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Derecho Civil - Ii
Derecho Civil - Ii
Chimbote, Perú
I
DERECHO CIVIL DE PERSONAS
Serie UTEX
Texto digital
1. El derecho civil...............................................................................................4
III
2. Atributos o elementos constitutivos de la persona jurídica....................143
Estimado estudiante:
Tengan ustedes mis más cordiales saludos y deseos de éxito para este y
los demás cursos que comprenden su aprendizaje en la formación de Abogado el
cual es meta de Uds. La asignatura de Derecho Civil I Personas pertenece al
Área de Formación Científica Básica Tecnológica, es de naturaleza obligatoria y
teórica práctica.
7
PRIMERA UNIDAD
TEORIA GENERAL DEL
DERECHO CIVIL
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
EL DERECHO CIVIL
Etimología:
El término derecho civil proviene del latín ius civile era el derecho que se
aplicaba al ciudadano romano, en contraposici6n al ius gentium (derecho de
gentes), que Roma aplicaba únicamente a los extranjeros.
DEFINICION
Objeto de estudio.
Método
Verificación y comprobación histórica en la sociedad.
EJ Derecho de personas.
El Derecho de familia.
El Derecho de sucesiones.
Prescripción y caducidad.
CARACTERISTICAS DEL DERECHO CIVIL
ES UN DERECHO PRIVADO
ES UN DERECHO COMUN
De ahí que debamos encontrar una noción de “persona” que armonice con
la realidad del derecho. La respuesta la tenemos que hallar, por consiguiente,
dentro de una concepción tridimensional de lo jurídico. La “persona” es el ser
humano que, en cuanto libre, vivencia valores, En tanto coexistencial, su
conducta intersubjetiva está normativamente regulada, por lo que se constituye en
un centro de imputación de situaciones jurídicas subjetivas, es decir, de derechos
y deberes. Encontramos así conjugados en la “persona” los tres elementos
del derecho: la vida humana que es, los valores que realiza y otorgan
sentido a su conducta y las normas que regulan la convivencia a través de la
imputación de situaciones jurídicas subjetivas. La “persona” es un ser humano
viviente, que valora para proyectar su vida, situado en una relación jurídica con
los demás, la que es regulada por normas jurídicas que le atribuyen una
determinada situación jurídica subjetiva, es decir, un plexo de derechos y
deberes.
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
INTRODUCCION AL DERECHO
DE PERSONAS
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
PALACIOS, H.G. (1995). “Manual de Derecho Civil”, Talleres Gráficos Ojeda, Lima,
Perú.
CONCEPTOS PREVIOS SOBRE EL HOMBRE, LA PERSONA, EL
SUJETO Y OBJETO DE DERECHO Y LA RELACION JURIDICA
CAPITULO I
CONCEPTOS PRELIMINARES
Sujeto de derecho es un centro de imputación de derechos y deberes, adscribirle, siempre y en última instancia a la vida huma
Con ello no se quiere decir que solo son sujetos de derecho los
reconocidos como tales en el Libro Primero del Código Civil peruano. En efecto, la
sociedad conyugal, así como la unión de hecho, son otros centros de imputación
de derechos y deberes. El art. 65 del Código Procesal Civil, los define, a mi modo
de ver, equivocadamente, como “patrimonios autónomos”, seguramente porque
son patrimonios distintos de los que corresponden (ordinariamente) a sus titulares.
1º El concebido.
2º Las personas individuales, denominadas por el
Código Civil como personas naturales.
3º Las personas colectivas a las cuales el Código Civil
llama personas jurídicas.
4º Las organizaciones de personas no inscritas.
Reitero que la denominación “sujeto de derecho”, se refiere, siempre
exclusiva y excluyentemente– a la vida humana, cualquiera sea su modalidad, ya
sea el ser humano en formación antes de su nacimiento, o una vez nacido, como
ser ontológicamente libre u organizado colectivamente, cumpliendo (o no) con la
formalidad de la inscripción en el registro, conforme a ley.
Objeto de derecho es todo bien, material o inmaterial, sobre el cual recae el poder jurídico del sujeto de derecho.
Messinetti advierte que el término objeto puede tener dos nociones: una de
carácter general, en la cual objeto es todo aquello que es externo respecto a un
punto de observación determinado y, por consiguiente, el objeto del derecho es la
realidad misma. La otra acepción, de carácter restrictivo, reserva este término
para indicar al objeto específico de una tutela atribuida al sujeto. Dentro de esta
última visión, existe una estrecha relación entre la entidad objetiva y el interés
humano, lo que genera una “situación de interés”.
Tenemos pues que, el objeto de una relación jurídica está dado por un
conjunto de deberes y derechos que surgen a consecuencia de ella. Estos
deberes y derechos constituyen una situación jurídica en cada uno de los sujetos
intervinientes, incluso, podemos polarizarlas y establecer situaciones jurídicas
activas, o de poder y situaciones jurídicas pasivas, o de deber. Dichos derechos y
obligaciones están referidos a determinadas formas de conducta, las cuales,
según sea el caso, recaerán sobre objetos de derecho. Cuando decimos objeto de
derecho, no nos referimos al contenido de una relación jurídica o de una situación
jurídica. Mucho menos la locución objeto de derecho, debe confundirse con la de
objeto del Derecho, por cuanto esta última se refiere a la definición de la Ciencia
Jurídica. Objeto de derecho es una categoría jurídica, cuyo sustrato ontológico lo
constituyen los bienes, sean estos corporales o incorporales.
[§ 0062] Const.
ART. 2°. —Toda persona tiene derecho:
(...).
1. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psíquica y física
y a su libre desarrollo y bienestar. El concebido es sujeto de derecho
en todo cuanto le favorece. (...).
[§ 0063] DUDH
ART. 6°. —Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al
reconocimiento de su personalidad jurídica.
(...).
Una figura que no ha sido regulada legislativamente en nuestro derecho
civil, es la del concepturus, debido a que tiene poca incidencia práctica en nuestro
medio, lo cual no es óbice para que la estudiemos.
(...).
La naturaleza jurídica del concepturus reside en la vinculación de un bien
jurídico a un titular futuro, por lo cual, la ratio essendi del concepturus se
encuentra en el acto de disposición del que quiere atribuir un determinado
derecho a un futuro ser humano. El concepturus puede llegar a ser concebido o
no, pero lo que siempre ha existido es el acto de liberalidad.
Diferencia entre conceptus y concepturus
(...).
Suele haber confusión en diferenciar los conceptos de derechos
humanos, derechos fundamentales y derechos de las personas. Cuando se hace
referencia a los derechos humanos, ‘se trata de los derechos cuyo fundamento
reside en la propia naturaleza del ser humano, del mínimo indispensable de
libertades sin las cuales es imposible atribuir una específica dignidad social a
nadie’. Los derechos humanos y los derechos fundamentales son entendidos
como sinónimos, salvo para la doctrina española que considera que los derechos
fundamentales son aquellos regulados por la Constitución. Clásicamente, los
derechos humanos han sido clasificados en derechos políticos y civiles y
por otro lado, en económicos, sociales y culturales. Los derechos de las
personas se refieren al conjunto de situaciones jurídicas existenciales que forman
parte, al lado de las patrimoniales, de los derechos civiles. Por ello, entre
los derechos humanos y los derechos de las personas existe una relación de
género a especie. En efecto, para los constitucionalistas, el derecho civil hace
una suerte de reglamentación infra-constitucional de los derechos humanos.
Evidentemente, existe un fenómeno de retroalimentación entre ambos. (…)"
(ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las Personas, Lima - Perú, Edit.
Rhodas, Edic. 2006; págs. 166 y 167)
RESUMEN
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
PALACIOS, H.G. (1995). “Manual de Derecho Civil”, Talleres Gráficos Ojeda, Lima,
Perú.
TERCERA UNIDAD
LA PERSONA HUMANA O
NATURAL
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
DESAPARICIÓN
Declaración de ausencia
EFECTO JURÍDICO
CAUSALES DE PROCEDIBILIDAD
1. Cuando hayan transcurrido diez años desde las últimas noticias del
desaparecido o cinco si éste tuviere más de ochenta años de edad.
2. Cuando hayan transcurrido dos años si la desaparición se produjo
en circunstancias constitutivas de peligro de muerte. El plazo corre
a partir de la cesación del evento peligroso.
3. Cuando exista certeza de la muerte, sin que el cadáver sea
encontrado o reconocido. (§ 0208, 0222, 4100, 4167 y ss.)
Reconocimiento de existencia
REIVINDICACIÓN DE BIENES
LA RENIEC:
a. Contenido
1. Reseña histórica
o 1.1 Durante la Colonia
o 1.2 Tras la Independencia
o 1.3 Tras la Constitución de 1993
2. Funciones
3. Organización
4. Misión
5. Tecnología
6. Enlaces externos
b. Reseña histórica
Durante la Colonia
Tras la Independencia
c. Funciones
1. Jefatura Nacional.
2. Sub Jefatura Nacional.
3. Secretaría General.
4. Gerencias.
5. Sub Gerencias.
6. Jefaturas Regionales.
7. Jefaturas de Departamento.
c. Misión
d. Tecnología
Artículo 1.
Artículo 2.
Artículo 3.
Artículo 4.
Artículo 6.
Artículo 7.
Artículo 8.
Artículo 9.
Artículo 10.
Artículo 12.
Artículo 13.
Artículo 14.
Artículo 16.
Artículo 17.
Artículo 18.
Artículo 19.
Artículo 20.
Artículo 21.
Artículo 22.
Artículo 23.
Artículo 24.
Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo
libre, a una limitación razonable de la duración del trabajo y a
vacaciones periódicas pagadas.
Artículo 25.
Artículo 26.
Artículo 27.
Artículo 29
Artículo 30.
PREÁMBULO
CAPITULO I
ENUMERACION DE DEBERES
2. En los países que no han abolido la pena de muerte, ésta sólo podrá
imponerse por los delitos más graves, en cumplimiento de sentencia
ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad con una ley que
establezca tal pena, dictada con anterioridad a la comisión del delito.
Tampoco se extenderá su aplicación a delitos a los cuales no se la
aplique actualmente.
2. Nadie puede ser privado de su libertad física, salvo por las causas y en
las condiciones fijadas de antemano por las Constituciones Políticas de
los Estados partes o por las leyes dictadas conforme a ellas.
5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un
juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones
judiciales y tendrá derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable
o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que continúe el proceso. Su
libertad podrá estar condicionada a garantías que aseguren su
comparecencia en el juicio.
7. Nadie será detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos
de autoridad judicial competente dictados por incumplimientos de
deberes alimentarios.
1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y
dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la
sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o
para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil,
laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
5. El proceso penal debe ser público, salvo en lo que sea necesario para
preservar los intereses de la justicia.
4. Los padres, y en su caso los tutores, tienen derecho a que sus hijos o
pupilos reciban la educación religiosa y moral que esté de acuerdo con
sus propias convicciones
Artículo 13. Libertad de Pensamiento y de Expresión
5. La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidos fuera
de matrimonio como a los nacidos dentro del mismo.
1. Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes. La ley puede
subordinar tal uso y goce al interés social.
3. Tanto la usura como cualquier otra forma de explotación del hombre por
el hombre, deben ser prohibidas por la ley.
5. Nadie puede ser expulsado del territorio del Estado del cual es
nacional, ni ser privado del derecho a ingresar en el mismo.
CAPITULO IV
3. Todo Estado parte que haga uso del derecho de suspensión deberá
informar inmediatamente a los demás Estados Partes en la presente
Convención, por conducto del Secretario General de la Organización de
los Estados Americanos, de las disposiciones cuya aplicación haya
suspendido, de los motivos que hayan suscitado la suspensión y de la
fecha en que haya dado por terminada tal suspensión.
CAPITULO V
DEBERES DE LAS PERSONAS
2. Los derechos de cada persona están limitados por los derechos de los
demás, por la seguridad de todos y por las justas exigencias del bien
común, en una sociedad democrática.
PARTE II
MEDIOS DE LA PROTECCION
DE LOS ORGANOS COMPETENTE
Artículo 33
Artículo 34
Artículo 35
Artículo 36
Artículo 37
Artículo 38
Artículo 39
Artículo 40
Sección 2. Funciones
Artículo 41
Artículo 42
Artículo 43
Artículo 44
Artículo 45
Artículo 46
1. Para que una petición o comunicación presentada conforme a los
artículos 44 ó 45 sea admitida por la Comisión, se requerirá:
a. que se hayan interpuesto y agotado los recursos de jurisdicción
interna, conforme a los principios del Derecho Internacional
generalmente reconocidos;
Artículo 47
Sección 4. Procedimiento
Artículo 48
Artículo 49
Artículo 50
Artículo 51
CAPITULO VIII
LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
Sección 1. Organización
Artículo 52
Artículo 53
Artículo 54
Artículo 55
Artículo 56
El quórum para las deliberaciones de la Corte es de cinco jueces.
Artículo 57
Artículo 58
Artículo 59
Artículo 60
Artículo 61
1. Sólo los Estados partes y la Comisión tienen derecho a someter un
caso a la decisión de la Corte.
Artículo 62
Artículo 63
Artículo 64
Artículo 65
Sección 3. Procedimiento
Artículo 66
i. El fallo de la Corte será motivado.
ii. Si el fallo no expresare en todo o en parte la opinión unánime de los
jueces, cualquiera de éstos tendrá derecho a que se agregue al fallo
su opinión disidente o individual.
Artículo 67
Artículo 68
CAPITULO IX
DISPOSICIONES COMUNES
Artículo 70
Artículo 71
Artículo 72
PARTE III
DISPOSICIONES GENERALES Y TRANSITORIAS
CAPITULO X
FIRMA, RATIFICACION, RESERVA, ENMIENDA, PROTOCOLO Y
DENUNCIA
Artículo 74
Artículo 76
iv. Las enmiendas entrarán en vigor para los Estados ratificantes de las
mismas en la fecha en que se haya depositado el respectivo
instrumento de ratificación que corresponda al número de los dos
tercios de los Estados partes en esta Convención. En cuanto al resto
de los Estados partes, entrarán en vigor en la fecha en que depositen
sus respectivos instrumentos de ratificación.
Artículo 77
Artículo 78
CAPITULO XI
DISPOSICIONES TRNSITORIAS
Sección 1. Comisión Interamericana de Derechos Humanos
Artículo 79
Artículo 80
Artículo 81
Artículo 82
Artículo 81
Artículo 82
TITULO I
DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD
CAPITULO I
DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA
Artículo 1º.-
Artículo 2º.-
110
TITULO II - Derechos de la persona
Toda persona tiene el goce de los derechos civiles, salvo las excepciones
expresamente establecidas por ley.
111
y escrito del donante.
Son válidas las estipulaciones por las que una persona se obliga a
someterse a examen médico, siempre que la conservación de su salud o aptitud
psíquica o física sea motivo determinante de la relación contractual.
Artículo 12º.- Inexigibilidad de contratos peligrosos para la persona
La responsabilidad es solidaria.
TITULO IV - Domicilio
7. Los toxicómanos.
120
TITULO VI - Ausencia
121
Artículo 51º.- Facultades y límites del poseedor de bienes del ausente
1. Cuando hayan transcurrido diez años desde las ultimas noticias del
desaparecido o cinco si este tuviere más de ochenta años de edad.
Artículo 70º.- Actos inscribibles en los registros del estado civil (*)
Artículo 71º.- Lugares de funcionamiento de los registros del estado civil (*)
(*) Articulo derogado por la séptima disposición Final de la Ley Nº 26497,
publicada el 12-0.- 95.
4. Cuando hayan transcurrido diez años desde las ultimas noticias del
desaparecido o cinco si este tuviere más de ochenta años de edad.
130
CUARTA UNIDAD
LA PERSONA
JURIDICA
131
El contenido de la primera Unidad de aprendizaje ha sido tomado de:
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
PALACIOS, H.G. (1995). “Manual de Derecho Civil”, Talleres Gráficos Ojeda, Lima,
Perú.
ASOCIACIONES,
FUNDACIONES,
COMITES,
COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS,
y las creadas por ley
Se trata de una persona jurídica sumamente viva, activa, es por ello que
existe una enorme variedad de éstas. Actualmente el ámbito de las asociaciones
se ha extendido a otros campos que los meramente recreacionales o sociales, es
así que, hoy en día son usadas para centros de investigación, asociaciones civiles
como las ONGs, etc
Tercero, en ningún apartado del Art. 82, referente al contenido del estatuto,
señala la exigencia del representante legal de la asociación.
[§ 0253] C. C.
ART. 76.—La existencia, capacidad, régimen, derechos, obligaciones y
fines de la persona jurídica, se determinan por las disposiciones del presente
código o de las leyes respectivas. La persona jurídica de derecho público interno
se rige por la ley de su creación. (§ 0072, 3018, 3019, 3197, 3199, 3200, 3213)
[§ 0254] Const.
ART. 89.—Las comunidades campesinas y las nativas tienen
existencia legal y son personas jurídicas. Son autónomas en su organización,
en el trabajo comunal y en el uso y la libre disposición de sus tierras, así como
en lo económico y administrativo, dentro del marco que la ley establece. La
propiedad de sus tierras es imprescriptible, salvo en el caso de abandono previsto
en el artículo anterior. El Estado respeta la identidad cultural de las comunidades
campesinas y nativas.
Las personas jurídicas que tienen interés de lucro destinan sus actividades
en función de los capitales que aportan sus integrantes con la expectativa de
obtener utilidades que se destinarán al fin de cuentas a estas personas naturales.
Por esto se afirma en el lenguaje mercantil que la persona jurídica más que una
sociedad de personas es una sociedad de capitales, entonces cuando estas
personas jurídicas denominadas empresas consideran que se les ha vulnerado
un derecho fundamental directamente vinculado a sus intereses patrimoniales,
deben de buscar un mecanismo idóneo para la solución del conflicto,
teniendo en cuenta prima facie que los jueces ordinarios son los encargados de
velar por la defensa y protección de estos derechos, también protegidos por el
amplio manto de la Constitución Política del Estado. Sin embargo estas
empresas cada vez que ven afectados sus intereses económicos, tienen a su
alcance el proceso ordinario correspondiente igualmente satisfactorio al
proceso constitucional que, como queda dicho, es exclusivo y excluyente de la
persona humana.
[§ 0256] C. C.
ART. 77.—La existencia de la persona jurídica de derecho privado
comienza el día de su inscripción en el registro respectivo, salvo disposición
distinta de la ley. La eficacia de los actos celebrados en nombre de la persona
jurídica antes de su inscripción queda subordinada a este requisito y a su
ratificación dentro de los tres meses siguientes de haber sido inscrita. Si la
persona jurídica no se constituye o no se ratifican los actos realizados en
nombre de ella, quienes los hubieran celebrado son ilimitada y solidariamente
responsables frente a terceros. (§ 0255, 0327, 0337, 0350, 0357, 1857 y ss.,
2901, 2947 a 2953)
[§ 0259] C. C.
ART. 78.—La persona jurídica tiene existencia distinta de sus
miembros y ninguno de éstos ni todos ellos tienen derecho al patrimonio de ella
ni están obligados a satisfacer sus deudas. (§ 0257)
[§ 0261] C. C.
ART. 79.—La persona jurídica miembro de otra debe indicar quién la
representa ante ésta.
EL NOMBRE
140
La razón social: Es la identidad que obtienen las personas
jurídicas societarias, colectivas, comanditarias y civiles que no
sean anónimas, constituidas y reguladas por la Ley General de
Sociedades N° 26887.
CLASES
Domicilio legal, es el establecimiento por la ley. Domicilio fiscal, establecido
por el Código Tributario.
LA NACIONALIDAD
141
Criterio de la Inscripción: La persona jurídica tiene por nacionalidad la del
país o Estado donde se inscribió, por primera vez, los Estatutos de constitución.
Se subdivide en dos:
a. Personas jurídicas de derecho privado que persiguen fines de
lucro.
b. Personas jurídicas de derecho privado que no persiguen fines de
lucro.
ESTATUTO, ÓRGANOS Y REPRESENTACIÓN DE LA PERSONA
JURÍDICA
PRIMER REQUISITO
SEGUNDO REQUISITO
TERCER REQUISITO
CUARTO REQUISITO
Capital de la empresa.
Debo indicar el aporte del titular o de los socios que se hace para
la constitución de la empresa. Los aportes tengo que detallarlos en Bienes
Dinerarios y Bienes no Dinerarios como sigue:
QUINTO REQUISITO
Estatuto
MODELOS DE MINUTA
TITULO I - DISOLUCION
150
9. Cualquier otra causa establecida en la ley o prevista en el pacto social,
en el estatuto o en convenio de los socios registrado ante la sociedad.
151
por el juez del domicilio social.
TITULO II - LIQUIDACION
I.- TRANSFORMACION DE
DOCTRINARIAS
160
(...) Como puede apreciarse, la transformación no implica disolver, ni
tampoco liquidar la organización del titular. Supone, simplemente, el cambio de su
estructura y régimen legal a otro de clase diferente sin afectar su existencia (...)».
(MORALES Acosta, Alonso. «Cambios en el Titular de la Empresa:
Transformación, Fusión y Escisión» en: El Titular de la Empresa, Revista Peruana
del Derecho de la Empresa, Asesorandina Publicaciones. 1991).
161
Ferrara (hijo) corrobora lo que hemos venido explicando en los términos
siguientes: «... la transformación no supone la extinción de la sociedad seguida
del nacimiento de otra sociedad distinta; la sociedad permanece siempre viva y es
siempre la misma, sólo cambia su ropaje legal». (FERRARA, Francisco.
«Empresarios y Sociedades», Madrid, Editorial Revista de Derecho Privado. p.
376).
En ese sentido, solo están facultados para ejercer este derecho: 1) los
presentes que se hubieren opuesto en la junta general u órgano equivalente al
acto de transformación dejando constancia en el acta pertinente, 2) los
ilegítimamente privados del derecho a emitir su voto y los titulares de acciones sin
derecho a voto.
Este criterio ha sido recogido por el mismo Artículo 334 de la Ley General
de Sociedades de la siguiente manera: «Artículo 334.- Los socios que en virtud de
la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las
deudas sociales responden en la misma forma por las deudas contraídas antes de
la transformación»
170
1.7.- PRETENSION JUDICIAL DE NU-LIDAD DE TRANSFORMACION
INSCRITA EN EL REGISTRO
171
2. VERTICAL.- La concentración empresarial vertical implica la reunión
de varios establecimientos industriales que se complementan entre
sí, constituyendo una cadena de producción.
La coordinación y colaboración.
La racionalización de los procesos productivos.
La generación de una economía de escala.
La obtención de un mayor grado de penetración en el mercado.
El afán de lucro, entre otros.
No obstante lo mencionado, también puede señalarse la existencia de
razones puramente fiscales que conducen a la concentración empresarial, tanto
en el caso de fusión como en el de escisión de sociedades.
Sin embargo existen ciertos bienes que, por aplicación de los artículos
1218º y 163º del Código Civil (referidos a los herederos) escapan a la sucesión
universal. Entre estos tenemos:
Como puede apreciarse, las teorías citadas destacan una visión parcial de
la fusión, en vez de comprenderla como una operación compleja en la que
participan tanto actos de naturaleza corporativa como actos de naturaleza
contractual, siendo necesario encontrar un punto medio entre las dos teorías para
no distorsionar la figura de la fusión.
«(...) La regulación dada por la ley de 1966 tiene una explicación. Al igual
que la Ley Española de 1951, nuestra Ley adoptó la «teoría corporativista» de la
fusión, de origen germánico, que consideraba a la operación como «un acto de
naturaleza social o corporativa», cuya caracterización correspondía analizarse,
únicamente, desde el punto de vista interno de la sociedad; a ello obedecen los
efectos de confusión patrimonial, de socios y la extinción. Esta posición doctrinaria
reconocía la existencia de actos previos a la fusión pero, por esa precisa razón,
sostenía que ellos no podían confundirse con la fusión. Frente a la teoría
corporativista, surgió la «teoría contractualista», inspirada en las doctrinas
francesa e italiana: la fusión es un negocio o contrato celebrado entre las
sociedades que se fusionan para obtener los efectos que se reconocen a la
fusión. En la fusión, entonces, los actos previos- de la doctrina corporativista- se
integran como parte sustancial del proceso y deben ser regulados por la ley
mercantil.(...)».
180
De conformidad con la Ley son los directores (administradores) los
encargados de la preparación de la fusión, mediante la negociación con los
directores (o administradores) de las otras empresas intervinientes.
181
2.1.5.3.- Abstención de la realización de actos significativos:
El proyecto de fusión.
Los estados financieros auditados del último ejercicio económico de
las sociedades participantes, en el caso de alguna o algunas
sociedades constituidas en el mismo ejercicio en que se acuerda la
fusión, el balance debe ser cerrado el último día del mes previo al
de la aprobación del proyecto de fusión.
El proyecto de pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o
de las modificaciones pertinentes al pacto social y estatuto de la
sociedad absorbente.
La relación de los principales accionistas, directores y
administradores de las sociedades participantes.
a. Los socios;
b. Los acreedores; y
c. Los titulares de derechos especiales (certificados de
suscripción preferente, títulos de participación y
obligaciones representadas en títulos).
En ese sentido, los requisitos que deben cumplirse, no solo tienen por
objeto una adecuada reorganización, sino también salvaguardar los derechos de
los socios, en particular de los minoritarios y de terceros como los acreedores,
para lo cual cada una de las sociedades participantes debe cumplir con lo
siguiente:
190
cada una de las sociedades beneficiarias. En ese sentido, tipifican a la figura de
escisión:
191
constituidas para tal fin) de los bloques patrimoniales en favor de
los accionistas o participacionistas de la escindida
El acuerdo de escisión supone que los socios hayan sido informados sobre
el contenido del proyecto de escisión. En buena cuenta, el acuerdo de escisión
será válido en tanto los socios hubiesen sido previamente informados sobre los
alcances de dicho proyecto. En ese sentido, se debe convocar a la junta general o
asamblea de las sociedades participantes a cuyo criterio se someterá dicho
acuerdo para su aprobación. De ese modo, la convocatoria debe ser realizada
mediante aviso publicado por cada sociedad participante, con diez días de
anticipación (como mínimo) a la fecha de celebración de la junta general o
asamblea.
El proyecto de escisión.
Los estados financieros auditados del último ejercicio de las
sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en
el mismo ejercicio en que se acuerda la escisión presentarán un
balance auditado cerrado al último día del mes previo al de
aprobación del proyecto;
Los requisitos legales del pacto social y del estatuto de las nuevas
sociedades;
Las modificaciones del pacto social, del estatuto y del capital social
de las sociedades participantes en la escisión en su caso;
No puede, pues, soslayarse que el activo que sirve de garantía para que el
deudor cobre sus créditos será diseminado como parte del patrimonio de otras
empresas. Así, en caso de incumplir una sociedad beneficiaria con un crédito
transmitido por la escisión, puede ejecutarse el pago contra todas o cualquiera de
las sociedades participantes (escindidas y beneficiarias).
El artículo 407º de la NLGS regula las causales que inciden en todas las
clases de sociedades.
210
liquidación u, otorga garantía suficiente en favor de los acreedores, el proceso se
declara concluido y se levanta el estado de insolvencia del deudor; en el caso de
la NLGS la junta general, de darse las circunstancias, puede acordar el
levantamiento del estado de disolución y liquidación de la sociedad.
211
opere de pleno derecho, por cuanto ésta surge de la inscripción registral
primigenia que establece el plazo de vigencia de la sociedad, plazo que es de
conocimiento de todos (terceros), en virtud del principio de publicidad registral; en
el caso de la disolución por falta de pluralidad de socios no sucede lo mismo.
2. Liquidación
Por último, las funciones del cargo de liquidador terminan por haberse
realizado la liquidación; por remoción o renuncia; o por resolución judicial emitida
a solicitud de socios que representen cuando menos la quinta parte del capital
social. La responsabilidad del cargo de liquidador caduca a los dos años contados
desde el día de terminación del cargo o inscrita la extinción de la sociedad.
3. Extinción
El derecho de los acreedores para hacer valer sus créditos frente a los
socios, accionistas o liquidadores, según sea el caso, caduca a los dos años
desde la inscripción de la extinción de la sociedad. Finalmente consideramos
importante precisar que, la extinción de la sociedad conforme a las disposiciones
establecidas en los artículos 421º y 422º de la NLGS, procede única y
exclusivamente cuando se han pagado los créditos de todos los acreedores.
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SOLUCIONARIO DE LA AUTOEVALUACION
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
LEON, J.( 1970.). “Curso elemental de Derecho Civil Peruano”, U.N.M.S.M., Lima,
Perú,
PALACIOS, H.G. (1995). “Manual de Derecho Civil”, Talleres Gráficos Ojeda, Lima,
Perú.