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El agua es indispensable para una vida digna, razón por la cual es un derecho humano, el
cual comprende:
- Libertad de acceso al recurso para los usos comunes, que son vinculados a la satisfacción
de necesidades vitales.
- Derecho al suministro domiciliario de agua potable, como responsabilidad de los poderes
públicos.
Siguiendo esta directriz en el Perú en el año 2017 se incorporó a la constitución el artículo
7-A:
“Artículo 7-A.- El Estado reconoce el derecho de toda persona a acceder de forma
progresiva y universal al agua potable. El Estado garantiza este derecho priorizando el
consumo humano sobre otros usos.
El Estado promueve el manejo sostenible del agua, el cual se reconoce como un recurso
natural esencial y como tal, constituye un bien público y patrimonio de la Nación. Su
dominio es inalienable e imprescriptible”.
Para materializar el Derecho Humano al agua, veamos que dispone el ordenamiento
jurídico peruano sobre los usos que se pueden dar al agua, a fin de delimitar como se ejerce
este derecho.
LOS DERECHOS DE USO DE AGUA EN PERÚ
USO DE LOS RECURSOS HÍDRICOS:
- El uso de los recursos hídricos se encuentra condicionado a su disponibilidad.
- El uso del agua debe realizarse en forma eficiente y con respeto a los derechos de
terceros.
- Promoviendo que se mantengan o mejoren las características físico-quimicas del
agua en beneficio del ambiente, la salud pública y la seguridad nacional.(Art.34)
Clases del uso de agua:
a) Uso primario del agua
b) Uso poblacional del agua
c) Uso productivo del agua
a) Uso Primario del agua
Comiste en la utilización directa y efectiva de la misma, en las fuentes naturales y cauces
públicos de agua, con el fin de satisfacer necesidades humanas primarias.
Comprende el uso de agua para la preparación de aliemntos, el consumo directo y el aseo
personal; asi como su uso en ceremonias culturales, religiosas y rituales.
No se requiere título habilitante y se ejerce por la sola disposición de la ley.
Carácteristicas:
1. Otorgar a su titular facultades para usar y registrar una dotación anual de agua expresada
en metros cúbicos, extraída de una fuente, pudiendo ejercer las acciones legales para su
defensa;
2. se extingue por las causales previstas en la Ley;
3. su plazo es indeterminado mientras subsista la actividad para la que fue otorgada;
4. atribuye al titular la potestad de efectuar directamente o en coparticipación, según el
caso, inversiones en tratamiento, transformación y reutilización para el uso otorgado. El
agua excedente se entrega a la Autoridad Nacional para su distribución;
5. faculta a ejercer las servidumbres previstas en esta Ley y de acuerdo con las actividades
y tipo de uso del agua que realice el titular;
6. es inherente al objeto para el cual fue otorgado; y,
7. las licencias de uso no son transferibles. Si el titular no desea continuar usándola debe
revertirla al Estado, a través de la Autoridad Nacional.
Licencia de uso en bloque:
Se puede otorgar licencia de uso de agua en bloque para una organización de usuarios de
agua reconocida, integrada por una pluralidad de personas naturales o jurídicas que usen
una fuente de agua con punto de captación común.
Las organizaciones titulares de licencias de uso de agua en bloque emiten certificados
nominativos que representen la parte que corresponde de la licencia a cada uno de sus
integrantes.
Licencias provisionales:
La Autoridad Nacional, con opinión del Consejo de Cuenca, a solicitud de parte, siempre y
cuando existan recursos hídricos excedentes y no se afecten derechos de uso de terceros,
otorga licencias provisionales a los titulares de concesiones otorgadas por las entidades
públicas competentes que tengan como fin la realización de estudios en cualquier actividad.
La licencia provisional es de plazo determinado y no puede superar el de las concesiones
que la originan. Se otorga de conformidad con las condiciones, actos y requisitos previstos
en la Ley, el Reglamento y en la propia resolución de otorgamiento.
Cumplidas las condiciones bajo las cuales se otorgó la licencia provisional se procede, a
solicitud de parte, al otorgamiento de la licencia de uso que faculte a su titular para hacer
uso efectivo del agua.
Derechos que confiere la licencia de uso:
Los titulares de licencias de uso tienen derecho a lo siguiente:
1. Utilizar el agua, los bienes de dominio público hidráulico, así como los bienes
artificiales asociados al agua de acuerdo con las disposiciones de la Ley, el
Reglamento y la respectiva resolución administrativa que lo otorga;
2. solicitar la modificación, suspensión o extinción de la licencia;
3. realizar estudios, obras e instalaciones hidráulicas para ejercitar su derecho de uso;
4. ejercer las servidumbres que correspondan, indispensables para el uso del agua y la
evacuación de sus sobrantes; y
5. los demás derechos previstos en la Ley.
Obligaciones de los titulares de licencia de uso:
Los titulares de licencia de uso tienen las siguientes obligaciones:
1. Utilizar el agua con la mayor eficiencia técnica y económica, en la cantidad, lugar y
para el uso otorgado, garantizando el mantenimiento de los procesos ecológicos
esenciales, y evitando su contaminación;
2. cumplir oportunamente con el pago de la retribución económica por el uso del agua
y las tarifas, cuando corresponda;
3. mantener en buenas condiciones la infraestructura necesaria para el uso del agua
que le fue otorgada en los términos y condiciones que establece la Ley y el
Reglamento, sin afectar a terceros, al desarrollo hidráulico, a las fuentes de agua, ni
a la cuenca;
4. permitir las inspecciones que realice o disponga la Autoridad Nacional, en
cumplimiento de sus funciones;
5. instalar los dispositivos de control y medición de agua, conservándolos y
manteniéndolos en buen estado;
6. dar aviso oportuno a la Autoridad Nacional cuando, por causa justificada, no utilice
transitoria, parcial o totalmente las aguas; situación que no acarrea la pérdida del
derecho otorgado;
7. contribuir a la conservación, mantenimiento y desarrollo de la cuenca;
8. participar en las organizaciones de usuarios de agua correspondientes; y
9. las demás previstas en la Ley.
APRECIACIÓN CRÍTICA:
Para realizar una apreciación critica analizaremos una resolución del Tribunal Nacional de
Resolución de Controversias Hídricas, resolución que versa sobre cuando es necesaria una
licencia de agua para uso poblacional.
RESOLUCIÓN N° 614-2015-ANA/TNRCH
• Solicitud: Hotel Restaurant “La Hacienda” solicitó – vía regularización- la licencia
de uso de agua subterránea con fines poblacionales del pozo s/c ubicado en el
distrito de Paracas, provincia y departamento de Ica.
• Inspección: ALA Río Seco realizó Inspección ocular. Informe Técnico N° 143-
2011-ANA-ALA-RS/MJRM: Expediente técnicamente puede ser aprobado, al
reunir requisitos solicitados para la regularización de la licencia de uso de agua
subterránea.
• 26.02.2012. AAA LA AAA Chaparra- Chincha desestimó la solicitud de la empresa
por ubicarse en zona de veda.
RECURSO DE APELACIÓN:
• El pozo está ubicado a escasos metros de la ribera del mar, por lo que la recarga de
las aguas subterráneas se produce naturalmente por filtración de las aguas marinas.
• El pozo está destinado a abastecer de agua a la población que alberga el hotel
“Hacienda La Bahía de Paracas”, conformada por trabajadores permanentes y
huéspedes.
• Su petición no puede ser calificada como uso productivo, en tanto su actividad
corresponde con la definición de uso poblacional.
INFORME TÉCNICO N° 104-2013-ANA-DARH-ORDA (6.01.2013). Dirección de
Administración de Recursos Hídricos
El pozo se perforó en el año 2011, por lo que no corresponde a uno de
regularización.
Hotel Restaurant “La Hacienda” está haciendo uso del agua como insumo para el
desarrollo de la actividad económica de servicios hoteleros. (Uso productivo
turístico).
Es técnicamente razonable que se otorgue la licencia de uso de agua subterránea a la
empresa debido a que ésta cuenta con una planta desalinizadora y no se presentan
alteraciones o desequilibrios del acuífero de Lanchas.
Principios de sostenibilidad y eficiencia en la GIRH:
“De ambos principios se concluye que el Estado promueve el uso eficiente del agua,
siempre que no se afecte su calidad, en armonía con el medio ambiente y procurando un
equilibrio entre aspectos socioculturales, ambientales y económicos”.
Artículos 39 LRH (Uso poblacional) y 59 de su reglamento:
“la licencia de agua para uso poblacional se otorga a las entidades encargadas del
suministro de agua poblacional, las que son responsables de implementar, operar y
mantener los sistemas de abastecimiento de agua potable en condiciones que garanticen la
calidad adecuada del agua para el uso poblacional y la eficiente prestación del servicio.
Estas entidades están sujetas a la regulación, supervisión y fiscalización de la autoridad
competente según corresponda.
En ese sentido, para obtener la licencia de uso con fines poblacionales, el administrado,
deberá acreditar entre otros, la condición de empresa prestadora de servicio de
saneamiento (…) u organización comunal (…) constituidas con el propósito de
administrar, operar y mantener los servicios de saneamiento en uno o más centros
poblados (…)”.
Uso productivo del agua:
“Partiendo de la premisa de que una actividad económica se define en términos de
producción de bienes y servicios, este Tribunal (…) interpreta en forma sistemática las
normas que regulan el aprovechamiento de los recursos hídricos y concluye que el uso
productivo del agua no solo se refiere a aquellas actividades relacionadas con la
generación de productos o bienes, sino que en realidad comprende cualquier actividad
económica en general. En ese sentido, debe entenderse que el uso productivo del agua
establecido en el artículo 42° de la Ley de Recursos Hídricos, comprende el uso del
recurso hídrico en cualquier actividad económica que tenga como objeto la generación de
productos o bienes y la prestación de servicios”.
Uso de aguas desalinizadas:
La licencia de uso de aguas desalinizadas se otorga una vez aprobadas las obras de
extracción y de desalinización por la autoridad correspondiente (artículo 168 del
Reglamento de la LRH).
Declaratoria de veda
“En el caso de aguas subterráneas, la declaratoria de veda tiene como propósito preservar
las condiciones del acuífero (entendiéndose como tal al cuerpo de agua subterránea
dulce) ante el peligro de que su inminente sobreexplotación provoque el descenso continuo
de sus niveles o de la calidad de sus aguas”.
Artículo 113 de la LRH establece que la declaratoria de veda debe fundarse en estudios
técnicos que confirmen que la extracción de agua del acuífero perjudica su sostenibilidad.
Mediante RJ N° 0763-2009-ANA del 23.10.2009 se incluyó a la Pampa de Lanchas en la
veda dicada mediante RM N° 061-2008-AG. Asimismo, mediante RJ N° 330-2011-ANA se
ratificó condición de veda de los acuíferos del valle de Ica, Pampa de Villacurí, Pampa de
Lanchas (que incluye el distrito de Paracas). Prohibición de perforación de pozos, ejecución
de obras destinadas a extracción de RRHH subterráneos o incremento de volúmenes de
extracción, otorgamiento de autorización para ejecución de obras o derechos de uso de agua
subterránea. Excepciones: autorización para ejecución de obras de captación de aguas
subterráneas para uso poblacional y licencia de uso de agua subterránea con fines
poblacionales; autorización de pozos de reemplazo y posterior licencia.
FALLO DEL TRIBUNAL: FUNDADO EN PARTE
• Hotel Restaurant La Hacienda no tiene la condición de empresa prestadora de
servicios de saneamiento o de organización comunal, por tanto no cuenta con las
condiciones para obtener licencia de uso de agua con fines poblacionales.
• El área total de veda comprende áreas de mar, playas y espacios costeros con aguas
altamente salobres, las que no corresponden a agua subterránea dulce.
• El pozo está ubicado en la zona de veda dispuesta por RJ 330-2011-ANA.
• Si bien el distrito de Paracas está comprendido en la zona de veda, por tratarse de un
área costera, presenta problemas de salinidad (aguas salobres).
• El uso de agua solicitado no afectaría las aguas dulces del acuífero de Pampa de
Lanchas.
• La zona en la que está ubicado el pozo pertenece a un área desértica donde el agua
no es aprovechable para la actividad agrícola. En dicha zona se ha desarrollado
turismo, actividades que no afectarían la explotación de las aguas dulces del
acuífero de Pampa de Lanchas.
• Cuenta con planta desalinizadora. “(…)cuenta con un mecanismo para aprovechar
aguas salobres, es decir, para utilizar un recurso que en su estado natural resulta
inapropiada (sic) para una actividad productiva, lo que evidencia un uso del agua
acorde a los principios de sostenibilidad y eficiencia”.
• No se afecta la sostenibilidad del acuífero ni derechos de terceros.
• Sin embargo, le correspondería acceder a una licencia de agua para uso productivo
con fines turísticos.
• Pozo fue construido en el 2011, por lo que no le corresponde regularización de
licencia (uso de manera púbica, pacífica y continua). Dejó sin efecto RD de la AAA
Chaparra- Chincha para que verifique los requisitos para autorización de ejecución
de obras y otorgar la licencia de uso respectiva, sin perjuicio de las sanciones a que
hubiera lugar por la perforación del pozo.
• Comunicar a Jefatura de ANA y a la DCPRH para que evalúen la exclusión de los
espacios que involucren al mar, playas y espacios costeros con presencia de aguas
altamente salobres, centrándose en proteger y conservar el agua subterránea dulce.