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January, 2020
administrativos
Procedimientos
de trámite y definitivos en el ordenamiento jurídico
peruano
Luiggi V. Santy Cabrera(*)
Universidad Nacional Mayor de San Marcos
Sumario
1. Apreciaciones previas - 2. La facultad de contradicción en el derecho administrativo -3. Conclusiones - 4. Bibliografía
RESUMEN ABSTRACT
En el presente trabajo desarrollaremos la facultad de contradicción de In this work we will develop the faculty of contradiction of administrative
los actos administrativos de trámite y definitivos en el ordenamiento procedures acts and definitive administrative acts in the Peruvian legal
jurídico peruano. system.
Palabras clave: Facultad de contradicción / Acto administrativo de Keywords: Capacity of Contradiction/ administrative procedures acts /
trámite / Acto administrativo definitivo / Recursos administrativos Definitive administrative acts / Administrative resources / Impugnation
/ Impugnación de los actos administrativos of the administrative acts
Recibido: 20-12-19 Title: The capacity of contradiction of administrative procedures acts
Aprobado: 23-12-19 and definitive administrative acts in the Peruvian legal order
Publicado en línea: 03-01-20
1. Apreciaciones previas Poder Ejecutivo la facultad de legislar en Decreto Legislativo N.° 1310, Decreto Legis-
Mediante Ley N.° 30823 , Ley que delega1 materia de integridad y lucha contra la lativo que aprueba medidas adicionales de
en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar en corrupción, por el término de sesenta (60) simplificación administrativa, y otras normas con
materia de gestión económica y competitivi- días calendario. rango de ley, con el fin de simplificar trámites
administrativos, lo cual comprende lo siguiente:
dad, de integridad y lucha contra la corrup- De lo expuesto, la referida Ley N.° 30823 c.1 Modificar, en la Ley N.° 27444, Ley del
ción, de prevención y protección de personas señala expresamente lo siguiente: Procedimiento Administrativo General, las
en situación de violencia y vulnerabilidad y disposiciones del título preliminar, del pro-
de modernización de la gestión del Estado, [...] Artículo 1. Objeto de la Ley cedimiento administrativo, de actualización,
Delégase en el Poder Ejecutivo la facultad contenido y publicación del texto único de
el Congreso de la República delegó en el de legislar por el plazo de sesenta (60) días procedimientos administrativos, revocación
calendario en materia de gestión económica y del acto administrativo, caducidad del proce-
* Presidente de la Comisión de Estudios de Control Gubernamental competitividad, de integridad y lucha contra la dimiento administrativo, notificaciones, reno-
del Colegio de Abogados de Lima (CAL). Docente universitario corrupción, de prevención y protección de per- vación de títulos habilitantes y procedimiento
del curso de Derecho Administrativo en la Facultad de Derecho sonas en situación de violencia y vulnerabilidad administrativo sancionador; así como precisar
y en la Unidad de Posgrado de Derecho de la Universidad
y de modernización de la gestión del Estado, las competencias y fortalecer las funciones de
Nacional Mayor de San Marcos. Doctorado en Derecho Público
con especialidad en Derecho Administrativo Económico por la contados a partir de la vigencia de la presente supervisión y fiscalización de la Presidencia del
Universidad de Orleans (Francia). Magíster en Derecho, Econo- ley, en los términos a que hace referencia el Consejo de Ministros como entidad rectora.
mía y Gestión, con mención en Derecho y Administración Pública artículo 104 de la Constitución Política del Perú Asimismo, incorporar modalidades de fiscali-
por la Universidad de Orleans (Francia). Máster en Derecho y y el artículo 90 del Reglamento del Congreso de
Contencioso Público por la Universidad de Orleans (Francia).
zación administrativa y disposiciones para la
la República [...]. utilización de tecnologías digitales y autorizar al
Estudios de especialización en Derecho Administrativo en la
Escuela de Derecho de la Universidad de La Sorbona de París Ministerio de Justicia y Derechos Humanos para
(Universidad París 1 Panteón-Sorbona, Francia). Miembro de la De igual manera, el literal c.1) del inciso la actualización de los textos únicos ordenados
Asociación Francesa de Derecho Administrativo (París-Francia). conforme con las modificaciones propuestas y
Miembro del Centro de Investigaciones Jurídicas “Pothier” de 5 del artículo 2 de la misma Ley señala
precisar la tercera disposición complementaria
la Universidad de Orleans (Francia). Abogado “Summa Cum lo siguiente: final [...].
Laude” por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
Actualmente, se desempeña como consultor legal especializado
[...]
en materia de Control Gubernamental en distintos Órganos de De lo antes expuesto, estas medidas traje-
Control Institucional. Ha sido asesor legal en la Contraloría c) Perfeccionar la Ley N.° 27444, Ley del
General de la República. Procedimiento Administrativo General, del ron como consecuencia que se publicaran
1 Publicado en el diario oficial El Peruano el 19-07-18. dos (2) decretos legislativos importantes:
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VIII Área Derecho Administrativo: Luiggi V. Santy Cabrera
VIII 2 Instituto Pacífico N.° 135 • Enero 2020 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170
Procedimientos administrativos: La facultad de contradicción de los actos… VIII
Artículo 206. Facultad de administrativos definitivos y de trámite que señala el referido
Artículo 206.- Facultad de contradicción numeral 206.2 de la Ley N.° 27444: 13 14 15 1617 18 19 20 2122 23
contradicción (Artículo 217 del TUO)
(Antes de la modificatoria) Artículo modificado por el Actos administrativos
artículo 2 del D. Leg. N.° 1272
[...] Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco
La contradicción a los restantes actos La contradicción a los restantes actos de normas de derecho público, están destinadas a producir efectos jurídicos
de trámite deberá alegarse por los de trámite deberá alegarse por los sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro de
interesados para su consideración en interesados para su consideración en una situación concreta [...]13.
el acto que ponga fin al procedimiento el acto que ponga fin al procedimiento
y podrán impugnarse con el recurso y podrán impugnarse con el recurso Actos administrativos Actos administrativos de
administrativo que, en su caso, se administrativo que, en su caso, se definitivos o “resolutorios”14 trámite “cualificados”15
interponga contra el acto definitivo. interponga contra el acto definitivo. - [...] Los que impulsan una actuación
administrativa, pero sin definir o
206.3 No cabe la impugnación de 206.3 No cabe la impugnación de decidir sobre ella [...]20.
actos que sean reproducción de otros actos que sean reproducción de otros - [...] Son los que se producen duran-
anteriores que hayan quedado firmes, anteriores que hayan quedado firmes, te la tramitación del procedimiento
ni la de los confirmatorios de actos con- ni la de los confirmatorios de actos con- [...]21.
sentidos por no haber sido recurridos sentidos por no haber sido recurridos - [...] Los actos de trámite son los
en tiempo y forma. en tiempo y forma. que se producen a lo largo de un
procedimiento administrativo antes
206.4 Cabe la acumulación de pre- de la resolución del procedimiento
tensiones impugnatorias en forma [...]22.
subsidiaria, cuando en las instancias - [...] son preparatorios de los actos
anteriores se haya analizado los definitivos, y, por lo tanto, al carecer
hechos y/o fundamentos en que de sustantividad propia, al tener su
se sustenta la referida pretensión sentido en relación con la totalidad
subsidiaria. del procedimiento, se les excluye de
la vía revisora, a no ser que decidan
- [...] Tales son lo que ponen fin a una directa o indirectamente el asunto,
2.3. Criterio interpretativo actuación administrativa o deciden determinen la imposibilidad de con-
directa o indirectamente sobre el tinuar el procedimiento, produzcan
De acuerdo con las disposiciones antes citadas, se observa fondo de un asunto [...]16. indefensión o perjuicio irreparable a
que nuestro ordenamiento jurídico reconoce a los admi- - [...] Es el que finaliza, el que resuel- derechos o intereses legítimos [...]23.
ve, el procedimiento administrativo
nistrados la facultad de contradecir en sede administrativa [...]17.
- La Resolución de Sala Plena
N.° 002-2019-SERVIR/TSC, en
aquellas decisiones adoptadas por la Administración Pública - [...] Los actos definitivos o resoluto- sus fundamentos N.os 10, 11 y 13
que violen, afecten, desconozcan o lesionen sus derechos o rios son los que ponen fin al proce- indican que:
intereses10, con el objeto de que sean revocados, modificados, dimiento administrativo. Recogen [...]
la respuesta que la Administración 10. Adicionalmente, el Tex-
anulados, sustituidos o se suspendan sus efectos; sin perjuicio adopta frente al problema que se to Único Ordenado de la Ley
poder iniciar la acción contencioso-administrativa, cuando plantea, y se representa la razón N.° 27444 ha clasificado los actos
ello corresponda11. de que se haya tramitado todo el administrativos en actos de trámite
procedimiento anterior. Son actos y actos definitivos, limitando la
Al respecto, GUZMÁN ZEGARRA señala lo siguiente: definitivos las licencias, las órdenes, facultad de impugnación de los
las multas, las subvenciones, etc. administrados a los segundos, salvo
[...]18. que los primeros impidan continuar
[...] El administrado frente a todo acto administrativo puede o no, ejercer li- - [...] Quiere decirse, pues, que el el procedimiento o produzcan
bremente su derecho a contradicción en la vía administrativa correspondiente. concepto doctrinal de acto admi- indefensión. Ello, en razón a que
Ello implica la posibilidad material de cuestionar alguna decisión de la entidad nistrativo engloba tanto los actos de los actos de trámite no contienen
emitida de manera tal que afecte un interés directo, legítimo, personal, actual trámite como los actos definitivos o una decisión directa o indirecta del
y debidamente probado por parte del administrado. Esto obedece a que que ponen fin a un procedimiento fondo del asunto como los actos
todo acto administrativo es fruto de un acto humano, y que, por lo [...]19. definitivos, sino que permiten a la
tanto, puede contener errores, ya sea en la determinación de los Administración conducir y preparar
hechos o en la aplicación del derecho, los cuales deben ser subsanados el procedimiento para la emisión
y qué mejor manera que a petición de los afectados, quienes podrán explicar, del pronunciamiento final.
describir y fundamentar debidamente aquel acto administrativo que les afecte 11.[...] el acto administrativo de
[...].12 (El resaltado es nuestro). trámite tiene lugar en los proce-
dimientos en los que finalmente
se resolverá sobre una situación
En cuanto al contenido de esta facultad de contradicción el concreta. Este tiene un carácter
preparatorio, como por ejemplo:
numeral 206.2 del artículo 206 de la Ley N.° 27444 señala lo actos de iniciación, dictámenes,
siguiente: decisiones sobre quejas o absten-
ciones.
[...]
[...] Solo son impugnables los actos definitivos que ponen fin a la 13. Por lo tanto, es posible concluir
instancia y los actos de trámite que determinen la imposibilidad de que el acto o resolución de inicio de
continuar el procedimiento o produzcan indefensión. La contradicción un procedimiento administrativo
a los restantes actos de trámite deberá alegarse por los interesados para su
consideración en el acto que ponga fin al procedimiento y podrán impugnarse
con el recurso administrativo que, en su caso, se interponga contra el acto
definitivo [...]. (El resaltado es nuestro) 13 Artículo 1 de la Ley N.° 27444 (artículo 1 del TUO de la Ley N.° 27444).
14 Término “cualificado” utilizado por Esteve Pardo, José. Lecciones de Derecho Administrativo, 5.a
ed., Madrid: Editorial Marcial Pons, 2015, p. 228.
Al respecto, se realiza la distinción entre los distintos actos 15 Término “resolutorio” utilizado por: Esteve Pardo, José. Ob. cit., p. 228.
administrativos a fin de encontrar la diferencia entre los actos 16 YOUNES MORENO, Diego, Curso de Derecho Administrativo, 8.a ed., Bogotá: Editorial Temis S.A.,
2007, p. 172.
17 ESTEVE PARDO, José. Ob. cit., p. 228.
10 Por “interés” se hace referencia a “[…] la relación con persona o cosa que, aun sin estricto derecho,
18 GAMERO Eduardo y Severiano Fernández citados por Penagos Gustavo, El Acto Administrativo, T. II
nos permite accionar procedimentalmente […]”. CABRERA VÁSQUEZ, Marco Antonio y Rosa QUINTANA
8.a ed., Bogotá: Ediciones Doctrina y Ley, 2008, p. 105.
VIVANCO, Los recursos impugnativos administrativos en la Ley del Procedimiento Administrativo
General N.° 27444: Vía Administrativa, Lima: Editorial San Marcos, 2005, p.192. 19 PAREJO, Luciano, Lecciones de Derecho Administrativo, Valencia, 2012, p. 400.
11 Asimismo, de conformidad con el numeral 11 del artículo 55 de la Ley N.° 27444, modificado por 20 YOUNES MORENO, Diego. Ob. cit., p. 172.
el D. Leg. N.° 1272, señala que “[…] los administrados tienen derecho […] Al ejercicio responsable 21 ESTEVE PARDO, José. Ob. cit., p. 228
del derecho de formular análisis, críticas o a cuestionar las decisiones y actuaciones de las entidades 22 GAMERO Eduardo y Severiano Fernández, citados por Penagos Gustavo, El Acto Administrativo,
[…]”. T. II, 8.a ed., Bogotá: Ediciones Doctrina y Ley, 2008, p. 105.
12 ZEGARRA GUZMÁN, Óscar, Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Análisis 23 MARTÍN MATEO, Ramón, Manual de Derecho Administrativo, 23.a ed., Navarra: Editorial Aranzadi
de la Ley N.° 27444, Lima: Editorial Gráfica Horizonte, 2001, p. 164. S.A., 2004, p. 236.
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VIII Área Derecho Administrativo: Luiggi V. Santy Cabrera
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Procedimientos administrativos: La facultad de contradicción de los actos… VIII
• Los actos definitivos que ponen fin a la instancia.
De igual manera, en términos del Derecho Administrativo com-
• Los actos de trámite que determinen la imposibilidad de continuar el parado, se ha señalado:
procedimiento o produzcan indefensión.
Impugnabilidad
Por tanto, conforme con las definiciones señaladas en el cuadro Nivel en el
anterior, se puede concluir que, el concepto doctrinal de acto Tipo de
Procedi- En vía
administrativo engloba tanto los actos de trámite como los actos Acto En vía
miento administra-
judicial
definitivos o que ponen fin a un procedimiento31, eso quiere tiva
decir que, ambos son actos administrativos; sin embargo, para
efectos de la impugnación en el caso de los actos administra- de iniciación
tivos de trámite debe existir necesariamente la imposibilidad No impugnables, salvo en casos
de continuar el procedimiento o produzcan indefensión, sobre de ordena- excepcionales [...] El vicio en que
Actos de
ción incurran se alegará al impugnar
esto último: trámite
el acto definitivo (resolutorio) del
de instruc- procedimiento.
[...] la indefensión se genera cuando se evidencia una indebida y arbitraria ción
actuación del órgano que investiga o juzga al individuo. Y se produce solo
en aquellos supuestos en que el justiciable se ve impedido, de modo
injustificado, de argumentar a favor de sus derechos e intereses Solo si antes
Susceptibles
legítimos (STC 00582-2006-PA/TC, fundamento 3) [...]32. se recurre a la
de recurso de
vía adminis-
alzada
de termina- trativa
De otro lado, en cuanto a los actos administrativos de trámite Actos
ción (resolu-
que no generen esta situación de imposibilidad de continuar definitivos
ciones) Susceptibles
Directamente
el procedimiento o no se produzca una indefensión, estos po- de recurso
recurribles en
drán ser impugnados a través de los recursos administrativos potestativo de
vía judicial
cuando la autoridad administrativa emita el acto adminis- reposición
trativo definitivo (cuando se concluya con el procedimiento
administrativo); es decir, habrá una espera hasta la emisión Actos no impugnables, en vía
administrativa ni judicial:
de ese acto administrativo definitivo para poder recién de trámite o - Por haber transcurrido los
cuestionar ese acto administrativo de trámite que no genera Actos firmes
definitivos plazos de recurso
imposibilidad en el procedimiento o no genere indefensión; - Por haberse agotado todos los
al respecto, el mismo numeral 206.2 de la Ley N.° 27444 precedentes
señala lo siguiente:
Elaboración: Eduardo GAMERO CASADO y Severiano FERNÁNDEZ RAMOS
Fuente: Derecho Administrativo. Madrid: Editorial Tecnos, 2011, p. 318
[...] La contradicción a los restantes actos de trámite deberá alegarse
por los interesados para su consideración en el acto que ponga fin
al procedimiento y podrán impugnarse con el recurso administra-
tivo que, en su caso, se interponga contra el acto definitivo [...] (El 3. Conclusiones
resaltado es nuestro).
La facultad de contradicción de los actos administrativos de
trámite y definitivos se encuentra regulado en el artículo 206
Por tanto, la facultad de contradicción administrativa constituye de la Ley N.° 27444.
un mecanismo importante y necesario para controlar la legalidad
de los actos dictados por la Administración Pública y sirve al mis-
mo tiempo para proteger los derechos de los administrados33. De 4. Bibliografía
otro lado, la incorporación de la “acumulación de pretensiones • CAJARVILLE PELUFFO, Juan Pablo. “Recursos administrativos: con-
impugnatorias” tiene la finalidad de explicar que es procedente ceptos, elementos y presupuestos. Un estudio comparativo de
que el recurrente acumule pretensiones impugnatorias subsi-
los regímenes peruano y uruguayo”. En Revista de la Facultad
diarias, cuando en instancias anteriores se hayan analizado los
de Derecho de la PUCP, N.° 67, Lima, 2011.
hechos y/o fundamentos en que se sustenta la referida pretensión
subsidiaria34. • CANOSA, Armando, Los recursos administrativos, Buenos Aires:
Editorial Ábaco, 1996.
Asimismo, podemos observar de forma gráfica el desarrollo de
los actos administrativos de trámite y definitivos: • ESCOLA, Héctor J, Tratado General de Procedimiento Administra-
tivo, Buenos Aires: 1973.
Gráfico 1
Actos de trámite y definitivos • FRAGA, Gabino. Derecho Administrativo, 40.a. ed., México D.F.:
Editorial Porrúa, 2000.
• GARRIDO FALLA, Fernando, Régimen de Impugnación de los Actos
Administrativos, Madrid: 1956.
Iniciación Alegaciones Informe Prueba Audiencia Resolución
• GORDILLO, Agustín, Tratado de Derecho Administrativo, T. 4, 8.a
ed., Buenos Aires: Editorial Fundación de Derecho Adminis-
trativo, 2004.
Actos de trámite Acto definitivo
- LARES MARTÍNEZ, Eloy, Manual de Derecho Administrativo. Cursos
de Derecho, Venezuela: Facultad de Ciencias Jurídicas y Polí-
Fuente: Manual Básico de Derecho Administrativo, Madrid: Editorial Tecnos, 2016, p. 515
Elaboración: GAMERO CASADO Eduardo y Severiano FERNÁNDEZ RAMOS ticas, Universidad Central de Venezuela, 4.a ed., 1978.
- MARTÍN MATEO, Ramón, Manual de Derecho Administrativo,
31 PAREJO ALFONSO, Luciano. Lecciones de Derecho Administrativo, 5.a ed., Valencia: Editorial Tirant Lo Navarra: Editorial Aranzadi, 2005.
Blanc, 2012, p. 400.
32 STC Expediente N.° 01545-2011-PA/TC. - MORÓN URBINA, Juan Carlos, Comentarios a la Ley del Procedi-
33 Opinión N.° 126-2017/DTN. miento Administrativo General. Texto Único Ordenado de la Ley
34 MORÓN URBINA, Juan Carlos, Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General.
Texto Único Ordenado de la Ley N.° 27444, T. II. 12.a ed., Lima: Editorial Gaceta Jurídica, 2017,
N.° 27444. T. II. 12.a ed., Lima: Editorial Gaceta Jurídica,
p. 195. 2017.
N.° 135 • Enero 2020 • pp. VIII-1 a VIII-6 • ISSN: 2071-2170 Actualidad Gubernamental VIII 5