólo los del art. 1203 CC): no novación
extintiva (extingue relación anterior y crea otra en su lugar). El que haya un cambio en la
relación obligatoria, no supone que se extinga la obligación (ej.: el que cambie el acreedor,
es posible que no suponga la extinción de la relación).
o La autonomía de la voluntad decide si es novación modificativa o extintiva:
 De forma expresa.
 Incompatibilidad entre la antigua y la nueva relación. El asunto está determinar qué
es incompatibilidad. Según la jurisprudencia, hay incompatibilidad:
1. Si se altera el objeto o condiciones principales o esenciales de la obligación.
2. Es significativa la trascendencia económica de la modificación introducida.
3. SSTS 18 de marzo de 1992, 16 de marzo de 2006 y 17 de febrero de 2013.
o Ej.: novación modificativa: alteración del plazo para cumplir o de las
formas de pago, reducción del tipo de interes,…
o Ej. Novación extintiva: arrendador y arrendatario convienen la venta de la
cosa arrendada.
 En caso de duda, la novación es modificativa, porque es menos gravosa.
 Si no se da ninguna de estas circunstancias, es modificativa. Para que sea extintiva,
basta con que se de cualquiera de las dos circunstancias. Sólo si no se da la expresa, se
mirará la incompatibilidad.

2. CAMBIOS DE ACREEDOR: CESIÓN DE CRÉDITOS; SUBROGACIÓN POR

PAGO. MODIFICACIÓN SUBJETIVA.
2.1. Cambio de acreedor.

Un cambio de acreedor en la relación obligatoria puede acontecer por la cesión o por la

subrogación en el crédito, que son casos de novación modificativa.

Transmisión del derecho de crédito: cambio de acreedor.

Art. 1112 CC: “todos los derechos adquiridos en virtud de una obligación son transmisibles con
sujeción a las leyes, siempre que no se hubiera pactado lo contrario”.

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La transmisión se lleva a cabo subsistiendo la relación obligatoria: relaciones accesorias (por

ejemplo, hipoteca, prenda,…), rango, excepciones oponibles.

Transmisión del crédito (novación modificativa).

o Cesión de créditos (ojo, distinto de cesión de bienes).

o Subrogación por pago.

Regla general: la modificación puede realizarse sin consentimiento del deudor que debe
realizar la prestación con independencia de quien sea el acreedor (al revés, no, porque al
acreedor sí que le interesa).

2.2. Cesión de créditos.

1. Concepto.

 Negocio jurídico celebrado por el acreedor de la relación obligatoria (cedente) con un

tercero extraño a esa relación (cesionario) con la finalidad de producir la transmisión
de la titularidad del derecho de crédito de uno a otro.
 El CC la regula en sede el contrato de compraventa (arts. 1526 ss), pero es posible que la
cesión responda a razones distintas.

2. Sujetos y objeto.

Sujetos:

o Cedente (acreedor) y cesionario (tercero). El deudor cedido no es parte en la cesión

(las partes son sólo cedente y cesionario, y por eso el deudor no tiene que prestar
consentimiento). Es una facultad que puede ser ejercitada con independencia de la
voluntad del deudor.

Objeto: todo crédito que sea transmisible. Art. 1112 CC: regla general transmisibilidad de los
créditos, salvo cuando la ley o las partes establezcan lo contrario. Fuera de esos dos casos,
siempre puede haber cesión.

¿Qué comprende? Objeto. Art. 1528 CC: “la venta o cesión de un crédito comprende la de todos
los derechos accesorios, como la fianza, hipoteca, prenda o privilegio”. Meramente
ejemplificativa. No tiene carácter imperativo, la regla se puede modificar por la autonomía de
las partes. Las partes pueden excluir de la cesión la garantía: desaparecen.

3. Requisitos.

Distinción entre el negocio causal (el que da ligar a la cesión, como una compraventa que
provoca que se ceda el crédito) y el propio de la cesión.

Negocio causal: regulación concreta del contrato (contrato de compraventa, contraro de

donación,…).

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Cesión: el cedente debe tener la capacidad y poder de disposición correspondiente. Por tanto,
hay que ver si en el negocio causal se dan los requisitos y que el cedente tenga capacidad.

Forma: no se exige forma especial. Deberá estarse a los requisitos del negocio causal (arts.
1279 y 1280 CC).

4. Efectos.

La cesión coloca al acreedor-cesionario en la posición jurídica del acreedor cedente,

ostentando la titularidad del crédito que tenía el acreedor primitivo.

La cesión da lugar a dos tipos de relaciones:

o Por una parte, relación entre el deudor y el cesionario (tercero).

o Por otro, la relación entre el cedente y el cesionario.

Relación entre el deudor y el cesionario (tercero).

o Regla general: el deudor no es parte en el contrato de cesión ni tiene que prestar su

consentimiento. Pero obviamente, transmitido el crédito, van a tener una relación.
o Art. 1527 CC: “el deudor, que antes de tener conocimiento de la cesión satisfaga al
acreedor, quedará libre de la obligación”.
 Notificación, es el deudor el que debe comprobarlo.
o ¿Qué excepciones puede oponer el deudor frente a la demanda del cesionario?
 Todas las excepciones objetivas o reales que pudiera oponer al primitivo acreedor.
o Excepciones personales del deudor frente al cedente. La compensación (sólo se
contempla para la compensación, pero se extiende al resto de excepciones personales)
(art. 1198 CC).
 Si el deudor ha consentido la cesión: no podrá oponer la compensación al cesionario.
 Si el acreedor le hizo saber la cesión pero el deudor no la consiente: puede oponer la
compensación de las deudas anteriores a ella, pero no la de las posteriores. Todas las
deudas que el acreedor originario tuviera sí pueden ser opuestas por el deudor para
la compensación, pero no las posteriores al momento de la compensación. No es
necesario que el deudor preste su consentimiento, pero ello sí que tiene efectos para
las excepciones personales.
 Si el deudor no conoce la cesión: puede oponer la compensación de los créditos
anteriores a ella y de los posteriores hasta que hubiese tenido conocimiento de la
cesión.
 Estas reglas son aplicables a las excepciones personales que tuviera el deudor contra
el cedente.

Relación entre el cedente y el cesionario.

o El principal efecto es la transferencia del crédito.

o Régimen de responsabilidad del cedente (art. 1529 CC). Hay que diferenciar:
 Si la cesión es onerosa o es gratuita.

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 Si es onerosa (tiene contraprestación): reglas de los arts. 1529 y 1530 CC.

 Si la cesión es gratuita (no tiene contraprestación): art. 638 CC, el cedente no
responde salvo donación onerosa hasta el gravamen. Si es de mala fe: pagará los
daños y perjuicios ocasionados al cesionario distintos a los de la falta de
realización del crédito.
 Si el cedente es de buena o mala fe.
 Si la responsabilidad afecta a la existencia y legitimidad del crédito o a la solvencia
del deudor.
 Régimen de responsabilidad del cedente en la cesión onerosa.

Cedente de buena fe.

o Art. 1529 CC. El vendedor de buena fe responderá de la existencia y legitimidad del

crédito al tiempo de la venta, a no ser que se haya vendido como dudoso; pero no de la
solvencia del deudor, a menos de haberse estipulado expresamente, o de que la
insolvencia fuese anterior y pública.
o Responderá:
 De la existencia y legitimidad del crédito al tiempo de la venta, a no ser que se haya
vendido como dudoso.
 Existencia: el crédito ha nacido y subsiste.
 Legitimidad: pertenece al cedente que tiene poder de disposición sobre él.
 Responde también de que el crédito es exigible en las condiciones que
objetivamente resultan del propio crédito.
 Excepción: crédito dudoso: no existe certeza sobre la existencia o legitimidad del
crédito. El cesionario es conocedor de las dudas.
 El cedente de buena fe no responde de la solvencia del deudor, a menos que se
haya estipulado expresamente o que la insolvencia fuera anterior y pública.
 Estipulación expresa: no requiere de una fórmula específica.
 Insolvencia anterior y pública: con independencia de que el cedente la conociera
o no.
 Cuando responde por la solvencia: responderá del precio recibido y de los gastos
expresados en el art. 1518.1 CC.
 Duración de la responsabilidad del cedente de buena fe responsable de la
solvencia del deudor si los contratantes no la hubieran establecido (art. 1530
CC).
o Durará un año contado desde la cesión del crédito si estaba vencido el
plazo.
o Si es a término o plazo: un año después de su vencimiento.
o Si renta perpetua: 10 años después de la fecha de la cesión.

2.3. LA SUBROGACIÓN EN EL CRÉDITO.

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1. Concepto. Diferencia respecto de la cesión.

Un nuevo acreedor se coloca en el lugar del antiguo, permaneciendo inalterada la obligación.

Ej: El fiador asume la posición del antiguo acreedor, pero la obligación permanece inalterada,
sigue siendo la misma, el antiguo acreedor se sustituye por uno distinto.

Se regula en los art 1209 a 1213 CC.

Finalidad: la finalidad de la subrogación es que una persona que ha realizado el pago que ha
resultado útil al acreedor recuperar el desembolso patrimonial hecho, transmitiéndole el
crédito con todos sus accesorios, privilegios y garantías. La subrogación permite que el
acreedor nuevo se ponga en la situación del antiguo con las mismas garantías y privilegios, por
lo que me beneficiara igualmente.

La diferencia entre la cesión y la subrogación de créditos:

a) La cesión: se basa en la consideración de este como bien patrimonial como objeto de trafico
jurídico negociable.

b) Subrogación: tiene por finalidad que el subrogado recupere el desembolso patrimonial que
ha realizado al acreedor satisfecho. En este caso no hay un negocio. Por ese motivo no hay una
acción de regreso o de reintegro. No consiste en la concesión de una acción de regreso o
reintegro: crédito nuevo. La subrogación otorga al subrogado (nuevo acreedor) una mayor
protección porque cuando hay un 3º que se subroga en el crédito tiene las mismas garantías y
privilegios que este acreedor. (art 1212 CC).

2. Clases: subrogación legal y convencional.

2.1. Subrogación legal:

Se produce ope legis (por mandato de la ley) sin necesidad de que medie una expresa
declaración de voluntad cuando se produzca el supuesto de hecho previsto en la norma.

Art 1210 presume que hay subrogación (admite pacto en contrario (STC 3 de feb 2009)):

1º Cuando un acreedor pague a otro acreedor preferente.

2º Cuando un tercero, no interesado en la obligación, pague con aprobación expresa o tácita del
deudor. Un 3º pero para que se produzca la subrogación tiene que haber aprobación del
deudor, si no la hay no se producirá la subrogación legal.

3º Cuando pague el que tenga interés en el cumplimiento de la obligación, salvos los efectos de
la confusión en cuanto a la porción que le corresponda. ¿Qué terceros pueden tener interés en
el cumplimento de la obligación? Un fiador por ejemplo, o un deudor solidario.

2.2. Subrogación convencional.

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Cuando son las partes las que acuerdan. Aquella que se produce por acuerdo entre el acreedor
satisfecho y el solvens que paga la deuda ajena, anterior o contemporáneo al momento en que
el primero recibe del segundo la satisfacción.

Art 1209 CC: se debe establecer con claridad para que produzca efecto. No se presume, se
admite la voluntad tacita.

Art 1211 CC: copiar. Tengo una deuda y voy al banco y pido un crédito y se hace constar que es
para pagar la deuda, se hace la subrogación de A en la posición de B aunque no haya
consentimiento del antiguo acreedor.

Facilita la subrogación en los créditos hipotecarios.

2.3. Efectos:

- Art 1212 CC: La subrogación transfiere al subrogado el crédito con los derechos a él anexos, ya
contra el deudor, ya contra los terceros, sean fiadores o poseedores de las hipotecas.

- Art 1213 CC: El acreedor, a quien se hubiere hecho un pago parcial, puede ejercitar su derecho
por el resto con preferencia al que se hubiere subrogado en su lugar a virtud del pago parcial del
mismo crédito.

- El acreedor no es cedente: no responde de la existencia, legitimidad o solvencia.

3. CAMBIO DE DEUDOR: TRANSMISIBILIDAD DE LAS DEUDAS; ASUNCIÓN DE DEUDA;

DELEGACIÓND DE DEUDA Y CONVENIO EXPROMISORIO.

3.1. Cambio de deudor.

Al acreedor no le es indiferente quien sea el sujeto obligado puesto que la solvencia

patrimonial del deudor es un dato decisivo para cobrar la deuda. Por ello, se necesita siempre
el consentimiento del acreedor. Es una novación modificativa.

Está permitido el cambio de deudor art 1203.3 CC.

 Puede producirse a través de una pluralidad de negocios jurídicos: asunción de deuda,

delegación y extromisión.

3.2. Asunción de deuda.

Es un negocio jurídico atípico por el que el nuevo deudor asume la deuda del primitivo.
Requiere el consentimiento del acreedor: su eficacia queda en suspenso hasta el
consentimiento del acreedor.

El consentimiento del acreedor puede ser anterior, coetáneo o posterior al negocio de asunción
(art 1205 CC). Tiene que ser expreso o actos y conductas concluyentes.

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Si falta el consentimiento del acreedor: no se produce la sustitución de un deudor por otro

frente al acreedor, sin perjuicio de eficacia inter partes.

Hay 2 tipos de asunción:

 Asunción de deuda cumulativa: el nuevo deudor se va a incorporar a la relación

obligatoria como nuevo deudor, pero no libera al antiguo deudor, y el acreedor podrá
reclamar a los 2.
 Asunción liberatoria: cuando la inclusión del nuevo deudor supone la liberación del
antiguo.

Reglas:

Las garantías contraídas por 3º se extinguen si los garantes no consienten el cambio de deudor.

En relación a terceros a quienes pueda perjudicar funciona como si el deudor asumiera una
nueva obligación. Si perjudica a un 3º se entiende que el deudor asume una nueva obligación.

3.3. Delegación de deuda.

Supuesto recogido en el art 1206 CC.

Convenio entre deudor primitivo (delegante) y una 3º persona deudor nuevo (delegado) en
virtud del cual éste nuevo deudor va a pagar la deuda (la hará efectiva).

Sujetos:

- Delegante: deudor primitivo que da la orden de pago o invita al pago.

- Delegado: el nuevo deudor, el que paga la deuda. Acepta y ejecuta.

- Delegatorio: la persona en cuyo favor se realiza la prestación.

 Delegación cumulativa o liberatoria.

 Delegación promisoria: el delegado asume en su propio nombre la obligación,
sustituyendo al deudor primitivo (novación). Se requiere el consentimiento del
acreedor. Si hay un pago que obliga al nuevo deudor. Ej: empresa, he contratado una
obra con un arquitecto que se encargara de todo, yo le doy al arquitecto el dinero de la
obra y el arquitecto se encarga de la compra de los materiales, y puedo llegar aun
acuerdo de que yo pago los materiales y se lo descontare de lo que le debo al arquitecto,
me pongo en la posición del deudor, de forma que se produce una sustitución, habría un
nuevo deudor.
 o solutoria: el delegante da una orden o invitación de pago al delegado que la ejecuta.
No hay cambio de deudor. Yo lo que hago es emitir una orden de pago aun 3º , pero el
deudor sigo siendo yo y el acreedor se dirigirá hacia el mismo.

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Art 1206 CC: La insolvencia del nuevo deudor, que hubiese sido aceptado por el acreedor, no hará
revivir la acción de éste contra el deudor primitivo, salvo que dicha insolvencia hubiese sido anterior
y pública o conocida del deudor al delegar su deuda.

Si hay una delegación y ahora resulta que el deudor es insolvente, si el acreedor habría prestado el
consentimiento del nuevo deudor, la insolvencia de este nuevo deudor, no le da derecho ahora a
reclamar al antiguo deudor. Salvo dos excepciones recogidas en este artículo, que si le permitirá
acudir al deudor antiguo.

3.4. Convenio expromisorio.

Acuerdo entre el acreedor y un 3º en virtud del cual este 3º le va a pagar la deuda (obligacion)
y asume la posición del deudor primitivo, sin contar con el consentimiento del deudor
primitivo. Se ignora al deudor primitivo.

Prevista en el art 1205 CC.

Puede ser:

- Liberatoria: supuesto del art 1205 CC

- Cumulativa: no se produce liberación. Se suma un nuevo deudor.

A falta de pacto expreso entre acreedor y nuevo deudor: no se presume el efecto liberatorio.

4. CESIÓN DEL CONTRATO.

Transmisión en bloque de a totalidad de las relaciones jurídicas obligatorias derivadas de un

contrato.

Consiste en transmitir a un 3º la íntegra posición jurídica que en él ocupa una de las partes de
manera que el cesionario adquiere los derechos que ostentaba el cedente en la relación
contractual como si hubiese sido contratante inicial. Ej: si tengo un contrato de arrendamiento
de un local y se produce un traspaso, el nuevo arrendatario tendrá todos los derechos que tenia
el arrendatario anterior, se transmite en bloque.

Se caracteriza por la sustitución de uno de los sujetos y la permanencia de la relación

contractual.

El CC no contiene una regulación. Se admite al amparo del art 1255 CC. Las leyes especiales si
regulan concretos tipo de cesión. Ej: arrendamientos.

Consentimiento: según la jurisprudencia: 3 voluntades contractuales (cedente, cesionario, y

cedido).

El negocio de cesión debe hacerse en la misma forma prescrita para el contrato cedido.

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