PREGUNTAS

1. Evolución Histórica del abuso del Derecho hasta su llegada a Colombia

2. En base a la lectura construya en el grupo que es el abuso del derecho
3. Si el grupo si cree de que existe elementos menciónelos
4. Teoría del abuso del derecho por cual se encamina de las teorías.

1. Evolución Histórica del abuso del Derecho hasta su llegada a Colombia

El abuso del derecho comienza en la segunda mitad de la década de 1930, por la cual los juristas
de la Corte Suprema de Justicia se alejaron de la interpretación de la ley como tal y se acogieron
más a una interpretación de finalidades y valores, como sustento de la legislación patria.
Pero a mas de ser una creación de nuestra y en especial del derecho civil, la figura del abuso lo
trascendió, para encontrarlo en otras disciplinas normativas como en el comercial, administrativo,
económica, e incluso en los derechos fundamentales.

Los antecedentes del abuso del derecho se remontan en el derecho Romano en expresiones como
la de Gayo que decía: “Male enim nostro iure uti non debemus” (“no debemos usar mal de
nuestro derecho”) y la principal de Paulo según la cual “Non omne quod licet honestum est” (“No
todo lo que es licito es honesto”).

La teoría de los actos de la emulación sería un antecedente de la noción de abuso del derecho que
consistía en el ejercicio de un derecho subjetivo con la intención de causar un perjuicio a otra
persona o a un bien ajeno. En la Edad Media se advierten conflictos entre vecinos los cuales no
obedecían a razones de utilidad para los propietarios, sino su motivo era causar daño al vecino.
Las concepciones individualistas del derecho era filosóficamente imposible la figura del abuso del
derecho, pero consideraciones solidaristas empezaron a impregnar la teoría del derecho y con
ellas se arraigó la idea de que ejerciendo un derecho se puede causar daño a alguien, por ende el
abuso del derecho resulta por responsabilidad diferente de la culpa. Es como la Corte Suprema de
1936 considera que el abuso del derecho era una noción más comprensiva que no se circunscribía
únicamente al acto con intención de dañar, sino en un acto abusivo, cuando hay dolo, error de
conducta o una anormalidad en el ejercicio del derecho.

En 1944 la Corte Suprema de Justicia definió la posibilidad de aplicar la teoría del abuso del
Derecho a asuntos contractuales, pues vio que al tratarse de autonomía de voluntad privada y el
conjunto de facultades condensadas a la hora de celebrar un negocio jurídico o dejar de hacerlo,
elegir con quien realizarlo y estipular cláusulas que regulan esta relación contractual se pueden
presentar conductas abusivas, en cuanto ocasionen agravio a intereses legítimos no amparados
por una prerrogativa específica distinta, dan lugar al damnificado, aún se encuentre vinculado al
negocio y por fuerza las consecuencias que acarrean la eficacia de este último, pueda exigir la
correspondiente indemnización. En resumen en el plano contractual se pueden presentar:
cláusulas abusivas en la predisposición unilateral del contrato (contrato adhesión), terminación
anticipada del contrato, no renovación del contrato, abstención a contratar y abuso en la
ejecución del contrato.

Otras formas modernas de abuso del derecho están: abuso en la concesión del crédito, ruptura
inopinada del crédito; en el derecho de la competencia, el abuso de la posición dominante; en el
derecho urbano, dejar que las construcciones que son patrimonio artístico se deterioren después
de construir; en el derecho societario, el abuso del derecho de voto y el abuso del derecho de
retiro; en la propiedad intelectual puede ser el ejercicio abusivo de un derecho.
Hoy se plantea la posibilidad de abuso del derecho en el ejercicio de los derechos fundamentales
incorporados en la constitución consagrando una fórmula de equilibrio en la ponderación de
derechos constitucionales y que su ejercicio no comprometa derechos de igual o mayor jerarquía,
en el art. 95 de la Constitución está un principio fundamental del ordenamiento jurídico que hace
necesario el ejercicio razonable de los derechos constitucionales “… son deberes de la persona y
del ciudadano: I. Respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios”. Así habría dos niveles
de abuso del derecho. Uno contenido en una norma constitucional pero referido no a todo al
ordenamiento sino a los derechos reconocidos en este texto; y el otro aplicado a prerrogativas o
situaciones de ventaja que la jurisprudencia otorga mediante leyes, reglas o normas jurídicas a los
sujetos del derecho privado.

2. En base a la lectura construya en el grupo que es el abuso del derecho

El abuso del derecho consiste en que los derechos deben ser ejercitados en su uso normal, de tal
forma que no ocasionen a los demás un daño, para esto se debe tener en cuenta el estado general
de costumbres y relaciones sociales que varían según el tiempo y lugares, por esto debe ser
sometido a la apreciación de los jueces. Este puede ser intencional cuando existe una ruptura del
equilibrio entre intereses que el que inspiro la teoría. La intención de dañar supone abuso del
derecho, no como intención sino por el daño que produce, este lo adopto la jurisprudencia
colombiana. Es económico cuando el abuso se presenta por el ejercicio contrario al destino
económico o social del derecho subjetivo.

3. Si el grupo si cree de que existe elementos menciónelos

La teoría del abuso del derecho oscila entre estos elementos entre el criterio subjetivo o
psicológico, y por otra el objeto o económico social. Otro elemento es el dolo, en este caso la
intención de causar daño a otro, en lo relacionado a derecho contractual se pueden ver elementos
como cláusulas abusivas en un contrato de adhesión, abuso en ejecución de un contrato, abuso en
la concesión de crédito, en el derecho de la competencia abuso de posición dominante.

4. Teoría del abuso del derecho ¿por cual se encamina de las teorías?
Por la que me encamino más de las teorías es que se menciona en la Constitución Política de
Colombia en su art. 95 que en uno de sus apartes menciona que “… son deberes de la persona y
del ciudadano respetar los derechos ajenos y no abusar de los propios”. Porque este exalta la
trascendencia de la función social y el bien común como parámetros de la autonomía privada, en
donde exista un respeto responsabilidad contractual siempre se respete el interés colectivo.