Poder de Policía: Gustavo Di Fiori

El poder de policía es un poder de coacción (Cassagne). Es una actividad de intervención.

El Estado, en ejercicio de la función pública, limita o restringe los derechos individuales de las
personas, especialmente (Libertad, Propiedad, Igualdad, etc.), con la intención de resguardar el
bien común o bienestar general.

¿De donde viene el Poder de Policía originalmente?

Originalmente el poder de policía venia del Estado Gendarme, que es el Estado pre
constitucional. Originalmente este poder de policía se limitaba a lo que era salubridad,
moralidad y seguridad.

Esa idea originalmente, después se va a ir ampliando con el paso del tiempo, apareciendo las
leyes de emergencia, y distintas manifestaciones de poder de policía, que van a ir avanzando
incluso con el reconocimiento jurisprudencial.

Cassagne, habla de Técnicas de Intervención. Y esas técnicas tienen que ver con las formas en
que se van a limitar o restringir los derechos individuales.

La corte y la jurisprudencia le han puesto límites al poder del estado, en cuanto a la coacción
que puede ejercer respecto a los derechos individuales, y esos límites también están
expresados en la constitución, en el Art. 28 que es la Razonabilidad y en el Art. 19 (principio de
reserva).

Cuál es el concepto del Poder de Policía?

El poder de policía tuvo una evolución, en la edad media, en la edad moderna, y en la

actualidad.

En la edad media, era el orden que debía imponer la autoridad pública, se excluía el orden
moral y religioso, porque en realidad la iglesia manejaba todo lo que era la normativa moral y
religiosa en esa época. Entonces se limitaba solamente a lo que no era moral y religioso. No era
absoluta, no era limitada, y solo se justificaba el poder de intervención o policía, por una justicia
general o legal, siempre en miras del bien común.

En cambio en la edad moderna, se va a sustituir el fin de policía. Y se va a pasar del bien común,
a justificarlo por la razón de ser del Estado. Es decir, que había poder de policía, porque era la
razón de ser del Estado, que va a estar ejercido por un poder que era soberano, absoluto e
ilimitado. En esta etapa lo que se hace es imponerle a los súbditos, conductas que no tenían
una base legal y objetiva, sino que el fundamento era la voluntad del príncipe. El príncipe o
funcionario decía que había que hacer tal cosa y se hacía, ya está. Esta etapa absolutista, va a
terminar con la Revolución Francesa, donde se generalizan las técnicas de policía, al aparecer la
revolución francesa aparece la codificación, lo que provoca un estancamiento en las técnicas de
policía, quedando en seguridad, salubridad y moralidad.

Después del estado moderno, evolucionamos hacia el Estado de Derecho (Actualidad), el cual
nos va a traer las reglas de competencia objetiva fundada en Ley. Entonces la condición que
habilitaba y legitimaba el poder de policía era la ley que otorgaba competencia. O sea que si no
estaba en la ley no había ningún tipo de posibilidad de limitar o restringir los derechos
individuales.

Después se va a incorporar la promoción al bienestar general y la CSJN va a aceptar una noción

amplia de poder de policía, incluyendo al poder de policía de emergencia. (Salubridad,
moralidad, seguridad, emergencia económica).

Fallo Ruso Angel y Otro / Contra De Elle Donne (1959) (agregar).

Después también tenemos restricción razonable a la actividad licita de la empresa comercial –

Caso de Cine Callao.

No hay que confundir Policía con Poder de Policía:

Entonces hay dos cuestiones, una es la policía que se va a encargar de llevar adelante los actos,
y otra es el poder de policía, que sería actualmente, la capacidad de poder legislar
determinadas limitaciones de los derechos individuales por vía de reglamentación o por vía
delegada. La policía tiene que ver en realidad con la potestad de actuación y ejecución de los
actos administrativos en el caso particular.

Cassagne dice que se termina confundiendo la policía, con el concepto poder de legislación
incluyendo esto la regulación de actividades que no son de limitación o gravamen, sino que son
de creación o ampliación y que tienen que tienen que ver con el otro aspecto, que es el
fomento (subsidios industriales, y demás actividades fomentadas por el estado pasa su
desarrollo).

Cuáles son los Actividades de gravamen de Poder de Policía que nos podemos encontrar?

- Actividades de limitación.
- Potestades oblatorias (expropiación y prestaciones forzosas que impone el estado).
- Delimitaciones del contenido normal de los derechos.
- Se imponen también Deberes y la potestad sancionatorias.

Respecto a la incidencia que va a tener el Estado sobre los particulares, existen dos teorías:

1) Una que es Positiva: El fomento, donde la administración o el Congreso pueden generar

nuevos derechos, facultades o potestades, benéficos para el administrado y para la
 sociedad (Ej. la promoción industrial). Es positiva porque no existe ningún gravamen ni
limitación en el fomento.
2) La teoría Negativa: son los actos de gravamen o desfavorables que van a incidir sobre las
personas limitando los contenidos de sus derechos. Antiguamente la teoría negativa era
policía y poder de policía.

Que es la policía administrativa?

Cuando hablamos de la policía administrativa estamos hablando del dictado que hace la
administración pública de actos administrativos concretos. Eso se llama poder normativo de
la administración, está contemplado en la ley, lo cual surge del Art. 14 y 99 Inc. 2 de la CN.
La policía de la administración no va a poder dictar normas generales, sino que siempre van
a ser actos concretos que deben estar abalados por una autorización legal expresa que los
autorice. Ese acto va a estar delimitado y circunscripto por la materia de que se trate.

Acá separamos a la policía administrativa del poder de policía, que es el poder de dictar
Leyes en caso del congreso, o reglamentos en caso del poder ejecutivo, los cuales limitan el
ejercicio y contenido de los derechos individuales a favor del bienestar general.

Como vamos a identificar el poder de policía?

Porque el poder de policía se va a basar en normas generales, que van a ser abstractas,
impersonales y objetivas, que van a limitar o restringir derechos en pos del bienestar
general, de no ser así, las normas serian irrazonables.

En cambio, la policía administrativa, es parte de la función administrativa del Estado.

Ejecuta las leyes de policía. (Poder de Policía: legisla normas generales, abstractas, objetivas
impersonales// Policía administrativa: ejecuta actos administrativos concretos aplicando las
leyes de policía, en ejercicio de la función administrativa).

Como se va a manifestar la policía administrativa?

A través de actos particulares, administrativos e individuales. La policía no es ningún

órgano, sino que es una función que tiene el poder ejecutivo. El una función de la
administración que puede ser ejercida no solo por el poder ejecutivo propiamente dicho,
sino también por el poder legislativo y el poder judicial.

La policía administrativa tienen que respetar determinadas condiciones que van a limitar el
obrar. En este sentido, en el fallo Ercolano, la corte dice que no existen derechos absolutos,
ilimitados porque considerar un derecho absoluto o ilimitado seria darle connotación
antisocial a ese derecho. Entonces la administración y el congreso no tienen un poder
ilimitado y va a tener que ajustar su actuación a la razonabilidad, y a no vulnerar o
sobrepasar el art. 19 CN. Los límites son entonces la irrazonabilidad en el fin perseguido, la
desproporción en la medida de policía con el fin perseguido (Art. 7 Inc f LNPA), exceso de
limitación o punición porque eso vulnera el art. 7 inc. e y f. Tiene que haber una
proporcionalidad entre la conducta y la sanción aplicada. Esto se aplica a las sanciones
penales administrativas. No se debe vulnerar el principio de igualdad (debe ser general,
impersonal, abstracto). La corte ha dicho, igualdad de situaciones, igualdad da aplicación.

Violación de la Igualdad:

- Principal límite, la razonabilidad (Caso de cine callao), donde la Corte dice en forma
expresa o implícitamente que la razonabilidad derivada de los preceptos
constitucionales es un límite al poder de policía.
- Otros de los limites el la competencia objetiva, que establece que debe haber una
norma que autorice la limitación o restricción de esos derechos.
- Los principios generales del derecho también deben ser respetados y la finalidad del
acto estatal que siempre debe der el interés público y bienestar general.
- Después tenemos un criterio restringido y un criterio amplio, que tiene que ver con el
poder de policía, en cuanto a la limitación de los derechos individuales, que dice que
tiene que estar enfocada hacia la salubridad, seguridad, moralidad pública. (Ese fue el
criterio de la CSJN hasta 1922 (Fallo Ercolano). Ahí cambia el criterio, y pasamos a
aplicar el criterio amplio que tiene que ver con promover el bienestar general, el bien
común, y además la tutela de los intereses económicos de la comunidad. Ahí aparece, el
Poder de Policía de Emergencia.

En orden a los medios de policía tenemos los negativos, que son los que tienen que ver con
los gravámenes a los derechos individuales, y los positivos que tienen que ver con el
fomento.

Dentro de los negativos, los medios pueden ser restrictivos y van a ser mediante
limitaciones, prohibiciones, y represiones, incluso penas privación de la libertad (arresto), o
pecuniarias como la multa.

Después tenemos el fomento en las positivas, que puede ser ayuda, asistencias, tutela de
bienes que merecen protección jurídica (ej. la salud pública ej. plan de vacunación
obligatoria, educación, vivienda, uso de persuasión, indicativos de promociones
industriales, mineras, ambientales).

Como es el tema de competencia para el poder de policía?

Tenemos normas de Policía de carácter nacional, provincial y municipal, también tenemos

poderes concurrentes, para reglamentar el poder de policía.

Competencias que son concurrentes entre nación y provincias (poder de policía).

Los Estados soberanos, el Estado nacional y los Estados miembros autónomos. Esto surge
de los Art. 1, 5, 75, 121, 122, 125 y 126 C.N. El caso dl Art. 75 Inc. 30 que es el caso de los
establecimientos nacionales, donde el poder de policía, pese a ser establecimientos
nacionales, el poder de policía va a ser ejercido por la provincia y municipios.

En orden a las distintas sanciones, existe una tendencia a la despenalización, que busca
excluir las contravenciones del ordenamiento penal. Actualmente el código de
contravenciones lo maneja el juzgado de paz y la intención es llevar la contravención al
ámbito administrativo con el correspondiente control judicial de la sanción que se invoca en
ese ámbito, si la hay, y con la potestad (que eso lo diferencia del poder judicial), dejar sin
efecto la sanción impuesta. Así estaríamos en presencia de una infracción penal
administrativa, y tiene que respetar ciertos principios que vienen del derecho penal.
(Legalidad, razonabilidad, imputabilidad, concurso de infracciones, culpabilidad, tentativa.

Cuáles son los requisitos para que esto funcione: EL CONTROL JUDICIAL SUFICIENTE.

La posibilidad de revisar la sanción penal administrativa, ante tribunales judiciales con

amplitud de debate y prueba, debiéndose respetar en ese procedimiento administrativo el
debido proceso, y no se puede computar la pena hasta tanto no esté confirmada en sede
judicial, si fue apelada.

Rige el principio Induvio pro administrado.

Cuál es la diferencia entre un órgano judicial y un órgano jurisdiccional que va a aplicar una
falta o contravención?

1- El control Judicial Suficiente

2- Cuando el Juez penal dicta sentencia sancionatoria no la puede dejar sin efecto, no la
puede revocar el, en todo caso ira a la alsada. Pero en un órgano jurisdiccional, si un
juez de falta aplica una sanción, mediante recurso de revocatoria del interesado, se
puede dejar sin efecto. O lo puede revocar de oficio también. (diferencia sustancial).

Principios penales que deben respetarse: la tipicidad, la imputabilidad, la antijuricidad y la

culpabilidad. (Tienen que estar presente para que haya condena).

Se puede invertir la Prueba: Si, siempre y cuando haya una norma que así lo entienda. Por
ejm. Si la ley declara culpable, debiendo demostrar el administrado su inocencia.

La falta y la contravención, la idea es que llenen los espacios vacios del delito. Pero tiene
ciertos límites:

En cuanto a la jurisdicción y competencia nacional y provincial para legislar materia de

contravenciones e infracciones administrativas, la doctrina y jurisprudencia dice que la
competencia pertenece en principio a las provincias (derivación del poder residual del
 artículo 121). Pero hay excepciones, el art. 75 inc. 32, los poderes implícitos del Congreso, y
salvo que sea incompatible con lo que ejecuta la nación. Que queda afuera de la
competencia local provincial?? Las facultades que son privativas del gobierno federal. Las
implícitas del 75 Inc. 32 y las concurrentes.

Al poder local, los poderes que son inmanentes por la asignación de atribuciones que hace
la constitución nacional, poderes delegados y poderes implícitos. Bidart Campos, sostiene
que todo lo que no fue delegado al gobierno federeal, es potestad de las provincias.

¿Cuál es la identidad sustancial y cualitativa entre los delitos y las contravenciones?:

- Si el código penal legisla una figura delictiva, la provincia no tiene competencia para
legislar sobre lo mismo. Por ejemplo declarar contravención de una figura que ya es
delito.
- Nación y provincia tienen tanto poderes privativos como concurrentes para legislar en
dicha materia.
- La provincia no puede crear una contravención respecto de competencias implícitas de
la nación por el art. 75 inc. 32.
- La nación legisla sobre poderes concurrentes, la provincia también lo puede hacer, salvo
que sea repugnante o incompatible con la legislación federal por el art. 31.

Cuáles son los principios aplicables del derecho penal:

- La legalidad.
- La tipicidad pública y descripta.
- La descripción de los hechos.
- Escala de pena aplicable en cada caso particular.
- Se prohíbe la analogía.
- Principio de irretroactividad.
- Principio de la ley más benigna.
- Presunción de inocencia.
- Principio de proporcionalidad.

En orden a la prescripción, es igual que en materia penal, y se aplica el criterio del código penal.

Sanciones Penales Administrativas:

Por el modo:

Principales o accesorias:

Paralelas o alternativas:

Conjuntivas:
Las más utilizadas son las multas, que Cassagne la define como una obligación de dar sumas de
dinero, previamente publicadas y conocidas. La multa no puede ser confiscatoria.

Prisión y arresto: son de la misma naturaleza, la diferencia es que la prisión de le puede exigir
trabajo, el arresto no.

Inhabilitación: Es una sanción que limita la autonomía funcional o ejercer algún determinado
derecho o actividad. A veces es accesoria de alguna pena mayor.

Amonestación:

Clausura:

Quitar la Personería:

Decomiso:

Caducidad:

Extinción de la pena:

- La muerte del infractor.

- La amnistía.
- La prescripción, cuando corta la acción.
- Indulto.
- Dictado de acto administrativo que extingue.
- Revocación por legitimidad.