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Revista IUSTA 103

Relaciones entre la sociología y la


antropología jurídica en Latinoamérica*

Relationships between the Legal Sociology


and Anthropology in Latin America
Fecha de recepción: 20 de octubre de 2010
Fecha de aprobación: 18 de noviembre de 2010

Jairo Vladimir Llano**

Resumen

La sociología y la antropología jurídica en el transcurso del siglo XX han tenido un reconocimiento por la
ciencia jurídica anglosajona y continental europea a través de debates como el correspondiente al plura-
lismo jurídico que involucra a ambas especialidades. Por su parte, en Latinoamérica tiene su aparición de
forma disciplinaria sólo a mediados de la década de los noventa del siglo pasado, trasladando el debate
teórico-práctico del pluralismo jurídico con las connotaciones particulares que caracterizan la región por
su diversidad cultural y jurídica.

Palabras clave: ciencia jurídica, sociología jurídica, antropología jurídica, pluralismo jurídico, conflicto,
Latinoamérica.

* Artículo de investigación que fue presentado en su fase inicial en los 20 años del Instituto Internacional de Sociología Jurídica de Oñati (España)
que se conmemoró en julio de 2009.
** Antropólogo y especialista en antropología jurídica de la Universidad del Cauca, actualmente se encuentra terminando los estudios de doctorado
en Derecho en la Universidad Externado de Colombia, realizó estancia de investigación en el Instituto Internacional de Sociología Jurídica de
Oñati, profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad Santiago de Cali en filosofía del derecho y sociología jurídica, hace parte del centro
de investigaciones de dicha Universidad y dirige el grupo de investigación “Eduardo Umaña” en categoría B por Colciencias. Correo electrónico:
vmonsalve@uninorte.edu.co
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Abstract

Legal sociology and anthropology in the course of the 20th century have been recognized for by the
Anglo-Saxon and continental European legal science throught debates like the one corresponding to legal
pluralism which involves both specialties. For its part in Latin America the appearance of this disciplinary
form takes place only around the middle of the nineties, moving theoretical-practical debate of the legal
pluralism with the particular connotations that characterize the region for its cultural and legal diversity

Key words: laws of science, sociology of law, anthropology of law, legal pluralism, conflict, Latin America.

Presentación diados de la década del noventa; situación que se


presentaba por desconocimiento, en el caso de los
Hasta los inicios de los años noventa la sociología programas de derecho, se enseñaba como fuente
y la antropología jurídica eran especialidades de única y esencial productora de derecho al Estado
la ciencia jurídica consideradas marginales para el nacional, por medio del legislador soberano, el
contexto académico latinoamericano, distinto a lo parlamento, práctica que es denominada como
que sucedía en el contexto anglosajón y continen- monismo. La concepción monista del derecho
tal europeo donde tenían una tradición de décadas ha dominado la cultura jurídica al menos durante
que retroalimentaban el saber jurídico en los espa- tres siglos, a partir de la consolidación del Estado
cios de formación por medio de investigaciones y moderno, en particular el Estado nacional, como
debates teóricos que perduran hasta los tiempos entidad política soberana tanto en el ámbito inter-
recientes; entre las reflexiones a que acudieron no como en el externo. Soberanía interna significa
estas especialidades y que se puede considerar monopolio del poder, del uso de la fuerza y en
un punto de encuentro esta el pluralismo jurídico general, de los instrumentos coactivos: por tanto,
como propuesta que comprende los conflictos y de la producción y de la aplicación del derecho,
las prácticas jurídicas que los resuelven en lo lo- entendido como única norma para la regulación
cal, lo regional y lo global, en contradicción de la de las relaciones sociales y, por eso mismo, para
perspectiva del positivismo jurídico que reconocía la legitimación del uso de la fuerza (Ferrari, 2000,
sólo el derecho estatal y que perduró por varias p. 53).
décadas. Estas concepciones interdisciplinarias del
pluralismo jurídico que se realizaban en los contex- Del derecho estatal
tos de centrales y de reconocimiento académico e al pluralismo jurídico
investigativo fueron trasladados paulatinamente a
Desde los inicios del siglo XX la concepción mo-
la academia latinoamericana hasta mediados de
nista se encontraba cuestionada por teóricos del
los años noventa en pleno proceso de transforma-
derecho continental europeo como lo referencia
ciones y reformas constitucionales.
Bobbio desde la teoría institucional, la doctrina
Precisamente, los estudios en que coinciden la de la institución representa una reacción contra
sociología y antropología jurídica en los contextos el estatalismo y es uno de los tantos medios con
anglosajón y continental, el pluralismo jurídico lo cual los teóricos del derecho y de la política
también se trasladó de forma renovada al con- han tratado de oponerse a la expansión del es-
texto académico latinoamericano cuyos debates tatalismo. La doctrina nace de las revaluaciones
y publicaciones tienen su amplia referencia a me- de las teorías jurídicas de la tradición cristiana,
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como en el caso de Georges Renard (ver la Théo- programas de sociología que se imparten en las
rie de l´insititution, 1930), ya de la influencia de universidades latinoamericanas han desarrollado
las corrientes socialistas libertarias (Proughon), o tímidamente la especialidad de la sociología
anárquicas, o sindicalistas como el caso de Geor- jurídica, situación que contradice la producción
ges Gurvitch (ver L´idée du droti social y la Dichia de autores europeos de renombre en esta espe-
razione dei diritti sociali, 1949) y se convierte en cialidad como Max Weber quien consideraba al
teoría del derecho en Francia con Murice Haurio, derecho como esencial para el funcionamiento del
y en Italia con Santi Romano […]. Encontró fecun- Estado moderno capitalista, el “progreso” hacia lo
da aplicación en el estudio de ordenamientos burocrático, hacia el Estado que juzga y adminis-
particulares o de situaciones concretas por parte tra, así mismo, conforme a un derecho estatuido
de un filósofo del derecho, Cesarini-Sforza, quien y a reglamentos concebidos racionalmente, está
estudia el derecho de los particulares, es decir, el en la conexión más íntima con el desarrollo capi-
ámbito de la llamada “autonomía privada” como talista moderno. La empresa capitalista moderna
un ordenamiento jurídico diferente del ordena- descansa internamente ante todo en el cálculo.
miento estatal (Bobbio, 1999, p. 10). Necesita para su existencia una justicia y una admi-
nistración cuyo funcionamiento pueda calcularse
Entre otros teóricos que consideraban la práctica racionalmente, por lo menos en principio, por
social como fuente de derecho y los posteriores normas fijas generales con tanta exactitud como
adelantos de neo-positivistas como Kelsen desde puede calcularse el rendimiento probable de una
la relación del derecho estatal con el derecho maquina (Carduño & Silva, 1998, p. 433).
internacional, alejándose Kelsen de la teoría esta-
talista tradicional –que podemos comprobar por Otro de los autores influyentes desde la socio-
el hecho de que él califique la teoría tradicional logía ha sido Marx, precisamente, la sociología
como “dualista”, y no ya como “monista”, por estar jurídica crítica europea y norteamericana tiene
basada en la contraposición entre ordenamiento entre sus referencias teóricas fundamentales la
estatal y ordenamiento internacional– se hace propuesta marxista: en Marx la cuestión de la
más evidente aún en el momento en que el au- “crítica” asume un significado muy particular y
tor extiende su propia concepción monista hasta distinto. Al examinar la economía política de su
rechazar por ideológico y subjetivo, “el dogma de época, Marx se rebeló contra el modo en que los
la soberanía del Estado”, y hasta reducir ad unum, economistas clásicos describieron las leyes del
tanto por razones de lógica conceptual como de capital. Ellos presentaban formulaciones supues-
evolución histórica política, toda la construcción tamente científicas que no reflejaban la realidad
universal del derecho: de manera que el Estado de los hechos ni de las relaciones sociales. Sus
pasa a configurarse como un mero “órgano de la contribuciones no eran erradas, sino planteadas
comunidad jurídica internacional” identificada a su de manera engañosa, y esto llevaba a escamotear
vez con un único ordenamiento jurídico general y ocultar las verdaderas prácticas sociales. Así la
(Ferrari, 2000, pp. 254-255). “crítica” aparece en el marxismo como el discurso
revelador y desmitificador de las ideologías ocultas
Estas concepciones que cuestionan al derecho que proyectan los fenómenos de forma distorsio-
estatal y que reflexionan sobre la relación del dere- nada (Wolkmer, 2003, p. 21). El poco avance de
cho con la realidad social tienen en la especialidad la sociología jurídica desde la misma disciplina
de la sociología jurídica el respaldo disciplinario, sociológica en el contexto latinoamericano lleva
esta especialidad en el contexto latinoamericano al desconocimiento del pluralismo jurídico como
ha tenido particulares avances, es así como los concepto y teoría, sólo a partir de mediados de
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los noventa aparecerán las primeras publicaciones La disciplina del derecho es concebida como parte
que de forma sorprendente serán dirigidas por de las ciencias sociales, no obstante, su relación
abogados especializados en sociología jurídica. con las otras disciplinas del campo social en la
formación universitaria es precaria y marginal en
Las investigaciones holísticas como paradigma la mayoría de los programas académicos, inte-
que ha caracterizado la antropología cultural por resándose de forma exclusiva las universidades
varias décadas se transformó en la segunda mitad de mayor prestigio académico, que incentivan
del siglo XX por la imposibilidad de describir y las cátedras y las investigaciones en filosofía,
analizar al mismo tiempo, y por un solo antro- historia, sociología y antropología del derecho,
pólogo aspectos lingüísticos, políticos, médicos, conformando equipos interdisciplinarios que se
económicos, históricos, arqueológicos, jurídicos, adecuan fácilmente a las propuestas innovadoras
ecológicos, entre otros; situación metodológica de la ciencia jurídica en el contexto internacional,
que llevaría a la consolidación de las especialida- como por ejemplo el fenómeno de globalización
des como la antropología jurídica, que tiene cierto del derecho, mientras en los programas de dere-
reconocimiento académico a partir de las reformas cho de menor prestigio académico y profesional
y transformaciones constitucionales en la década prevalece la enseñanza de la técnica jurídica, con-
del noventa en las naciones latinoamericanas, tradiciendo de antemano el papel universitario y
introduciéndose paulatinamente en el debate del sus prácticas que deben de diferenciarse de otros
pluralismo jurídico con estudios y publicaciones a espacios formativos considerados como técnicos
finales del siglo XX e inicios del XXI. y tecnológicos.

El pluralismo jurídico como concepto científico Los avances interdisciplinarios en la ciencia social
tiene sus inicios en Europa con más de un siglo, y la jurídica en Latinoamérica son considerados
surgió durante el cambio del siglo pasado al pre- innovadores pese a los esfuerzos que se deben
sente en la filosofía jurídica anti positivista, como reconocer de las universidades más consolidadas
reacción contra la reducción del derecho al dere- académicamente como la UNAM de México, USP
cho estatal, hecha por el movimiento codificador y Santa Catarina de Brasil, la UCBA y la Universidad
y desarrollado por el positivismo jurídico. Fue una de Córdoba de Argentina, Nacional y Externado de
reacción contra el centralismo o del exclusivismo Colombia. Las tradiciones y las identidades de lo
estatal, fundada en un argumento según el cual disciplinario impiden se dialogue de forma flexi-
el derecho estatal estaba en realidad lejos de ser ble entre los estudiantes y profesionales de una y
exclusivo y en algunos casos incluso no era cen- otra disciplina sobre ciertos problemas comunes,
tral en la ordenación normativa de la vida social por ejemplo: los sociólogos se limitan tanto en
(Boaventura, 1998, p. 24). Sin embargo el concepto su formación como en su práctica profesional a
es referenciado en el contexto de la academia la- realizar investigaciones de las sociedades con-
tinoamericana, particularmente en los programas temporáneas por medio de la estadística social;
de derecho y antropología de forma reciente, y son los antropólogos se dirigen hacia los estudios de
varios los profesores e incluso algunos investigado- las culturas del pasado por medio de las técnicas
res de la ciencia jurídica que siguen asombrándose arqueológicas o los colectivos indígenas, campe-
con el término y las implicaciones que tienen en sinos o negros alejados de lo citadino a través del
el ámbito de la teoría del derecho, la sociología y método etnográfico; los abogados consideran la
la antropología jurídica contemporánea. aplicación y la interpretación de la ley por medio
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de la hermenéutica tradicional que produce y ciación progresiva de un Estado, separado de la


crea el legislador como derecho; situaciones que sociedad civil (Moncayo, 1991, p. 8).
contradicen las fuentes teóricas y metodológicas
recientes que traspasan la tradición disciplinaria. Los estudios sobre el pluralismo jurídico se origina
en la academia jurídica latinoamericana y colom-
Pluralismo jurídico desde las biana en particular por la entrada de profesores
especialidades jurídicas investigadores de otros contextos especialistas en
la sociología jurídica que para el momento histórico
La primera publicación teórica y conceptual des-
como cátedra o curso en el pregrado era desconoci-
de la sociología y la antropología jurídica que
da excepto en ciertos programas de prestigio y don-
tiene desarrollos teóricos y conceptuales sobre
de contradictoriamente se formaban y forman las
el pluralismo jurídico se origina en un espacio
elites que ya preparaban a sus futuros profesores
de reflexión académica distinta al universitario,
en universidades extranjeras, y que en sus visitas
como es el Instituto de Servicios Legales Alterna-
periódicas a las universidades patrocinadoras de
tivos (ILSA) con publicaciones sobre pluralismo
sus estudios comenzaban tímidamente a plantear
jurídico o temáticas relacionadas por profesores
la posibilidad de lo sociojurídico como comple-
e investigadores provenientes de distintos países
mento esencial para la formación del abogado. En
latinoamericanos, planteando de forma irreverente
torno a la propuestas de ofertar especializaciones
y novedosa para la mayoría de los abogados, pro-
en el espacio de la sociología, la antropología y
fesores y expertos del derecho, una concepción
la filosofía del derecho la pretensión era aún más
alejada rotundamente del positivismo y que tenía
remota, entre la que se puede determinar cómo
su soporte en otras formas de producción jurídica
entre las primeras publicaciones sobre el pluralismo
que escapaban al monopolio del derecho estatal.
jurídico contemporáneo se encuentra: Estado, de-
Entre los investigadores de ILSA que reflexionan
recho y luchas sociales, del profesor e investigador
sobre el pluralismo jurídico se encuentra Héctor
portugués Boaventura Santos, quien introduce
León Moncayo con una concepción del derecho
la mirada renovada en términos de la academia
más allá de lo estatal, una primera constatación
latinoamericana sobre el pluralismo jurídico de
nos muestra que el derecho no se reduce a la pro-
acuerdo con las realidades brasileras donde realiza
ducción y monopolio estatal y que formas jurídicas
sus primeros trabajos de campo.
pueden encontrarse en ámbitos no “oficiales”,
particularmente en los medios populares urbanos Precisamente, Boaventura inicia su reflexión aca-
llamados marginales, tocando así la problemática démica con el debate marginal que han tenido
que desde otros ángulos ha sido denominada el reconocimiento de otras formas de derecho
pluralismo jurídico. Dicha constatación, analizada distintas al estatal por parte de la especialidad de
bajo la nueva metodología, sugiere inmediata- la ciencia jurídica en la que se formó el autor, la
mente una analogía con la transición entre las sociología del derecho; Boaventura comienza su
formas precapitalistas y capitalistas del derecho, exposición con criticas tanto a la sociología del
conduciendo así a interrogantes fundamentales derecho positivista como a la sociología marxista
pues las primeras habitualmente se consideran por su no compresión de la existencia de otros
también como prejurídicas. Es decir, se negaría a derechos distintos al estatal: La verdad, no sólo la
definir el derecho exclusivamente como aquello cuestión de la producción jurídica no estatal (fuera
que deviene de la individualización, la constitución del Estado, paralela al Estado o incluso contra el
del sujeto, el contrato, la abstracción, y la diferen- Estado) es aún hoy uno de los tabúes de la teoría
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sociológica del derecho, tanto dentro como fuera para la explicación objetiva de los procesos jurídi-
del marxismo, como también el discurso y de la cos, de tal manera que se pusiera en evidencia la
argumentación jurídica continúan siendo uno de manera como el derecho logra o no determinar las
los temas en que más absoluto el divorcio entre conductas sociales (García, 2003, p. 3.).
la sociología y la antropología del derecho, por
un lado, y la filosofía del derecho, por otro. En lo También se reconocen los aportes europeos desde
que respecta al discurso, en especial al discurso décadas atrás, ha sido la jurisprudencia misma
jurídico, la sociología positivista del derecho lo quien ha contrapuesto, a partir del final del siglo
considera poco controlable por los métodos de pasado, una corriente de pensamiento “antifor-
la razón técnica que constituyen la base de su malista” que, señalando el carácter equívoco de
cientificidad, en cuanto que la sociología marxista aquellas proposiciones y la consiguiente libertad
tiende a ver en él a un objeto teórico de extracción de los intérpretes ha sabido construir monumentos
idealista no comprensible en sus propios términos de sabiduría jurídica: es precisamente esta corrien-
y apenas si aplicable a la luz de la crítica de la te de pensamiento la que ha dado vida, de forma
ideología. Para ambos paradigmas sociológicos, el implícita, pero también explícita, a una auténtica
discurso jurídico es un área al margen del estudio “sociología del derecho”.
de las estructuras de poder y del control social en […] Eugen Ehrlich, autor de la primera
la sociedad contemporánea y como tal puede ser gran obra dedicada explícitamente a la
dejado al dominio de la especulación filosófica disciplina (Fundamentos de la Sociología
del Derecho), escribe desde un jurista y
(Boaventura, 1991, p. 24). quiere construir, frente a la ciencia jurídi-
ca de su tiempo, conceptualista y forma-
Este análisis desde la sociología jurídica para el lista, una ciencia jurídica alternativa en
contexto latinoamericano es incluso más difícil cuanto sociológica. No diferente resulta,
debido a la fragilidad en unos casos y ausencia en en el fondo, la intención de Santi Roma-
no, ilustre representante de la cultura ju-
otros de estas especialidades pese a los avances rídica italiana, que se opone a la corriente
que se han tejido en el contexto anglosajón desde dominante del formalismo de su tiempo
los inicios del siglo XX: El auge de la sociología del y teoriza, en L´ordinamento giuridico, la
identificación entre ordenamiento jurídi-
derecho en Estados Unidos está relacionada con la
co y organización social, por él denomi-
llamada tradición crítica del derecho iniciada por nada institución (Ferrari, 2000, pp. 66-67).
el realismo jurídico durante la década de 1920. Los
realistas se enfrentaron a la cultura jurídica liberal Estos postulados tienen la dificultad de su acep-
dominante en la academia legal estadounidense tación por parte de abogados y profesores en las
de finales del siglo XIX y denunciaron el carácter facultades de derecho latinoamericanas de que
marginal, indeterminado y político de la práctica existe una sociología y antropología jurídica que
jurídica contra las pretensiones de neutralidad sustenta sus estudios en prácticas jurídicas para-
y determinación por el pensamiento dogmático lelas u opuestas al Estado-nación moderno.
jurídico. Para tal efecto, utilizaron, por un lado, el
Conflicto y pluralismo jurídico
razonamiento lógico para poner en evidencia la
falta de coherencia de las decisiones judiciales, La negación y el desconocimiento del conflicto so-
lo cual fue denominado en aquel entonces como cial por una parte de profesionales de las ciencias
“desmonte”. Por otro lado, los realistas abogaron sociales como abogados, antropólogos y ciertos
por el uso de las ciencias sociales y en particular sociólogos, contradictoriamente es esencial para
por la investigación empírica como instrumentos las especialidades de la ciencia jurídica, como la
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antropología jurídica que se ha caracterizado en superpolítica de éste como una colección indife-
los tiempos recientes por analizar las relaciones renciada, ordenada pragmáticamente, de mecanis-
conflictivas que surgen en los distintos contextos mos sociales para promover intereses y controlar
sociales y culturales, es así como el antropólogo conflictos por el poder (Geertz, 1994, p. 241).
jurídico Esteban Krotz relaciona los conflictos con
las reglas en diversos contextos sociales: Este sis- Por su parte, la sociología jurídica se ha caracteriza-
tema de reglas se ocupa ante todo de conflictos. do por el estudio de los conflictos y en diferentes
Las reglas de la ley definen aquellos conflictos ámbitos de la vida social moderna y contemporá-
que en un momento dado considera altamente nea, estas especialidades como se puede palpar
relevantes o esenciales la sociedad respectiva. Es tienen su encuentro en los conflictos sociales
decir, de entre la multitud prácticamente infinita de que suceden de forma constante en los diversos
conflictos que se producen permanentemente en grupos humanos y que originan mayor claridad y
cualquier tejido de relaciones sociales, el sistema consistencia teórica y práctica al pluralismo jurídi-
de reglas legales selecciona aquellos conflictos –o co. La propuesta de pluralismo jurídico se destaca
sea: declara su existencia y los jerarquiza– que la por relacionar los conflictos sociales en toda su
sociedad o el grupo social en cuestión considera dimensión con el derecho desde la perspectiva de
de algún modo, y por alguna razón fundamental la sociología y la antropología jurídica: Estos casos
para su identidad, permanencia y reproducción. de pluralismo jurídico, con vigencia sociológica
Mediante el establecimiento de tales reglas, la reconocida o no por el derecho dominante, cons-
sociedad trata de evitar estos conflictos, de solu- tituyen situaciones socialmente consolidadas y de
cionar los problemas que transgredan las normas larga duración, en donde se reflejan los conflictos
legales y en caso de judicialización busca solu- sociales que acumulan y condensan diferencias
cionarlos vía administración de justicia y con ello socio-económicas, políticas y culturales, parti-
evitar posibles conflictos sociales a futuro (Krotz, cularmente complejas y evidentes (Boaventura,
2002, pp. 32-33). 1991, p. 71).

Por su parte, el derecho comparado, propio de La relación entre conflicto y pluralismo jurídico
la formación jurídica, intenta relacionar los fe- se remonta a los estudios sobre los procesos de
nómenos de regulación y control entre distintas colonización que la antropología y la sociología
situaciones de confrontación y transgresión entre jurídica tendrán como debate central: el contexto
grupos específicos, el antropólogo Clifford Geertz sociológico básico en que se dio el interés por este
reflexiona sobre el derecho comparado y el con- problema fue, como en muchos otros asuntos,
flicto: Me parece que los principales enfoques del el colonialismo; es decir, la coexistencia en un
derecho comparado –ya conciban su tarea como mismo espacio, arbitrariamente unificado como
un contraste entre distintas estructuras normativas, colonia, del derecho del Estado colonizador y
o bien como un contraste entre procesos diferen- de los derechos tradicionales. Esta coexistencia,
tes de resolución de contenciosos en sociedades fuente constante de conflictos y de acomodacio-
diferentes– pasan en ambos casos por alto en un nes precarias, tuvo en algunos casos cobertura
aspecto fundamental: el primero mediante una jurídico-constitucional (por ejemplo en la indirect
concepción superautónoma del derecho como rule del colonialismo inglés), mientras que en otros
un sistema legal separado e independiente, que fue un fenómeno sociológico y político de rebel-
lucha por defender su integridad analítica frente día de las concepciones jurídico-políticas oficiales
a los descuidos conceptuales y morales de la vida del Estado colonizador (lo que, en buena parte,
cotidiana; el segundo mediante una concepción sucedió con el colonialismo portugués) “[…] Fue
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la investigación de estos asuntos lo que ocupó en como contribuyó a instaurar estructuras


buena parte a la antropología y la sociología del de dominación, quitando la tierra a los
campesinos o nativos, convirtiéndoles en
derecho” (Boaventura, 1991, p. 70). fuerza de trabajo y disciplinándolos, más
adelante proveyó también la posibilidad
Esta situación de pluralismo jurídico se mantendrá para que estos grupos se rebelaran en
con ciertas variables en los tiempos recientes con contra de los colonizadores, recurriendo
a sus mismos instrumentos ideológicos.
la categoría del neocolonialismo, al plantearse la
El derecho se convirtió así en una arena
existencia del derecho colonial de la nación hege- de disputa entre los distintos grupos de
mónica y el reconocimiento de los derechos tradi- interés colonial […]. En este sentido,
cionales y locales en un mismo espacio, realizando como apunta Merry (1991), el derecho
promueve transformaciones culturales
ruptura con la concepción positivista del derecho en los colonizados, al mismo tiempo
moderno que tiene como centro de producción que establece los límites a las mismas
jurídica al Estado-nación, en el contexto de colo- y ofrece oportunidades para resistir
nización se reconocen como central al derecho (Sierra & Chenaut, 2002, pp. 141-142).
transnacional de los Estados expansionistas y los A la mayoría de los profesores universitarios y
derechos locales de las culturas tradicionales que sus estudiantes provenientes de los programa de
en ciertas circunstancias se consolidan como resis- derecho no les interesaba dicha temática de las
tencia, en otras como complemento del derecho relaciones sociales y el derecho desde la perspec-
extranjero y en ciertas dinámicas son absorbidos tiva de especialidades como la sociología jurídica,
por el derecho visitante. más aún propuestas como el pluralismo jurídico se
encontraban por fuera de los debates de las dis-
Las diferentes situaciones que se concibieron
ciplinas jurídicas, afectando las transformaciones
desde el proceso de colonización en el aspecto
que se asisten en cualquier empresa científica, así
jurídico son reseñadas por las investigadoras María
lo describe el profesor Germán Silva:
Teresa Sierra y Victoria Chenaut: el colonialismo
se caracteriza por la imposición de un régimen Saberes con una pertinencia directa a
de dominación sobre la sociedad colonizada lo los derechos sustancial y procesal penal
como la sociología, la psicología, la
que viene a trastocar la estructura social en su economía, la antropología, la historia, la
conjunto. Tanto el derecho como la religión fue- ciencia política y la filosofía se encuen-
ron bastiones de la empresa colonial y referentes tran desterrados […] .Aunque las obras
de derecho penal general son más que
centrales para su justificación ideológica y política:
propicias para la intervención de la filo-
[…] Es decir, a través del derecho se pre- sofía, y en parte de la sociología, pocas
tendía civilizar a los dominados salvajes veces participan como competencia […].
o nativos en contra de sus costumbres. Incluso algunos autores que han incur-
Esta misión civilizatoria de la ley puede sionado simultáneamente en el derecho
generalizarse a toda empresa colonial, penal especial y la criminología o la po-
si bien en cada país tuvo sus propias lítica penal en el primero de los campos
características […] En el caso de las co- desechan fuentes interdisciplinarias y las
lonias bajo dominación inglesa a través interpretaciones críticas fundadas en la
del llamado gobierno indirecto (Indirect lectura de la realidad social, ajustándose
rule), se incorporaron los ordenamien- estrictamente al método de la dogmática
tos tradicionales enmarcados dentro de jurídica […]. La integración en el análisis
ciertas jurisdicciones, para fines de la jurídico del bagaje y las líneas teóricas
dominación. Los representantes colonia- de la filosofía, la historia y las ciencias
les sirvieron de engrane entre el poder sociales y humanas resulta útil como
colonial y el poder nativo; sin embargo fuente para la construcción de la teoría
el derecho cumplió un doble papel: así del derecho. De por sí, no hay teoría ju-
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rídica de envergadura que no encuentre sociólogos jurídicos norteamericanos, especialidad


sus pilares en la filosofía o la sociología. que como se ha dicho anteriormente tiene un
De otra parte, las mismas materias son
instrumentos adecuados para coadyuvar desarrollo académico reconocido y de tradición,
al análisis de los problemas sociales o de el movimiento derecho y sociedad de la sociolo-
hechos que incumben al derecho, de tal gía jurídica norteamericana ha venido realizando
manera que la complejidad de los fenó-
estudios sobre los conflictos y las clases sociales:
menos no sea desconocida. Sin embar-
go, las dos posibilidades señaladas son La dimensión antropológica de los con-
desperdiciadas (Silva, 2001, pp. 120-121). flictos también fue objeto de importantes
estudios. En segundo lugar, el tema de
Pero los debates académicos que pareciesen ex- la pirámide de la litigiosidad recibió es-
clusivos de ciertos especialistas de la sociología y pecial atención. Estos estudios ponían de
la antropología jurídica en el contexto latinoame- presente la idea de que la justicia sólo
procesa y resuelve una mínima parte
ricano continuaban, para Boaventura, el conflicto de los conflictos sociales y por tanto era
y el pluralismo jurídico se encontraban no sólo necesario estudiar la manera como otros
en el proceso de colonización, sino era parte de mecanismos no oficiales de resolución de
conflictos operan en la sociedad […]. El
las sociedades capitalistas modernas y complejas
marcado interés por el derecho en todas
debido a las tensiones que surgían entre las clases sus manifestaciones y, de manera espe-
sociales y los grupos étnicos que conformaban cial, por el litigio, es una de las particula-
los Estado-nación, los conflictos en las socieda- ridades de la sociedad estadounidense.
La sociología jurídica no ha sido ajena a
des capitalistas contemporáneas para el profesor este fenómeno. William Hurst (1950) es-
Boaventura se encuentran relacionadas con las tudió el crecimiento y la especialización
prácticas y expresiones del pluralismo jurídico: de la profesión legal en relación con los
clientes y el mercado del litigio. A partir
La conveniencia de ampliar el concepto de esta investigación, considerada como
de pluralismo jurídico, de tal manera que un clásico en la sociología del derecho,
cubra situaciones susceptibles de ocurrir otros estudiaron la disponibilidad de abo-
en sociedades cuya homogeneidad es gados en estratos bajos de la población
siempre precaria porque se define en y, en general, la relación entre el com-
términos clasistas; esto es en las socie- portamiento de los abogados y las dife-
dades capitalistas. En estas sociedades, rentes clases sociales (García, 2003, p.7).
la homogeneidad es, en cada momento
histórico, el producto concreto de las Transformaciones del Estado
luchas de clases, y por eso encierra con-
y pluralismo jurídico
tradicciones (interclasistas, pero también
intraclasistas) que nunca son puramente
económicas y, por el contrario, constitu- El pluralismo jurídico se convierte en la categoría
yen un tejido de dimensiones sociales, de la ciencia jurídica que vincula el conflicto social
políticas y culturales entrelazadas […]. en toda su amplitud en relación con el derecho,
Una de esas expresiones es precisamente
la situación del pluralismo jurídico y tiene
comprendiendo la complejidad de los diversos de-
lugar siempre que las contradicciones se rechos que se encuentran tanto en las sociedades
condensan en la creación de espacios capitalistas contemporáneas y que interactúan en
sociales, más o menos segregados, en un determinado contexto, como en los derechos
el seno de los cuales se generan litigios
o disputas (Boaventura, 1991, pp. 71-72). y prácticas jurídicas de las culturas tradicionales,
o la relación entre los derechos de sociedades
Estas situaciones de conflicto interclasista han capitalistas y tradicionales en un solo espacio, sin
sido descritas en sociedades de mayor comple- importar los conflictos que surjan al interior de las
jidad como los Estados Unidos por parte de los diferentes sociedades y culturas. Clifford Geertz
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reflexiona sobre el derecho y su a relación con la estabilidad del sistema se encuentra cuestionada,
cultura, y el pluralismo legal: impidiendo su avance y reproducción.
La concepción del estudio comparado del
El investigador Andrea Hoekema reseña cómo el
derecho como ejercicio de traducción in-
tercultural; la idea de que el pensamiento Estado moderno en un tiempo reducido, pasa de
legal estructura las realidades sociales la aplicación del derecho estatal al reconocimiento
en lugar de reflejarlas simplemente; el del pluralismo jurídico:
acento sobre la tenacidad histórica de
las sensibilidades legales; el rechazo de Antes, en los años cincuenta y sesenta,
una relación sobre la fuerza práctica del las políticas de desarrollo de muchos
derecho basada en el consenso social a países se orientaban a un concepto de
favor de otra que lo esté en la búsqueda modernidad que implicaba la abolición
de su sentido; la convicción de que el y represión total de otros sistemas de
pluralismo legal no es una aberración derecho y autoridad diferentes de los es-
pasajera, sino una característica central tatales. Se atacaba por todos los medios
del paisaje moderno; y el argumento de una visceral lealtad a comunidades y aun
que la autocompresión y la compresión liderazgo no estatal que pudiera oponer-
del otro se hallan tan internamente co- se a las leyes y directivas nacionales […].
nectadas en el derecho como lo están en Muchos países reconocen ahora que den-
los restantes ámbitos de la cultura –todas tro de la reforma del Estado se contemple
estas apreciaciones son producto de una seriamente la necesidad de transferir
cierta forma de pensar, por lo demás recursos y atribuciones a la sociedad: a
bastante fascinada por la diversidad de comarcas, distritos, municipios y comu-
las cosas (Geertz, 1994, pp. 259-260). nidades; este aspecto haría parte de un
cambio radical de las estructuras estatales
Este concepto o categoría de la ciencia jurídica se y legales en casi todo el mundo, puesto
convierte en la posibilidad que tienen los profe- que abre oportunidades para conquistar
formas políticas y legales que van más allá
sionales del derecho, en particular y los profesio-
de una mera descentralización del Estado
nales de la ciencia jurídica y social, en general, y de su filosofía de agilizar los procesos
de introducirse en los estudios sobre los diversos administrativos; abre además oportuni-
conflictos sociales (incluyendo el conflicto armado) dades para avanzar hacia formas político-
legales que encarnen una plurietnicidad,
que se devienen en el contexto colombiano. Los una pluralidad de derecho y una autori-
avances del pluralismo jurídico al reconocer las dad genuina (Hoekema, 2002, pp. 63-64).
prácticas jurídicas diferentes al derecho estatal al
interior de la teoría del derecho y de las especia- Los Estados considerados como “avanzados” en
lidades de la ciencia jurídica como la filosofía, an- el capitalismo, en forma constante y permanente
tropología y sociología del derecho que plantearon sufren transformaciones para limitar las contradic-
el debate conceptual en sus inicios, son recogidos ciones que se tejen desde su interior y expandir
contradictoriamente por cierto sector considera- la lógica del mercado en que se sustenta, estas
do como de sus más acérrimos detractores, los transformaciones afectan el soporte esencial para
defensores del positivismo jurídico tradicional y su reproducción desde sus inicios, la ciencia y el
de la vigencia de un solo derecho, el estatal, para derecho (Boaventura, 1998, p. 124) estos países
impulsar las transformaciones del Estado capitalis- avanzados son por lo general quienes lideran
ta y adecuarse al devenir histórico que en cierta los cambios que se consideran pertinentes para
manera se impulsa desde la misma lógica, claro consolidar su estructura económica y la superes-
está con sus respectivas contradicciones que en tructura política, ideológica y cultural, es así como
algunos momentos son reguladas y en otros, la la administración de justicia que se desprende del
Revista IUSTA 113

Estado-nación de la modernidad debe realizar los La introducción de las prácticas de resolución de


correctivos pertinentes para estar a la par con las conflictos en el contexto colombiano ha logrado
exigencias del momento, lo que se cuestionaba e ciertos avances y desarrollos en el campo jurídico,
incluso se perseguía por ser contrario a la ley y el las posibilidades de acrecentar o sostener el do-
orden se vincula como parte de lo jurídico, como minio de los operadores jurídicos sobre el manejo
son las prácticas informales de la justicia como de muchos asuntos enfrenta a los movimientos de
por ejemplo los mecanismos de conciliación de resolución alternativa de conflictos y desjudicializa-
conflictos (Silva, 2001, p. 168). ción de ciertas causas, quienes fundamentan, en
parte, sus discursos de reforma legislativa en una
Las transformaciones del Estado moderno necesa- crítica a la cultura de la litigiosidad que contamina
riamente impactan el sistema judicial impulsando a los abogados. Aquí es necesario preguntarse, sin
reformas a su interior con efectos externos: embargo, si todos los asuntos que son turnados a
Las reformas propuestas son principal- aquellas franjas donde es factible un tratamiento
mente de dos tipos y además, en apa- no institucionalizado o paralelo del conflicto son
riencia, contradictorios: el primer tipo de interés para los operadores jurídicos. Así mismo,
propone transformaciones profundas en
la concepción el sistema judicial, instru-
respecto del caso colombiano, será necesario in-
mentándolo con múltiples y sofisticadas dagar hasta qué punto los operadores del derecho
innovaciones técnicas que van de la auto- han ocupado también los espacios previstos para
matización de los ficheros y archivos […] los tratamientos llamados alternativos.
al uso generalizado de la tecnología del
video, las técnicas de planeamiento de Es probable que el primer interrogante
largo plazo, y la elaboración de módulos deba absolverse de modo negativo y el
y de cadenas de decisión que tornen segundo de manera más o menos posi-
posible la rutinización. Pero a más de tiva. De hecho de la segunda cuestión
estas innovaciones técnicas de por sí debe considerarse que el desarrollo de
ambiciosas, estas reformas hacen indis- los medios denominados alternativos han
pensable la formación de una serie de favorecido el surgimiento de abogados
profesionales nuevos y nuevas formas de especializados en los más importantes
centralización y unificación de los proce- procedimientos previstos al efecto, junto
sos judiciales. Por todo esto, este primer a agencias burocráticas encargadas de
tipo de reformas, parece apuntar hacia lo gestionarlos o promoverlos (Silva, 2001,
que se puede designar como Administra- p. 168).
ción tecnocrática de la justicia. El segundo
tipo de reformas, muy distinto del ante-
rior, se caracteriza por la elaboración de
alternativas al modelo centralizado formal Conclusión
y profesionalizado que ha dominado la
administración de justicia sobre todo en Las especialidades de la sociología y la antro-
los últimos 200 años. Estas alternativas –
diversa y genéricamente conocidas como
pología jurídica paulatinamente han logrado en
informatización de la justicia, deslegali- las últimas décadas ampliar su horizonte en las
zación, justicia comunitaria, resolución facultades de derecho latinoamericanas particu-
de conflictos y procesamientos de liti- larmente por factores externos como la tradición
gios– consisten en general en la creación
de procesos, instancias e instituciones y fortaleza que estas especialidades han adquirido
relativamente descentralizados, informa- en los contextos académicos centrales y de fuerte
les y despersonalizados que sustituyan o tradición jurídica como el anglosajón y el conti-
complementen en áreas determinadas
nental europeo, a lo que se suma la formación
la administración de justicia y la tornen
en general más rápida, más barata y más jurídica que adquieren los investigadores locales
accesibles (Boaventura, 1991, p. 124). al formarse en estudios avanzados en universida-
114 Facultad de Derecho

des de prestigio internacional y los intercambios Referencias


académicos de forma periódica que se realizan en
lo regional y lo global, entre otros, factores que ya Boaventura, S. (1991). Estado, derecho y luchas
inciden en los planes de estudio y en los centros sociales. Bogotá: ILSA.
de investigación que se crean y consolidan de
forma permanente en universidades de incidencia Boaventura, S. (1998). La globalización del derecho.
nacional y local, estos progresos son interesantes, Bogotá: ILSA.
mas se encuentran en su fase incipiente y deben
Bobbio, N. (1999). Teoría general del derecho.
proyectarse para configurar movimientos acadé-
Bogotá: Temis.
micos que desde las especialidades jurídicas y
lo interdisciplinario puedan convertir a la ciencia Carduño, G. & Silva, G. (Comp.) (1998). Antología.
jurídica en la responsable de pretender resolver los Teoría sociológica clásica. Max Weber. México:
complejos conflictos sociojurídicos que asistimos UNAM.
en los inicios de este siglo.
Ferrari, V. (2000). Acción jurídica y sistema nor-
Entre los estudios que se deben adelantar por mativo. Introducción a la sociología del derecho.
estas especialidades analíticamente son las trans- Madrid: Dykinson.
formaciones estatales que incorporan al rechazado
pluralismo jurídico en sus estrategias innovadoras García, M. (2001). Sociología jurídica. Teoría y so-
de expansión, las prácticas jurídicas locales como ciología del derecho en Estados Unidos. Bogotá:
la justicia comunitaria o la justicia indígena que se Universidad Nacional de Colombia.
reconocieron por los críticos del derecho como alter-
nativas al derecho dominante por ciertas tendencias García, M. (2003). Estudio preliminar. En: Socio-
o de resistencias e insurgentes por otros enfoques y logía jurídica. Teoría y sociología del derecho en
rechazadas de forma radical por parte de los defen- Estados Unidos. Bogotá: Universidad Nacional de
sores del positivismo; la legalidad, por consiguiente, Colombia.
del único derecho posible, el derecho estatal, de
forma irónica, son vinculadas por medio de su Geertz, C. (1994). Conocimiento local. Ensayos
reconocimiento a las prácticas de regulación que sobre la interpretación de las culturas. Barcelona:
se originan desde el Estado central con el objetivo Paidós.
de expandir su presencia desde un imaginario más
Hoekema, A. (2002). Hacia un pluralismo jurídico
conciliador, distinto al represivo que se caracterizó
formal de tipo igualitario. En: Revista El Otro De-
en varias décadas de dominación, situación que se
recho. 26-27. Bogotá: ILSA.
relaciona con la expansión simbólica y real de las
sociedades modernas y capitalistas, esta vinculación Krotz, E. (2002). Sociedades, conflictos, cultura y
se hace desde las reformas constitucionales que derecho desde una perspectiva antropológica. En:
se han realizado recientemente en las naciones Antropología jurídica: perspectivas socioculturales
latinoamericanas, que para el caso colombiano en el estudio del derecho. México: Anthropos.
se contextualiza por medio de las jurisdicciones
especiales de paz e indígena. Moncayo, H. (1991). Presentación. En: Estado,
derecho y luchas sociales. Bogotá: ILSA.
Revista IUSTA 115

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