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Según el artículo 1592 de nuestro Código Civil, el derecho de retracto es el que la ley
nos otorga a determinadas personas para subrogarse (incorporarse o tomar la posición
de) en el lugar del comprador y en todas las estipulaciones del contrato de
compraventa. El retrayente debe reembolsar al adquiriente el precio, los tributos y
gastos pagados por éste y, en su caso, los intereses pactados.
Recordemos que es improcedente el retracto en las ventas hechas por remate público.
Sr XXXX, identificado con XXXX, domicilio real en XXXX 2[2], y con domicilio procesal
en XXXX3[3], a Usted respetuosamente decimos:
II.PETITORIO
Mi petitorio persigue el Derecho de Retracto en la compraventa de fecha XXXX.
celebrado por XXXX en su condición de vendedor y don XXXX en su condición de
comprador, a fin de Subrogarme en la posición del comprador y en todas las
estipulaciones del contrato de compraventa, por ser copropietario indiviso
conjuntamente con el vendedor respecto del inmueble ubicado en XXXX y, tengo el
derecho preferente en la venta.
1[1] Indicar a qué distrito judicial pertenece, en base a dónde se ubica el bien inmueble.
2[2] El domicilio real es donde usted habita.
3[3] El domicilio procesal es donde labora su representante legal.
4[4] El domicilio real del copropietario (vendedor).
5[5] El domicilio real de la persona que tiene condición de comprador
conocimiento a través del nuevo comprador hace XXXX días quien me remitió carta
notarial (fecha cierta) haciéndome conocer su condición de nuevo propietario, por lo
que estoy dentro del plazo para presentar la demanda y no ser afectado con la
caducidad que señala el Art. 497 del Código Procesal Civil.
5. Que el demandado vendedor, en ningún momento me notificó de la oferta de venta
ni de la transferencia del bien, quien lo mantuvo oculto y fue el propio comprador
quien me puso en conocimiento e incluso me proporcionó una copia simple del
contrato, por lo que, conociendo las estipulaciones del mismo, me sustituyo en todo
y procedo a reembolsar el precio ascendente a XXXX dólares americanos y una
cantidad prudencial por los tributos y gastos pagados por éste.
V. MEDIOS PROBATORIOS
1. El testimonio de la escritura pública de compraventa del inmueble en copropiedad
de fecha XXXX celebrado ante el Notario XXXX
(…)
POR TANTO
A Ud. señor Juez pido se sirva admitir la presente demanda de retracto y, tramitarla
conforme a ley, declarándola fundada en su oportunidad con costas y costos.
OTROSÍ DIGO: Que, de conformidad con lo dispuesto por el Artículo 80 del C.P.C.,
otorgo Poder General a mi Abogado defensor XXXX, a fin de que asuma la
representación judicial prevista en los Artículos 74 y 75 del Código Procesal Civil,
manifestando estar debidamente enterado de la representación que otorgo y, se tenga
por señalado mi domicilio real indicado en el exordio de la presente demanda.
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EL DEMANDANTE ABOGADO
Se procura también establecer los efectos de este proceso los mismos que se relacionan con la sustitución
del retrayente en lugar del comprador y la obligación del titular del derecho de retracto a reembolsar los
diversos gastos efectuados por el comprador; entre ellos se pueden mencionar el precio de la venta,
impuestos, gastos notariales y en su caso los intereses pactados; los mismos que serán establecidos en la
sentencia que declare fundada una pretensión de retracto. Asimismo se analizara los requisitos que
revisten a este proceso, por cuanto una de sus características es su excepcionalidad, pues atenta contra la
seguridad que debe reinar en la contratación, de la misma forma que se trata de causales preestablecidas,
las mismas que no pueden ser interpretados extensivamente, es decir que gozan de este derecho solo
algunas personas, las que son establecidas taxativamente en la ley; son esas y no pueden ser otras más.
Consecuentemente se analizará el aspecto procesal, es decir la forma que la ley ha establecido para que el
sujeto titular del derecho de retracto, acuda al Estado u Órgano Jurisdiccional, y solicite el
reconocimiento y la tutela amparada por el derecho.
El contrato de venta inicial permanece inatacable por el retracto, no sufre rescisión ninguna, puesto que ni
el vendedor devuelve el precio que se ha adjudicado en mérito de aquel, ni si este precio en su cuantía es
devuelto al comprador, no lo recibe éste de manos de su contratante, como ocurriría en caso de rescisión,
sino en manos de un tercero que no había intervenido en el contrato.
Por otra parte, el comprador ciertamente se ve desposeído de la cosa adquirida, pero no la devuelve al
vendedor de ella en el contrato primitivo, sino que se ve obligado a entregarla a un tercero que no ha
intervenido en aquél.
ETIMOLÓGICAMENTE
Etimológicamente "retracto" deriva de las voces latinas re, que significa repetición o retorno y tractus,
esto es tracción o movimiento, y consiste en la facultad que la ley otorga a determinadas personas para
evitar la transferencia de un bien y permitirle la subrogación, bajo las mismas condiciones pactadas entre
el vendedor y el comprador.
Deriva del termino latino RETRAERE que significa "volver a traer" y otros afirman que viene de
RETRACTUS que significa "res volver a traes", traer otra vez, traer de nuevo.
ANTECEDENTES
Se llama retracto legal, porque el retracto proveía de la voluntad de la ley y no de las partes.
Antiguamente existía retracto convencional y retracto legal, el retracto se llama también "Derecho de
preferencia en la adquisición" tomo nombre de juicio de retracto y modernamente tomo nombre de
"Derecho de subrogación".
Para tener una cabal concepción de la institución del retracto conviene conocer sus antecedentes. Según
Gastan y Badenes, el retracto legal tiene un origen muy antiguo, situándose concretamente en el Antiguo
Testamento, que señalaba en el capítulo XXV del Levítico.
Sin embargo el retracto legal no fue conocido en el Derecho romana, debido a que uno de sus principios
cardinales entroncados a la concepción absolutista de la propiedad era precisamente el de la máxima
libertad en la compraventa.
El retracto legal o ius prothomiseos, obtuvo gran difusión en el Derecho intermedio, especialmente en
algunas regiones de España, Francia e Italia, siendo objeto de numerosos estudios. Posteriormente
Pothier, en su "Tratado de Retractos", definió el retracto como conferente a sus titulares el derecho de
tomar el negocio de otros y convertirse en adquiriente en su lugar, definición que según Ghestin y
Desche, continúa válida en nuestros días. Entre nosotros el Código Civil de 1852 definía el retracto como
el derecho concedido por la ley a determinadas personas, expresamente enumeradas, de sustituirse en
lugar del comprador, tomando para sí la cosa por el precio y las condiciones en que esta fue transferida.
El Código de 1936 no definió el retracto, limitándose a decir que no procede sino en los casos de venta o
adjudicación en el que establecía que se debe de sustituir al comprador en la compraventa y otorgar la
respectiva escritura pública de compraventa, quedando de esta forma rescindida la venta, disponiéndose
además que el titular del derecho de retracto consigne el monto del precio de la venta y declare a su vez
"'juramento" que quiere para si el porcentaje vendido y que se le sustituya en todas las obligaciones del
comprador. Empero también se establecía que la demanda se presentaba dentro de los treinta días
conforme al artículo 1596 del Código Civil.
Para una mejor ilustración, enumeraremos el esquema del desarrollo del llamado "juicio de retracto":
a) El supuesto titular del derecho de retracto interpone la demanda en el plazo de treinta días, consignado
del precio de la venta y demás formalidades señaladas por la ley.
b) El órgano jurisdiccional disponía por consignado la suma del precio de la venta y citaba a comparendo
a las partes en conflicto, desarrollándose dicha diligencia en la fecha señalada por el juez.
c) Posteriormente las partes ofrecían pruebas indistintamente, una vez vencido el término probatorio el
demandante solicitaba que se expida sentencia, el juez resolvía el proceso; en consecuencia se
rescindía el contrato de compraventa y se sustituía el demandante al comprador en las mismas
condiciones pactadas.
d) Uno de los efectos del juicio del retracto es la entrega de la suma consignada al demandado
comprador.
e) Con relación al demandante, éste solicitaba al juez que el demandado vendedor otorgará la respectiva
escritura, bajo apercibimiento de ser otorgada por el juzgado.
Se llama retracto legal, porque el retracto proveía de la voluntad de la ley y no de las partes.
Antiguamente existía retracto convencional y retracto legal, el retracto se llama también "Derecho de
preferencia en la adquisición" tomo nombre de juicio de retracto y modernamente tomo nombre de
"Derecho de subrogación".
Esta figura registra su primer antecedente en el Proyecto de Código Civil del Doctor Manuel Lorenzo de
Vidaurre de 1836, el mismo que recogió el tema en su artículo 32: "Queda suprimida toda clase de
retractos".
También abordó el particular el Código Civil del Estado Nor- Peruano de la Confederación Perú-
Boliviana de 1846, en sus artículos 1095: "Retracto o tanteo es un derecho que por la ley compete a
alguno para anular la venta de cosa raíz hecha a otro, y tomarla para así por el mismo precio" y 1096:
"Las ventas privadas no son objeto de ningún retracto, y este derecho únicamente puede ejercerse en las
ventas que se hacen en pública subasta".
Por su parte, el Código Civil de 1852, abordo el tema en el artículo 1480:" El retracto es el derecho que la
ley concede a algunas personas para rescindir una venta hecha y sustituirse en lugar del comprador,
tomando para si la cosa vendida por el precio y bajo las condiciones acordadas en la venta.
EN LA ANTIGÜEDAD
Retracto de abolengo, retracto de usurcanos, retracto enfeutéstico, retracto de buques
EN LA ACUALIDAD:
De propiedad horizontal, de viviendas económicas.
CONCEPTO
El Retracto es una institución limitativa del derecho de propiedad que por concesión legal se establece
para determinadas personas para subrogarse en lugar del comprador y en todas las estipulaciones del
contrato de compraventa, en tal sentido el legislador la ha rodeado de garantías y limitaciones, que le
concede calidad de excepción, lo que ha sido reconocido en la doctrina y en las legislaciones.
Se ha establecido diferentes conceptos en torno al concepto de retracto, entre ellos podemos mencionar a
José Vicente Caravantes quien señala que el proceso de retracto es el procedimiento breve y sencillo,
promovido a instancia del que tiene por ley derecho a adquirir ciertas cosas vendidas a otro, por el mismo
precio en que este las compro, así lo indica la etimología de la palabra retracto, que proviene del verbo
traho trahis, trahere, mover, atraer o acercarse a si una cosa y de su frecuentativo tractare.
Por lo que el derecho de retracto, es el derecho o facultad que la ley otorga a determinadas personas para
subrogarse en lugar del comprador, en todas las estipulaciones del contrato de compraventa, es decir la
persona que se encuentra en una determinada situación jurídica tendrá derecho de preferencia en la
adquisición frente a cualquier otro comprador en los casos en que no le hubiesen otorgado la oportunidad
de ejercitar su derecho o se lo hubiesen dado pero de una forma incorrecta. En consecuencia es la facultad
concedida por la ley a determinadas personas para sustituirse o subrogarse al comprador en todas las
estipulaciones de un contrato de compraventa y dación en pago, por lo que mejor debería llamársele
derecho de subrogación o derecho de sustitución o derecho de adquirir por sustitución o también derecho
de adquisición preferente o derecho de preferencia en la adquisición.
El Código Civil peruano de 1984 ha optado claramente por la tesis de la subrogación, pues en su artículo
1592 establece, que el derecho de retracto es el que la ley otorga a determinadas personas para subrogarse
en el lugar del comprador.
Resulta así que intervienen en la subrogación tres personas: el primitivo propietario del bien, quien ha
decidido voluntariamente enajenarlo; el comprador del bien, quién adquiere convencionalmente con el
propietario su propiedad absoluta, y el retrayente, quién por mandato de la ley ocupa el lugar del
comprador y adquiere todos los derechos de propiedad sobre el bien que emanan del contrato. Obsérvese
que el retrayente no ocupa legalmente el lugar del propietario sino el lugar del comprador, de tal manera
que subsiste el contrato de compraventa. Se establece que en virtud del retracto el retrayente se sustituye
en la persona del comprador en todas las estipulaciones del contrato, de tal manera que el contrato de
compraventa que le da origen permanece intacto. Solo que el retrayente reemplaza, sustituye, subroga o
desplaza al comprador, de este forma el retracto no anula, ni rescinde, ni resuelve, ni revoca el contrato
que lo origina. Este permanece en los mismos términos.
DOCTRINA JURÍDICA:
Institución mixta: existen 2 posiciones que podemos llamar adversa a la institución.
a) El retracto es una institución desfasada ya que atenta contra la seguridad jurídica, que es un obstáculo
en el tráfico de los bienes, generando incertidumbre por tanto debe suprimirse del C.C y C.P.C.
b) Doctrina favorable: la institución pregona que debe mantenerse l tradición legislativa ya que protege
ciertos derechos personales adquiridos, defiende la propiedad contra su desintegración por lo tanto
debe conservarse.
De esta manera agrega la importancia social del retracto se daría en el supuesto del inquilino, al existir un
interés social del "legislador de otorgar un derecho especial a favor de quien….. habita el inmueble, esto
es, de permitirle el acceso a la propiedad"
Continua señalando que, por otro lado, la importancia económica del retracto se encontraría presente, por
ejemplo, en los supuestos contenidos en los incisos 2),3),4) y 5) del artículo 1599 del código civil,
referidos al derecho de retracto de los copropietarios, litigantes, usufructuarios y superficiarios, así como
de los propietarios en los dos últimos casos; ya que, mediante el retracto se lograría consolidar la
propiedad en una sola mano y se acabarían los juicios.
Según Canturias, todas y cada una de las fundamentaciones a las que hace referencia el legislador para
justificar el reconocimiento legal del derecho de retracto a favor de ciertas personas, demuestran una gran
sensibilidad, y parecerían ser social y económicamente valederas. Pero estima que las mismas no
responden para nada la pregunta de cómo afecta el ejercicio del retracto el libre intercambio de bienes; y
esto porque el legislador parte de las premisas de considerar que el retracto afecta solo en pequeña medida
el intercambio de bienes, razón por la cual, sus beneficios son en apariencia mayores que sus cargas.
Se pretende desarrollar en el presente artículo, algunos temas doctrinales a fin de demostrar e ilustrar
algunas opiniones doctrinales relacionados con el proceso o derecho de retracto, que es como lo define
nuestra legislación como la facultad que la ley concede a determinadas personas bajo circunstancias
especificas con respecto a la posición ante el derecho de propiedad (copropietario, litigante, el propietario
de usufructo, etc.), con el propósito de subrogarse en lugar del comprador en todas las estipulaciones de
un contrato de compraventa Persiguiéndose desentrañar la finalidad de este derecho otorgada por la ley
(puesto que se opone a la autonomía de la voluntad o estabilidad contractual), consistente en la
subrogación a favor de retrayente, él que sustituye al comprador, asimismo se busca indicar que el
contrato primigenio de compraventa se mantiene intacto e inatacable, puesto que con el derecho de
retracto no se rescinde, resuelve o revoca dicho acto jurídico.
Conforme se aprecia los diversos cambios de nuestra realidad social y jurídica, es imperioso determinar
en qué escala o magnitud nuestro ordenamiento legal, cumple con su finalidad u objetivo. Considerando
que uno de los fines concretos es resolver un conflicto de intereses y eliminar una incertidumbre ambos
con relevancia jurídica, haciendo efectivo los derechos sustanciales; consecuentemente lo que se busca es
lograr la paz social en justicia, considerada esta como la finalidad abstracta del ordenamiento adjetivo.
Conforme a estas finalidades es que se plantea la tesis de desentrañar específicamente la finalidad del
Proceso de Retracto, proceso en el que se subroga a una persona, la misma que es facultada por la ley al
comprador en todas sus estipulaciones en un contrato de compraventa.
Si bien el derecho de retracto es en esencia un mecanismo de protección del derecho de preferencias del
condómino, tal derecho se protege, permitiendo que el bien retraído sea entregado a él retrayente, lo cual
este último debe de reembolsar a el comprador con el valor que este hubiera pagado más los gastos
sufragado dentro del plazo de ley. En el referido supuesto Badenes Gasset, sostiene que el proceso de
retracto, es un proceso de cognición y especial por el simple hecho de razones jurídico materiales, lo cual
tiende a satisfacer una pretensión fundada en normas que conceden al pretendiente el derecho a retraer
una cosa determinada.
Se trata por lo tanto, de un auténtico proceso ya que en él interviene un Juez e cuanto tal. Es un proceso
de cognición por la índole de actividad judicial a que aspira; constitutivo, porque la situación a que el
proceso de retracto atiende, en caso de solución estimatoria, no se limita a constatar ni se extiende a
imponer relaciones que antes existían, sino a crearles lex novo, (es decir que un proceso se ha de retomar
desde el principio) y especial por razones jurídico materiales, ya que el retracto es una figura de derecho
material, puesto que debe a este carácter la singularidad procesal que se le reconoce7[1].
Sin duda alguna, es preciso señalar que, la finalidad del retracto es la de subrogar al retrayente en el lugar
y condiciones del comprador en el contrato de transmisión. En sentido similar se pronuncia Pothier
cuando afirma que; El retracto legal no tiende nunca a rescindir ni a destruir el contrato, sino a
subrogar, en todos los derechos resultantes del mismo, la persona del retrayente a la del comprador
sobre quien c del retracto se ejerce8[2].
En cuanto a las características del retracto, de la definición de retracto que hace el Código Civil en su Art.
1952° pueden extraerse las siguientes características más importantes: a) Carácter legal, en cuanto trata
de una facultad que emana de la ley; lo que origina el derecho a retraer y las personas que pueden retraer,
b) Naturaleza Subrogatoria, entendido que el retrayente que subroga, al vendedor ocupa su lugar sin
necesidad que se celebre otro contrato, c) Vigencia del la relación jurídica creada por la compraventa,
es una consecuencia lógica del derecho de sustitución que se ejercita sobre la compraventa que se ha
celebrado, d) Carácter excepcional, como el retracto atenta contra la seguridad que debe de privilegiarse
en la contratación.
Al respecto de la irrenunciabilidad e intrasmisibilidad del derecho de retracto, en cuanto por acto entre
vivos el derecho de retracto, según se tipifica en el Art. 1595° del Código Civil.
Ahora bien, conforme se deprende el Art. 488° del Código Procesal Civil, son competentes para conocer
los procesos abreviados, entre los que se encuentra el proceso de retracto; los Jueces Civiles y los de Paz
Letrado, salvo en aquellos casos en que la ley atribuye su conocimiento a otros órganos jurisdiccionales
(que no se da en el caso de retracto). Entonces los Juzgados de Paz Letrados, son competentes cuando la
7[1] HINOSTROZA MINGUEZ Alberto, DERECHO PROCESAL CIVIL “Procesos Abreviados”, Tomo VIII, Editorial Jurista Editores, Edición Octubre del
2010, Pag. 38.
8[2] HINOSTROZA MINGUEZ Alberto, DERECHO PROCESAL CIVIL “Procesos Abreviados”, Tomo VIII, Editorial Jurista Editores, Edición Octubre del
2010, Pag. 39.
cuantía de la pretensión es mayor de cien y hasta quinientas URP, cuando supere este monto, son
competentes a los juzgados Civiles.
Generalmente en todo retracto legal intervienen tres personas; el vendedor, el comprador y el retrayente,
el cual se interpone primero entre los dos primeros para subrogarse en el lugar del comprador y
eliminarle de su relación jurídica con la cosa vendida, por tanto estos son titulares del derecho de retracto.
Como también lo señala el Art. 1599° del C.C, quienes pueden ser titulares del derecho de retracto.
En cuanto a los bienes objeto de retracto, cabe señalar, que son las enajenadas por su propietario que
reúnan los requisitos legales correspondientes a la clase de retracto que se ejercite. Ejemplo: Para el de
aledaño, ha de ser una finca rústica lindante con otra del retrayente, para el de coherederos una parte
alícuota de una herencia, etc. El Código civil en su Art. 1594°, establece claramente que el derecho de
retracto procede respecto de: Bienes muebles inscritos y bienes inmuebles.
En principio y tal como lo sostiene Máximo Castillo Quispe y Edwar Sánchez Bravo, para el ejercicio del
derecho de retracto es preciso que la transmisión se haya consumado. Pues a mi parecer se tiene como
requisitos de la demanda: 1) Observancia del plazo de retracto, 2) Reembolso o consignación del precio
del bien materia de retracto, 3) Existencia del título en que se funda el retracto. Por ende el Art. 425° del
Código Procesal Civil, tipifica los requisitos y anexos especiales en cuanto se tiene q tener en cuenta en la
demanda de retracto.
En cuanto al plazo para hacer valer el derecho de retracto es fatal, puesto que es improrrogable. Según
Gimeno Sendra: la naturaleza de dicho plazo es material, por lo que nos encontramos ante una caducidad
y ante un plazo de prescripción. Por consiguiente es plazo preclusivo, no susceptible de interrupción o de
suspensión y su cumplimiento habrá de ser vigilado9[3]. En el Art. 1496° del C.P.C, hace mención que el
derecho de retracto debe ejercerse dentro del plazo de treinta días contados a partir de la comunicación de
fecha cierta a la persona que goza de este derecho.
El reembolso o consignación del precio del bien materia de retracto, tiene como finalidad evitar demandas
temerarias. Sin embargo mediante la consignación el retrayente demuestra que puede y quiere ejercitar su
derecho de retracto. Sin duda alguna evita impedir el planteamiento y tramitación del juicio de retracto,
por quien no haya demostrado la capacidad económica suficiente para subrogarse o colocarse en la
posición que ostenta el adquirente10[4] en la trasmisión onerosa de la que nace el derecho de retracto.
De otro lado es de esencial importancia saber el título en que se funda el retracto, puesto que para ejercer
el retracto y para poder acreditarlo en juicio, el retrayente debe contar con el título correspondiente y tiene
que ser una de las personas que señala el Art. 1599°del C.C, lo cual debe de demostrar dicha calidad.
Si bien es cierto, los efectos legales del retracto consisten fundamentalmente en obtener la subrogación
del retrayente, en el lugar del comprador de la cosa afectada aquel derecho. En tal sentido para determinar
con exactitud los efectos del retracto en primer lugar se tiene que distinguir que en la venta sujeta a
retracto, el objeto materia del contrato; la forma cuando ésta es requerida como elemento solemne. Existe
también la causa objetiva propia de los contratos bilaterales onerosos En otras palabras, la venta sujeta a
retracto no es nula porque existen todos los elementos requeridos para el contrato. Para que se dé el caso
de la anulabilidad, es necesario que el consentimiento este viciado por error, dolo o violencia; que el
objeto sea ilícito, así como su motivo y fin11[5].
Finalmente, en el Art. 502° del Código Procesal civil, prevé la posibilidad de que en cualquier estado del
proceso de retracto, el juez puede declarar su conclusión si, habiendo indicado el retrayente desconocer la
prestación pagada o debida, se acredita que la conocía o que estaba en razonable aptitud de conocerla12[6],
9[3] CASTILLO QUISPE Maximo y SANCHEZ BRAVO Edwar, MANUAL DE DE DERECHO PROCESAL CIVIL, Pag. 476.
10[4] EL PROCESO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA, Gaceta Jurídica, Primera Edición 2008, Pag. 420.
11[5] http://www.uclm.es/profesorado/jvecina/ RETRACTO.pdf
12[6] MONROY GÁLVEZ Juan, TEORÍA GENERAL DEL PROCESO, Editorial Communitas, Edición 2009, Pag. 178.
que esta declaración de conclusión especial del proceso de retracto solo es viable cuando el retrayente no
consigna absolutamente el precio que haya pagado el comprador demandado respecto al bien materia del
proceso. Pues la resolución es apelable con efecto suspensivo.
Pues conforme al concepto dado, podemos afirmar que el proceso de retracto es un proceso de cognición,
constitutivo y especial por razones jurídicos materiales, que tiende a satisfacer una pretensión fundada en
normas que concedan al pretendiente el derecho de retraer una cosa determinada.
BIBLIOGRAFÍA
HINOSTROZA MINGUEZ Alberto, DERECHO PROCESAL CIVIL “Procesos Abreviados”, Tomo VIII,
Editorial Jurista Editores, Edición Octubre del 2010.
CASTILLO QUISPE Maximo y SANCHEZ BRAVO Edwar, MANUAL DE DE DERECHO PROCESAL CIVIL.
EL PROCESO CIVIL EN SU JURISPRUDENCIA, Gaceta Jurídica, Primera Edición 2008.
MONROY GÁLVEZ Juan, TEORÍA GENERAL DEL PROCESO, Editorial Communitas, Edición 2009.
CODIGO CIVIL, Jurista Editores, Edición Actualizada.
UNIVERSIDAD CASTILLA LA MANCHA. http://www.uclm.es/profesorado/jvecina/ RETRACTO.pdf
RETRACTO
1. CONCEPTO
El derecho de retracto es el que la ley otorga a determinadas personas para subrogarse en el lugar del
comprador y en todas las estipulaciones del contrato de compraventa (art. 1592 C. C.).
Es un acto por el cual un tercero (retrayente) es autorizado por la ley, en ciertos casos para que se
restituya al adquirente de un bien o conjunto de bienes (el retractado), con el fin de apropiarse así del
beneficio y cargas consiguientes a esa adquisición en lugar del adquirente primitivo, a quien sólo está
obligado a indemnizar sus gastos y desembolsos. y
2. PROCEDENCIA
El derecho de retracto procede
1.- en la dacción en pago.
2. - de bienes muebles inscritos y de inmuebles (art. 1595 C. C.).
3. IMPROCEDENCIA
Es improcedente el retracto en las ventas hechas por remate público.
4. CARACTERÍSTICAS
El derecho de retracto Es irrenunciable e intrasmisible por acto entre vivos (art. 1595 C.C.)
9. GARANTÍA
Cuando e1 precio del bien fuera pactado a plazos es obligatorio el otorgamiento de una garantía para el
pago del precio pendiente, aunque en el contrato que da lugar al retracto no se hubiera convenido (art.
1598 C. C.).
10.2. Requisitos
La demanda esta sujeta a los requisitos formales de todo escrito judicial.
La demanda se presenta por escrito y contendrá:
1.- La designación del Juez ante quien se interpone;
2.- El nombre, datos de identidad, dirección domiciliaria y domicilio procesal del demandante;
3.- El nombre y dirección domiciliaria del representante o apoderado del demandante, si no puede
comparecer o no comparece por sí mismo;
4.- El nombre y dirección domiciliaria del demandado. Si se ignora ésta última, se expresará esta
circunstancia bajo juramento que se entenderá prestado con la presentación de la demanda;
5.- El petitorio, que comprende la determinación clara y concreta de lo que se pide;
6.- Los hechos en que se funde el petitorio, expuestos enumeradamente en forma precisa, con orden y
claridad; -
7.- La fundamentación jurídica del petitorio;
8.- El monto del petitorio, salvo que no pudiera establecerse;
9.- La indicación de la vía procedimental que corresponde a la demanda;
1O.- Los medios probatorios; y
11.- La firma del demandante o de su representante o de su apoderado, y la del Abogado. El secretario
respectivo certificará la huella digital del demandante analfabeto.
— Anexos de la demanda:
A la demanda debe acompañarse:
1.- Copia legible del documento de identidad del demandante y, en su caso, del representante;
2.- El documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se actué por apoderado;
3.- La prueba que acredite la representación legal del demandante, si se trata de personas jurídicas o
naturales que no pueden comparecer por sí mismas;
4.- La prueba de la calidad de heredero, cónyuge, curador de bienes, administrador de bienes comunes,
albacea o del titulo con que actué el demandante, salvo que tal calidad sea materia del conflicto de
intereses y en el caso del procurador oficioso;
5.- Todos los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio, indicando con precisión los datos y
los demás que sea necesario para su actuación. A este efecto acompañará por separado pliego cerrado de
posiciones, de interrogatorios para cada uno de los litigios y pliego abierto especificando los puntos sobre
los que versará el dictamen pericial, de ser el caso;
6.- Los documentos probatorios que tuviese en su poder el demandante. Si no se dispusiera de alguno de
estos, se describirá su contenido, indicándose con precisión el lugar en que se encuentran y solicitándose
las medidas pertinentes para su incorporación al proceso;
7.- El certificado de depósito en dinero equivalente de la prestación recibida por el enajenamiento;
8: Los tributos y los gastos pagados por el adquirente;
9: De ser el caso, los intereses debidos y los que se hubieran devengado;
1O.- Si en la transferencia de pacto plazo para el page del saldo, el retrayente otorgara garantía suficiente
a criterio del Juez. Esta garantía deberá otorgarla dentro del segundo día.
El Código Procesal Civil en su artículo 495 dispone que:
“A demás de cumplir can los artículos 424 y 425, la demanda debe estar anexada con el certificado de
deposito en dinero del equivalente de la prestación recibida por el enajenamiento, los tributos y los gastos
pagados por el adquirente y, en su caso, los intereses debidos por éste y que se hubieran devengado.
Si en la transferencia se pactó plaza para el pago del saldo, el retrayente otorgará garantía suficiente a
criterio del Juez, dentro del segundo día”.
10. 3. Legitimación
a) Activa.- Activamente, esté legitimado el que tiene derecho de retracto legal, copropietario, litigante,
propietario, etc., según la legislación sustantiva que regula cada tipo de retracto; pasivamente el
adquirente primitivo y los posteriores, si son conocidos.
b) Pasiva.- En el articulo 496 del Código Procesal Civil se dispone la demanda se dirigirá contra el
enajenante y el adquirente del bien que se intenta retraer.
El Código Procesal Civil en su artículo 496 dispone que:
“La demanda se dirigirá contra el enajenante y el adquiriente del bien que se intenta retraer”.
________________________
3. MICHELLI, ob. cit., p. 328.
El problema se plantea, si no se ha aportado prueba alguna o si la prueba es insuficiente. En esta circunstancia debe el juez
analizar a cuál de las partes correspondería probar los hechos discutidos. Es que si a quien incumbía la obligación de probar, no
lo hizo, resultará
Perjudicado por su actuar negligente.
En definitiva se trata de un problema de aplicación del derecho que se manifiesta a través de reglas flexibles que surgen de
diferentes principios procesa les y disposiciones legales, que deberá tener en cuenta las partes en el momento de iniciativa y
producción probatoria y el juez en oportunidad del dictado de la sentencia; con respecto al proceso de retracto la carga de la
prueba del conocimiento de la transferencia corresponde a los demandados.
El Código Procesal Civil en su artículo 501 dispone que:
“La carga de la prueba del conocimiento de la transferencia corresponde a los demandados”.
13.1. Sanción
En la resolución que declara la conclusión del proceso el juez sancionara al retrayente imponiéndole una
multa de veinte a cuarenta Unidades de Referencia Procesal más las costas y costos del proceso.
El Código Procesal Civil en su art. 502 dispone:
“ En la misma resolución el Juez le impondrá una multa no menor de veinte ni mayor de cuarenta
Unidades de Referencia Procesal, sin perjuicio de la costas y costas del proceso. La resolución es
apelable con efecto suspensivo”.
14.1. Finalidad.
La acumulación de procesos es el medio adecuado para evitar el escándalo jurídico que derivaría de
pronunciamientos judiciales contradictorios; o sea que el requisito condicionante de aquélla es impedir el
escándalo jurídico producto de sentencias contradictorias. El concepto de sentencia contradictoria se
refiere, concretamente, al supuesto de que ante un mismo caso concreto, dos o más jueces puedan resolver
en sentido contrario, de modo que lo que se resuelva en un proceso produzca efectos de cosa juzgada en
otro.