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1. Vinculación
La vinculación del Revisor Fiscal por expreso mandato de la Ley creadora de esta
figura y queriendo que todos los interesados (entiéndase accionistas o propietarios)
participen democráticamente en su selección, puesto que los representa frente a los
administradores, la estableció mediante el sistema de elección. Filosóficamente se
define la selección como "Elección, entendida como procedimiento deliberado. . ."53.
En las comanditarias por acciones, el revisor fiscal será elegido por la mayoría de
votos de los comanditarios.
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Otras normas también se refieren en forma similar; podemos citar entre otras:
La Ley 21 de 1982 sobre el régimen del subsidio familiar, la cual estatuye para las
Cajas de Compensación Familiar en el artículo 47: "Son funciones de la Asamblea
General: . . .
El Revisor Fiscal reunirá las calidades y requisitos que la ley exige para ejercitar
estas funciones." (Resalto fuera de texto). Mas es el Decreto-Ley 2463 de 1981
el que lima cualquier interpretación diferente a la calidad que debe revestir quien
sea designado como Revisor Fiscal, al instituir en el artículo 4º que: "El revisor
fiscal, en todo caso, debe ser contador público y no podrá prestar sus servicios
como tal simultáneamente a más de dos entidades sometidas a la vigilancia de
la Superintendencia del Subsidio Familiar." (El resalto no es del texto)
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Hacer las elecciones que le correspondan, según los estatutos o las leyes, fijar
las asignaciones de las personas así elegidas y removerlas libremente."
Complementa67tal voluntad el artículo 420 de la misma norma, para las
sociedades anónimas, al señalar que "La asamblea general de accionistas
ejercerá las funciones siguientes: . . .
Conlleva tal elección y su aceptación por quien ha sido elegido, una relación
jurídica de hacer y una capacidad de exigir para quien lo elige (Asamblea), el
cumplimiento de las funciones que le son propias de cuyo incumplimiento se
derivan consecuencias legales para con quienes lo eligieron: ente económico o
sociedad (Asamblea ), sus socios (electores) pero solamente por perjuicios que
se deriven de la negligencia o dolo en el cumplimiento de sus funciones, y,
terceros. Vale la pena resaltar en primer lugar, que su vinculación es definida
mediante una elección, con o sin propuesta previa y decidida por una sola de las
partes que a ella concurren (Asamblea); en segundo lugar el objeto y
compromiso están definidos en la Ley o los Estatutos; no son discutibles y por
tanto la voluntad es de la Ley o de la Asamblea y no de un acuerdo previo. A
diferencia de un contrato que conlleva acuerdo de voluntades respecto del
objeto y compromisos teniéndose libertad de acordar el contenido contractual,
estipulando lo que las partes libremente consideren mientras no se salgan de la
Ley. En el caso del Revisor Fiscal, sus funciones, es decir, el objeto de su
creación está definido en la Ley y solamente puede complementarse en los
Estatutos siendo éstos también solamente voluntad de la asamblea, que no del
Revisor Fiscal. Luego no se da un acuerdo previo de voluntades entre las partes.
El que hacer ya está definido para éste órgano de fiscalización y vigilancia
privada.
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Nos ayuda a una mejor comprensión de esta obligación tan especial, lo traído
por el diccionario jurídico en lo referente a la vinculación contractual:
"Normalmente, las partes piensan en un contrato, para solventar una necesidad;
deliberan sobre su contenido, sopesando ventajas e inconvenientes y
finalmente, resuelven celebrarlo. . . El contrato no nace si antes no se producen
actuaciones previas, actos preliminares, que tienen de suyo peculiar eficacia."56
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Son varias las normas que a ello se refieren bien de manera taxativa o bien
implícitamente. De manera general, el artículo 203 del citado Código de
comercio determinó inicialmente las sociedades obligadas a tener revisor fiscal:
Una empresa puede tener un salario mínimo convencional superior al mínimo legal
vigente de carácter general, siendo éste el mínimo legal para dicha empresa, ya
que toda convención es Ley para las partes, pero como la norma es de carácter
general y expedida para todas las empresas, debe entenderse que el salario
mínimo a tomarse para el cálculo, es el establecido o reconocido por el Gobierno en
forma general, so pena violar el derecho de igualdad definido por la Constitución
Política.
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Por norma general (Ley) como ya se enunció, la elección del Revisor Fiscal se hará
por la mayoría absoluta (mitad más una) de las acciones presentes con derecho
deliberatorio para la toma de decisiones, o, por la mayoría absoluta de los
asociados cuando la persona jurídica no persigue ánimo de lucro (Artículo 32 de
la Ley 79 de 1988). Por tanto su elección se debe realizar mediante el sistema de
voto, con la participación pluralista de los presentes en la reunión o asamblea. El
sistema de votación será el que determine los estatutos o, en su defecto, el
reglamento de la asamblea y el cual puede ser, conforme al reglamento general de
debates: Por votación ordinaria Por votación nominal Por votación secreta.
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5. Período y remuneración
El período por el cual se elige a un Revisor Fiscal debe estar definido en los
estatutos. Si la elección es potestativa o no se encuentra el período definido, será la
asamblea quien defina su período por el cual se elige, y siempre que no exista
Junta Directiva en la sociedad. Si existe Junta Directiva, el artículo 206 del Código
de Comercio ordena que "En las sociedades donde funcione junta directiva el
período del revisor fiscal será igual al de aquella, pero en todo caso podrá ser
removido en cualquier tiempo, con el voto de la mitad más uno de las acciones
presentes en la reunión." (Resalto fuera del texto)
6. Remoción
Claramente la norma ha aplicado el principio jurídico de que "en derecho las cosas
se deshacen como se hacen". Se requiere la mayoría absoluta para nombrar al
Revisor Fiscal y también se requiere la mayoría absoluta par removerlo; es decir,
para cambiarlo, moverlo del cargo o despedirlo basta solamente la voluntad de la
asamblea, único órgano competente para ello, de conformidad con la norma antes
citada y los artículos 187 y 420 ya referidos anteriormente. Cabe resaltar que en los
incisos segundo y tercero del artículo 198 del Código, refiriéndose a los
administradores indican que:
"Las elecciones se harán para períodos determinados en los estatutos, sin perjuicio
de que los nombramientos sean revocados libremente en cualquier tiempo.
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Se tendrán por no escritas las cláusulas del contrato que tiendan a establecer la
inamovilidad de los administradores elegidos por la asamblea general, junta de
socios o por juntas directivas, o que exijan para la remoción mayorías especiales
distintas de las comunes" y el artículo 199, idem, establece que "lo previsto en los
incisos segundo y tercero del artículo 198 se aplicará respecto de las juntas
directivas, revisores fiscales y demás funcionarios elegidos por la asamblea, o por
la junta de socios."
La asamblea o junta de socios tienen la facultad de nombrar y remover el revisor fiscal, más no tiene
la facultad para ordenarle qué hacer o no hacer o cómo hacerlo. La asamblea o la junta de socios
pueden exigirle al revisor fiscal que cumpla con sus funciones, lo que resulta apenas obvio, pero no
pueden direccionar su trabajo, puesto que estas están definidas por la ley.
2. ¿La elección de Revisor Fiscal realizado en la asamblea anual ordinaria del mes de marzo, obliga a una
sociedad a tener a dicho revisor fiscal hasta la próxima asamblea ordinaria de accionistas del siguiente
año?
Sobre el particular, el periodo del revisor fiscal designado por la asamblea o junta de socios, tendrá
el mismo periodo que el de la Junta directiva, en las sociedades en donde se tenga, pero en todo
en cualquier momento podrá ser removido. (Artículo 206 del Código de Comercio) No obstante lo anterior,
debe señalarse que el desarrollo de las labores del ente de fiscalización está plasmado en el artículo 207
del Código de Comercio, y es deber de los asociados y de los administradores, entre ellos, el representante
legal, velar porque se permita la adecuada realización de las funciones encomendadas a la revisoría fiscal,
(Numeral 3. artículo 23 de la Ley 222 de 1995.
3. ¿Al remover un revisor fiscal de su cargo en el mes de julio y registrarlo en este mismo mes en
cámara de comercio, obliga a una sociedad a cancelarle los honorarios hasta la asamblea ordinaria del
próximo año?
En la medida en que el revisor fiscal puede ser removido en cualquier momento, habrá de asegurarse que
sus derechos de vinculación ya sea a través de un contrato de trabajo o uno de prestación de servicios, se
garanticen y reconozcan por la compañía.
En caso de que se registre alguna controversia debe dirimirse ante la autoridad competente.
4. ¿El acta de la asamblea ordinaria de accionistas en donde se nombra al revisor fiscal para un periodo de
un año, representa algún tipo de contrato comercial?
5. ¿Se debe a laborar un contrato comercial entre la sociedad y revisor fiscal, y de ser afirmativo,
quien debe firmar dicho contrato?
En cuanto a la forma de vinculación laboral entre el revisor fiscal y la sociedad donde prestará sus servicios
profesionales, este Despacho en diversas ocasiones ha conceptuado que “la vinculación laboral de un
Revisor Fiscal con una sociedad puede hacerse a través de un contrato de trabajo o uno de prestación de
servicios.
La persona encargada de firmar dicho contrato es el representante legal de acuerdo con las
facultades asignadas para ello.
En los anteriores términos ha sido resuelta su consulta, no sin antes manifestarle que la misma
fue tramitada dentro del plazo legal y con los efectos contemplados en el artículo 28 del Código
de Procedimiento y de lo Contencioso Administrativo
¿El contrato con el revisor fiscal debe ser por escrito, sea este un contrato de
trabajo o un contrato de servicios?
La redacción de una ley parece hacer obligatorio que el contrato firmado entre la
sociedad y el revisor fiscal, deba ser por escrito.
Así se desprende de la lectura del artículo 46 de la ley 43 de 1990:
Siendo la retribución económica de los servicios profesionales un derecho, el Contador
Público fijará sus honorarios de conformidad con su capacidad científica y/o técnica y en
relación con la importancia y circunstancia en cada uno de los casos que le corresponda
cumplir, pero siempre previo acuerdo por escrito entre el Contador Público y el usuario.
La ley exige que la remuneración del revisor fiscal sea pactada por escrito, ¿y de
qué otra forma se podrá pactar por escrito si no es mediante un contrato de trabajo
o de servicios por escrito?
Para cumplir con esta ley no bastaría con que en el acta de la asamblea en la que
se nombra el revisor fiscal, contenga la remuneración ofrecida para dicho cargo,
puesto que el acta de la asamblea no constituye una cuerdo entre las partes, ya
que sólo contiene la voluntad de la sociedad, mas no la del revisor fiscal, por tanto,
es indispensable que exista un documento diferente en el cual contenga
expresamente el mutuo acuerdo de las partes [revisor fiscal-cliente] respecto a la
remuneración.
Como anotación final, aunque la supersociedades ha opinado que se puede
vincular un revisor fiscal mediante contrato de trabajo, debido a que este contrato
se caracteriza por la subordinación, opinamos que no es prudente hacerlo porque
puede afectar la independencia del revisor fiscal, que es el pilar de esta figura, por
tanto, lo ideal es utilizar el contrato de servicios