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Historia Del Derecho Penal (Época Primitiva - Edad Media) y Derecho Penal en Colombia PDF
Historia Del Derecho Penal (Época Primitiva - Edad Media) y Derecho Penal en Colombia PDF
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.CAPITULQ,OCTÁYQ. ~ i ~ .: ,.·.
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l. LA ÉPOCA PRIMITIVA ,·
qué definía Tos hechos y sus causas poi vía sobrenatural. Las características rriás so-
la
bresalientes· del derecho penal de época' eran fas'síguientés: eldelito se' concebía
desde una perspectiva animista; el conjunto de prohíbi'cibnes 'entonces íriiperárites· nb
constituían un todo armónico como los códigos actuales y no tutelaban, por ende,
bienes jurídicos en el sentido moderno, sino una serie de relaciones hipotéticas toma-
das como ciertas de manera errónea. Así mismo, las sancionesestaban.dotadas de
carácter expiatorio, religioso y fatal; la relación punitiva ~ra completame~te obJetiva,
pues la infracción engt(ndi:ab,a sus. conse9uencias. inq,epyndie11temente de la i11tención
del agente y de manera al,ltomática; ~n fin,,huespq11saQilidªdno erf!..siempre ind,ivi-
dual y ni siquiera exclusivamente humana, pues no consistía'en una relai::i§n entr,e el
sujeto y su conducta, sino en un estado atribuible al hombre, a los animales o a las
cosas.
Las formas de penalización más usuales, que aparecen como constantes en diver-
sas sociedades sin qU:e'ello signifique sú. exdu.sivida:d;·eran;en primer lhgar;'Ia ven-
ganza privada,'esio es; la institución segón lá cuafcuaúdd el individuo o'sus parientes
que recibían mia afrelita, podían hacerse justicia por su'ptopia mano. En los·hecfids
graves el castigd'asuiníá la forma de la venganza dé lasangreqúe'§'e tdrnabá·éí:lul:i
derecl:io'. coléctivó,, mientras que en los'leves sé reducía,al· azotamíénto¿del éulpable ó
al pago dé una. cómpéñsación en din eró ó multa; siri emb'atgo~' éntte 1os germanos
-como se verá'luego__: lá comisión 'de u.n· crinieirorigirtaoa un estado de enemistad
entre la'fam:ilia. del ofendido} 'la def ofensór; o Faida, ¡que'daba ocasión á la guerra:.
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diente por diente, mano por mano, etc.", como se establecía en el Código de Hammurabi
(hacia el año 1950 antes de Cristo), en la Ley de las Doce Tablas y en la legislación
mosaica.
sep,aración_ de.l infractor de~ conjunto social al que estaba. ligado, de suerte HUe se le
exponía a la venganza del ofendido ()a Ja de laJribu a que pert_enecía; se configuraba,
pues, una espe,c;ie de abandono.noxa[, mediante el. cual.lª trib_u Sy liberaga de)acarga
r_epresentada por e,l·~ransgresor de la n9rma .Y eyiti;l.ba. qlle _l_a VeQ~i;l.nzª re,cayese .sobre
otros miem,pros de la colectividad. . ..
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A) El derecho hebreo
H) · El .derecho romano
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.:A grandes rasgos, puede afirmarse que su evolución coincide con la ge ·Roma, y
se extiende aproximadamente entre los años 753.antes de Cristo y 553 después de
Cristo: Pese a que en sus orígene"s se.encuentran en éste derecho las. instituciones
propias de la· época primitiva, es notable la influehcianejercida por el patúfamilias;
que tenía el derecllo de'castigar :._focluso con la pena de.muerte:._ a los que estaban
•Sujetos á su potestad. Esas manifestaciones aborígenes se·consetvarort, yfl"gran -Iiledf:.
da, en el período de los reyes o monarquía (años 153 <!510 anresdé Ciisto}; durante el
que subsistió una jurisdicción familiar al lado de la del rey, cuya persona investía un
carácter acusadamente religioso. Se puede comprobar que todavía al momento de la
fundación de Roma (21 de abril del año 753 antes de Cristo))a_p<".na tenía fundamentQ
sagrado. En sus comienzos, la ciudad presentaba una forma de organiz~ci6n de n~tu
r.qleza semiteocrática, pues el jefe del gobierno civil y militar era al mismo tiempo
·quien· dirigía el cuító, y los sacérd¿tes eran funCionarios del Estado. Justamente en
este lapso durante "el cual se afirmó ei principio" ele la vengánza plíblica ejercid~ por el
poder político actuante, mientras que el rey -como sacerdote sumo- tenía jurisdic-
ción criminal plena.
Con posterioridad,
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en el período --de la.república
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(años' 510 antes
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de.. Cristo
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a 31"
ai;ites de Cristo; según otras fuentes, hasta.el.27 antes de,Cristo) surgieron institucio-
nes. com9 la p~oyocatio ad populum, gracias á la cuaJ el condenado a muerte podía
someter su sentencia al juicio del pueblo, en cuya asamblea el. magistr(ldo -mediante
.el pro¿édimi~nto d~ la cognitio- debía presentar l()S·;~l~mentos qÚe Íe serví~Ú· cómo
fundamen~o de su decisión; en el último siglo de este lapso,dic_b.o procedimiento se
)llOStró in~uficiente,. lo que dio cabida a la accusatio, en. virtud de la cual la acción
penal prov~niente de( delito se tornó de carácter públicÓ y {;ualquier ¡::iudadano.'podía
i
· ~enuns.ürr acus(lr. Durante este lapso hicieron ~u ~pariciÓn,la Ley-~e i~s Doce, Tablas
_(año 450 antes ~e Cristo), que contenía numerosas. disp()siciones_de:~a.rácter penal, y
Jas Leyes Cornelia y Julia -correspondientes al estadio conocido como· "clásic.o"
d~ntro de la república-1 mediante fas c11ales se- probibió~l~. Vyngaiizi éivada, y la
represión penal quedó .en.manos del poder públi~o ,que le dio ampli<~ cabida a la.pre-
vención g_el.leral pqi;.medio de )a imposición depénas inti.midatÓrias. CómÓ es de su~
pÓ~er, ~Üo;IleyÓ alimit.ar-Íos poderes;~_el:patÚfa!niliq:_~. , · · · · · ·
I' " ' ~-< ' I ,,_
Por último, durante la época del imperio ((l~o.s 31 antes de C,r:isto a5,33despué~ 1
A) El derecho germánico
Lo ·n'iás. notabíe d~ .éste· mo1llento históric.o és. fa vigendia · d'e 1as irrstiúidiones
priúiiÍiva§ én lós pueblos ~ometidos a·e¿te 1deréchó. Elf·éfectél, iníperalfa 1a..veri.garlia
de la s'arigré 'b Blufrache; el esfado db Faiddi cónío extensión ·áe·fa venganza 'a tóda Ia
familia del infractor [Sippe]; ia pérdida de lá pái \o Ftie'áenflosigkeii, cdnsís'tenfo en
y
que se privabá al Íe() 'de la protecc16íi colectiva ~e le~bandori~ba en poder'dél ofen~
'dido: Asímrsmo; ré'gía el· sisteírlá compositivo qu~ aparece toníd'fruto dé ~na é~ólu:!.
ciónposteHor, ~stq' és, un mét90C! M pagos por medfo·dé 'í~s, wáles· s~ satisf~cía' no
:solainente ef daño;. sine{ que adeíhásm se;pagaba tÍÍl exceso de' caráctef':retiíbliüvo,'· y
operaba as{ el W~rigeld o 'suiÜa cahcéfad~ paia susfraérsé de'·i~ ·venganza; Sfredcfa
co~o satisfacción' al of~ndi'do''o: a· suFfáí:í:filifures.''Tambíén se eriéuentbrel ~isfofua
compósiiivéfque'Óperaba meafanfe el líarti~do ''pieeío'de Ia'paz'' o ·Fried~tisgeld, con~
:sisientee~ é1 monto pecuniario que el deliricuenté le pagaba a1.Est~do coin;·retribu"
ción por fa pércffda de :1a p~z,; reéupér~ndo' ásí ia' pioté'CCión; cuando, sé. trafapa .de
delitos de poca gtaveclad;'éste'reghnen operaba mediántelá entregáde pequeñas inul~
tas o Busse. Como nota propia de dicho i:Idrecho p~rial; imperaba lcÍie~ponsábiíidad
objetiva o Erfolgshaftung, pues importaba el daño causado y no la situación subjetiva
del cáusante; de allí que.no fuera punibleq~ tentativa.' ' . · :\ ·
.... :Eil cua,rto lugar: ~o,mo in~titusión propia del derecho canónico, debe destacarse hi
tregua de Dios, sobre la q~e -para contrarrestar el poder vengador del ofendido,
propio de la Faida germana- la Iglesia erigió un instituto de amplio alcance, que
tiene abundantes.pn:~ceqente~ en:la antigua Grecia; denominadq asylo o refugio invio-
1
' En fin, en quinto. lrrgar, ,existió. una 'jurisdicción• eclesiás}ica para .los clérigos
.-':fuero personal,..c..:.'éualquiera que fuese el delito,cofnetido;·llego'a ser de talmagni-
trid el poder.dda Iglesia que, ín~Iuso, ·discutía con el poder civil eljuzgamiento de los
delitos mixtos.' .. " . '' .) '
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C) El de,recho hispánico .. ·
, Esta dispersión legislativá perduró hasta el siglO XIII~ cuando el rey ALFONSO X
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-conocido como el Sabio- trató 'dé únificát las div·ers~s regúláciones medianié la
·expedición del lfámado Fuero Real (afió 1255) y las Leyes de Estiloi más tarCle; me-
diante el Espéculo y las Siete Partidas (años 1256a 1265~:que soio obligarónen los
siglos posteriores), con los cuales se realiza la recepción del derecho romano en Espa-
,ña. En las Partidas. Ii y· vn,. respectiv:aménte,.de esta última codificaciónse encuentran
·disposiciones de índole ·procesal y sustantivo, que son reproducción de la codificación
justinianea;.dentr9 'de:Ias últimas se destacan las siguiente,s:_se.dyfiriió el delito éla~
sificándolo en de hecho (homicidio, hurto, robo, etc.), de palabra (denostar, infamar),
por escritura (la falsedad de cartas), por consejo (el concierto para delinquir); se regu-
laron eximentes como la legítima defensa, la defensa contra el ladrón nocturno, el
estado de necesidad, etc. Se estableció la irresponsabilidad penal de'los locos, furio~
sos y desmemoriados; se estipularon circunstancias atenuantes de la pena motivadas
por la edad, ia pofüeza;iá beodez, etc. Incluso, se defi~íO fa pena y se cÓnsagró como
póstulado sú indfvidualizaciÓn;· énffo, 'se estipulárori penás como;Íá dé.muerte; los
trabajos en las minas, i~ deportación 'a tina i~fa; ett. . .., · ·· · ·"
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Del mismo ·modo; co'mo producto dé la· preocupación de los distintos gobiernos
por organizar el sistema legal español~ se expidietóndiversos ordenamientos y recopi,
·Iaciones que llegaron l):as't.a la Edad MóQ.érna. Ast ocurrió con· él Ordenamiento de
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FERNANOO VE~Á.$QUEZ v. 171
Alcalá (1348), al que sucedieron diversas leyes dictadas por los monarcas para repri-
mir ~lgunas formas de criminalidad no previstas hasta entonces, lo que contribuyó a
incrementar la'bonfusióri Iegisfativá; esto Mtiíno motivó a los réyes católlc~s á'orde-
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r:~ ! .' ¡ - - " ~ \ ~ " ' ' ' } 1 : • ' ' ,- ' .
nar su recopilación mediante las Ordenanzas Reales de Castilla (año 1485), a las;que
sé sumaron las Úyes de Tóto (añcd505).Coh posteribdÚad, FELIPE n ordenó la Nueva
Recópildl:Íón (añb 1561) que, aebidó'a' sú frácasÓ/llevó'i CARLOS IV a expedir la
Novísima Récopifocióii (año l 805), que tamp~Co tuvo 'éxito~ dada ,sli raltá de unídad y
de método.
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Finalmente; surgieron los prácticos, que á lo largo del siglo xvr se encargaron de
sistematizar todos los trabajos antei:ióres ·y de emitir reglas de 'carácter más general;
entre ellos se mencionan:, J. CLARUS (1525-1575) y P. FARINAcrus (1544-1618), T.
DECIANI (1509-1582), en Itali~; A.. DE CASTRO (1495-1558) y D. CovARRUBIAS YLEYv~
(1512-1577), en España; M.,'BERLICH (1586-163l)yR CAR.rzov (1595-1666), en A(e~
mania; sin olvidará los italianos RENAzzr y A. CREMANI, y ~lJrapcés P.P. MuYART IÍE
VouGLANs (1713-1791), como los~representantes
. .
tardíos de estas.corrient.es.
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Varias son las fases vividas por el derecho punitivo colombiano, que va desde la
época'primitiva·hasta el momento actual:,,, ¡ · ,·¡, , ..
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, .Con .tal n01nbre se denomina el lapso durante el cuªl }n¡.peró sin limitaciones. de
ni~gunaJndo1e ei. derecho penal originario,
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esto
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es, las instituciones punitivas aborí~
.. / 0 .;,"' ., , " ~ ,,,, , ~· ~
B) La época de la conquista
pese a que este sistema dejaba.intactos gran parte de los privilegios de los españoles,
la persistencia.de tan barbara empresa precipitó la;orderr de supresión de la encomien-
da, mediante las Leyes Nuevas de 1542 y 1543; ello originó una rebelión de fos encomenderos,
que concluyó con la reforma de tales leyes, que mantuvieron la figura con limitacio-
nes. Solo, pues, el ascenso al poder de Felipe n trajo algunos cambios, y dio lugar a
una nueva etapa.
Aunque señalar fechas es arbitrariü, este lapso se extiende entre 1563~ y 11810 y
supone 1a consolidación política de los españoles con la: constitución, 'primero, de la
Presidencia del Nuevo·Reino de Granada (1563-1.740) y;luego, con el Virreinato de fa
Nueva Granada (1740-1810). Este período se caracteriza,,en lo social, por diversas
pugnas suscitadas en un comienzo por.las frecuentes disputas entre los gobernantes
designados por la Corona y .los encomenderos que, pese a las medidas dictadas en
sentido contrario, se resistían a renunciar a los privilegios de que gozaban. La turbu-
lencia de los conflictos vividos por Europa se reflejaría en el continente mientras el
despotismo ilustrado se iba gestandó lentamente, para darle paso a la revolución bur-
guesa de 1789, bajo cuyas banderas triunfarían, finalmente, los movimientos.de libe-
ración gestados a lo largo de tres centurias, durante las cuales la injusticia social y la
expolü;tción fueron las notas comul}es. Mjentras,tanto, .eJ imperiff e,spañol se· había
derrml).bado. Propio de esta fase, en materia pe,nál, es el imperio de. la legislaciól}
hispana, no solo.por medio de instituciones CO!llO _el Fuero Juzgo, eI:Fuero Real, las
Leyes de Estilo, el Ordenamiento de Alcalá,.Ias Leyes de Toro, los F,ueros Munic;ipa-
les, las Siéte Partidas, la Nueva Recopilación y_ la Novísima Rec,opilación :--algunas
expedidas con anterioridad-, sino también de leyes dadas por la Corona para estos
territorios, que fueron reunidas bajo la denominació.Q. de Recopilación de los Reinos
de las Indias (iniciada en 1586 y culminada en 1680).
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D) La época de la república
Este lapso, que corre desde 1810 hasta hoy, debe enmarcarse en cuanto a lo pülí-
tico dentro de una situación bastante convulsionada, como lo deinhe~ífran la:s füvers~~
denominaciones que ha tenido el Estado colombiano: Provincias Unidas de la Nueva
Granada (1810-18J9), República de la Gran Colombia (1819--1831); República de la
Nueva Granada (tsJJ-1858), Confederación Granadina (18?8.-1861)., Estados Unidos
de Colombia (1861:-'1:8.86).y; p§tra;termiliar, República.deColómbia:(i8.86hastahoJy).
Durante esta fase solo se han sucedido pugnas intestinas por él!poder, enmarcadas eíi
las disputas liberal-conservadoras,.que han desatado guerras, inestabilidad institucion,al1
atraso .y; subdesarrollo; los privilegios han sido usufructuados pot diversos y escbgi::
dos núcleos familiares, '.que los han transmitido de generación en generación, y han
producido no ;pocos movimientos armados que, como Jos guerrilleros ;";-entrado ya el
nuevo ínilenio-"- amenazan con tomarse el poder p.or la via~ de las ,.arínas; si n9· ie
accede.a sus pretensiones, ·
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FERNANDO VELÁSQUEZ V. 197 jj
alguna pena'' (ártícúfo !°); distinguía, además; las .infracéiones punibles en delitos y
y
culp~s (~rtícufos.'i ~; '2° 17), entendidas és'tas.últimak .có'mo "la" violación iinpufable
pero nó inaUCiosÍl'de Í~ léy en cuanto el autor no Talla viÓÜdb 'inte~cionaiménté, pero
ha podi<lby debÍdb. evitar elacto y se ha expues~o Volúritariainente di ch~ viülaéión; a
porIÓ cual se incurre en alguna pena" (artículo2ºf En materia de penas era ~umainen
te drástico, pues incluía la de muerte (artículos19, 26, 32 y sigriientes) q~e, "a su vez,
comprendía la de gáfr~te '(artl:cufo 32), consideraüa'fomo "pena coip~rál" eh opüsi~
ción a las "penas no corporales" (artículqs 19 y ~OL
sino lambié1tlos cómplices, los auxiliadores y los encubridores" (artículo 95); figuras
definidas con toda claridad (artículos 96 a 99); defmismo Iilódo; consagraba: cómo causales
de exclusión de la responsabilidad criminal los estados de verdadera demencia o locura
al tiempo dé cometer la acción, la privacióninvoluritaria'dél uso de tazón, la comisión
de la acéión contra la voluntad del agente; así como la: acción desplegada por 'el menor de
siete años (artículo 106), comprendida la embriaguez'.'voluntaria (artículo 107). · ;
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/),' > F ',.', _!li' t.
La ausencia. dé una ~l~se h~geniónfca, q~e· tuviera mí illnbito naciOriaf de. domina~
ción, les permitió a las oligarquías en pugna por la defensa de.sus intereses, impulsar
cOrrÍÓ bandera polítfca el federalismo, 'lo qtle co.ndujo a .la creaci,óh de los Estados
soberanos de Antioquia, Bolívar, Boyacá, Cauca, Curidinamarca, Magdalena, Pana-
má, Santander y To lima (mediante leyes de los años. 1855-1856). Tales provincias
conformaron, primero, una asociación denominada "Confederación Granadina" (1858),
y se dieron sus respectivos códigos penales que, •por lo general, eran reproducción del
Código de 1837; luego se daría paso· a los Estados Unidos de Colombia como nación
fed~rada y a la Constitució11 de Rionegro de }8~3, n~tablemente, infh1ida por élHbe~
ralismo radical. , ..
Terminada la hegemonía liberal, 'después que las ideas ra:dfoales entraron en pro-
funda crisis, llegó al poder el movimiento tegenera:dotde RAFAEL NuÑEz (1885) -que
FERN,O,NDQ VELÁSQUEZ V: j 99
"
, .Hacia 1888, el entonces consejero de Estado D. PoRRAS elaboró una propuesta de
Código Penal .que solo alcanzó a ser redadada en s.u p~rte ,general, influida .por los
Proyectos de P. S. MANCINI (1876) y J.ZANARDELLI (1883-1887} para Italia, y S11vELA
para España (1884),
.
que no pudo ser terminada,. dada -latemprana muerte de su autor,
lo que impidió .que llegase a ser siquiera considerada. El gobiernp optó entonces por
ordenar la recopilación de las normatividades eXistentes,.tarea encomendada al t,am-
bién consejero.dé Estado J. P. RESTREPO,. que decidió retornar al.antiguo Código .Penal
de 1837; nació así la ley 19, de 18 octubre de 1890---,yigerite.desde.el quince junio
1891-, contentiva del nuevo Código Penal para la república unificada. Este estatuto
fue dura:m_ente criticado y se adujo que presentaba i,ncongruencias y aun contradiccio-
nes graves, lo que era apenas obvio, pues se trataba de una :i:ecopilacióuJegislativa y
no de una ol::!ra cientffica.
Con d asceris'o .al ·poder del antioqueño CARLOS E. RESTREPo,, en nombre de una
coalición política de liberales y conservadores. denomíll'ada "Uniq11 Republicana", s.e
produjo a partir de 1910 un camlfü:i;insfitucional moderado,. que contrastaba con el
autoritarismo hasta entonces imperante. Fruto de aquel fue, en materia penal, la abo-
lición de la pena de muerte y la tentativa de expedir un nuevo estatuto penal; en efecto,
por encargo del gobierno, el tratadista l. V. Co~{CHA -que luego reemplazó a_ RES.TREPO
en la presidencia a partir de.1914- elaboró un Proyecto de Código Penal (1912) que
seguía las orientaciones del Código de J~ ZANARDE11¡ para Italia de 189Q. i
200 LA HISTORIA DEL DERECHO PENAL
·En contra.de ]o que su mismp autor manifestaba, la propuesta erá muy bien con~
'c~bida désde eLpunto de vista técnico;~tal vez una de las mejóres en.la histm,:ia del
:país-,- pro<lucto de·Ja maestría y el.dominio que.en estas"disciplinas mo~traba'CON7
CHA,.que difícilmente.han sido superadas.Diez.años tuvo..que esperar diclio proyecto,
hasta que el Congreso.la acogió mediante ley 109 de 19f,2, después de.introducirle
algunas reforni:as ..Peto como la Corte Suprema deJusticia.soHcitó el aplazamiento,dé
su vigencia; esta se decretó hasta él 1Q de enero ae 1925; mediante la ley :81 de 1923,
mientras una Comisión designada al efecto lo sometía a revisión, y consideró, final-
mente,·que.debía elaborarse un.nuevo'estatuto';Jo que impidió que rigiera.un solo día.
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La Comisión nombrada para revisar la]ey '109 de 1922 éülminó sus: trabajos ton
la presentación de ·urr'núevo Proyeéto eríel año de 1925,' qué: reproducía. de; manera
casi· textual la;parfü general 'del Proyecto de·· FERRI de "1921,. pata ·Italia,· aunque se
distanciaba de este al introducir causales de foimputabilidad Y, exdmfr l:ie reSpbnSabif
lidad penal al demente.
Esta propuesta tampoco fue acogida por el gobierno, ptesiéfido por MmuEL ABA-
DÍA MÉNDEZ (1926-1930), que optó, al parecer por sugerencia de J. V. CoNCHA, a la
sazón embajador ·én Roma, por contratar u'rrá.misión italiana para que~ cbll..basé!en el
Códig9 de 1922 y .en etproy~cto reseñado, elaborara un nuevo estatuto. 'Dicha tarea
fue encomendada a tresfoncionafios italianos de inferior categoría: A. CbRDov A, Di;:LiA
V ECCHIA y GHEDINI, quien.es llegaron alpaís en 1927 y redactarqn el Pióyecto de.1927
de orientación completamente clásicá, 'que.contaba con un totatde.402 artís;Ulos; .esta
propuesta fue.acogida poda ·comisión legislativaédel Senado, pero las innumerables
críticas a qüe.f~~;sometida ¡:tor1os profesores R .. EScÁLLóNcy P. CÁRDE~~s·(189U
1978), corredactóres del·Proyecto .de· 1925, .lograron sepúlta:iJo en :el,cilvido.
~ J
posterior. .·
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No obstante, sería el gobierno del presidente liberal ERNESTO SAMPER PIZANO (1994-
J998) .,....,..uno, de los más desacredi.tados que haya tenido el país a lo largo del siglo
xx_: elenéaigado de jalonar el procesó deteforma penal, como lo·evidencia el heuho
•de que mediante el decrefo 1892 de 29 julio de 1997conformó¡.ma cornisióninterinstituciona!,
presidida por el entonces fiscal géneral de. la naCión -el también· liberal ALFONSO
GóMEz MÉNDEZ-, encargada de "revisar integralmente d'sisteína penat cólombianO,
FERNANDO VELÁSQUEZ V. 2Q3
dad progresiva, fo que dén:;mesfra qúetal especie de ¡:fena no es una verdadera alterna-
l:iva ala prisión; sino porque sus. cuantías son sumamente elevadas, pues llegan hasta
500UO salarios mínimos legales mensuales -'-Y, a partir del 2005, hásta 75000-, lo
que. no deja de ser exagerado en un país· económicamente arruinado y con unas tasas
de desempleo cercanas al 20 por ciento. Adicionalmente, el Proyecto original -ni
tampoco las normatividades que lo han modificado- no fue tramitado como ley estatutaria
como, sin duda~ ha debido hacerse ante ertehor claro deláttículó 152 de lá"Constitu-
Ción Política; lo que·eviüéricia una ttahsgresióri del principio de legalidad ei{su i:nódá~
lidad deresetva; adeniás,úo deja de ser ún gráve yerro histórico habet próriiúÍgadó un
(~ódigo :Pen:ald~iri aétas; elaborado por;legisladotes que ÍlÓ le ha'n dádo la'cara al país,
para debatir éon profundidad cuál es lafüosofía que .anima a las nuevas instituciones
'Y cuáles:sorilós puntos de partida ideolügfoosq~e·lo·impulsan. ·
.. En f\n, ¡>ese a; que el balance general que se pu,ede.hacer .del nuevo Código Penal
e~ posi~ivo, sob,r~ todo s.i se le compara con la legislación vigente al momento d~ su
puesta en vigencia, esto no significa que se hay~a expepido una codificación completft"
mente ajustada a las necesidades del momento que, de verdad, se torne en la herra-
mientajdónea para hacerle frente a la galopante criminalidad organizada; se requería,
pues, una transformación de fondo de todas ras iµstituciones penales, éomo 'con razón
han señali;tdo los críticos. . . " /' : '
. VaJdríci'. pues, la pena impulsar un amplio debate entre fos estudipsos l.lamad0 a
haéedos necesarios ajustes para :___:sobr(l la base clel camino andad.¿ i:etomando los
,; / ' ¿~ - ' . ¡( ~ ; '~. " \ - \' ' • • "
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grandes esfuerzos que se han hecho:- corregir los desac.iertos y mejorar los logros
que;'se repÜt¡, son bastantes, más allá de lo que pretenci~ una critica a véces destructivá,
empeña\:l~ e~ restarJe importancia· a. ~portes que, yomo est,e, 'solo buscan,contiibuir eii
algo. a fortalecer ias debilitadas instituciones actuales. Urge, pues, repensar todo el
sistema penal con una lente verdaderamente garantista y democrática, de tal manera
qµ~ la ley penal se ajuste a lo.s modernos avances, y preserve l¡i dignidad de-la persona
humana, !o que n9 seJogra .con meras dec:laraciones.de principios, ,sino con desarr9~
llos c;oncretos y re,ales; ello se hace más .evidente ahora.que; ante)as arremetidas del
terrorismo, se le ha d<t.do rienda suelta a .un derecho penal autoritario, como lo eviden-
cian recientes reformas legislativas y coµstitucionales t¡n este ámbito . En esta i:nisma
línea de análisi~ debe mencionarse el n1.1:evo Código de Prpcedimit(nto_P~n¡ü (confrón-
tese :ley. 906 de 200~) cpn la pretensión de instaura~ u,:µ si~tell1a .acus'ltº~lº• que va de
la mano dejrracionales•incrymentos P\lnitiv_os (confróp.tese ley 890 de 2004), expedi-
do bajo presión dela po,tencía de Nort.e y que, de seg~ro, ,u,na vez se haya inüoducjdo
en todo el país, muy poco está llamado a aportar a la causa de un derecho pen<1.l míni-
mo de garantías, si no se profundiza la reforma.
cual, por momentos, ellas han alcanzado desárroll9s de significación, aunque se echa
de meno.s 'la originalidad y. la autenticidad en los planteamientos; es más, hasta el
presente no se ha emprendido un est4dio crítico del pensaí:nienfo 'penal colombfario
que permita precisar sus alcances y· limitaciones; como lo han puesto. de manifiesto
algunos 'estudiosos (C. ÜÁLVEZ ARGOTE).> r . . ,
No ubstante; sin la pretensión de .emprender tal tarea:, pueden señalarse tres mo~
mentos diferentes en fa evolución del ideario penal, que no necesa.riame!lte. coinciden
con el desarrollo legislativo; En efecto, en primer lugar, aparee~ la fase. clásica que
corresponde al período inicial del derecho penal nacional, que llega ha~tael deceni(\)
de fos años .treinta del siglo xx, durante el cual imperaron las doctrinas propias del
derecho penal clásico,,europeo;· el aut.or más representativo de este momento histór~co
fue, sin duda, J. V. CoNCHA(1867-1929). También, son significativos los aportes de
A. ÁRAGÓN (1872~1956), D. PoRR'As (+1889) y J. P:'RESTREPO, que; Ílo obstante su
notable erudieión, 'no llegaron a publicar obras de conjunto, púes cumplieroncelpapel
de cómentariStas de_, la legiSlaci'ón -o 'de,refotffiadores. , ·:_ -',' '
entre otros. ··
Desde luego, debe destacarse cómo durante el último decenio del siglo xx y co-
mienzos del siglo XXI, casas de estudios bogotanas, co:rµo la Universicfad Externado .de
Colombia, han jalonado la discusión y le han dado paso -aunqué de "niaúe¡a acrítica:_:_
a la difusión. de las nuevas corrientes funckmalistas, lo que, sin duda, oxigena mucho
cl~~ '
FERNANDO VELÁSQUEZ V. 20.7
De todas maneras, debe decirse que en el estado actual del derecho penal patrio se
echa de menos una discusión juridicopenal renovadora, que conduzca el proceso re-
formador de las instituciones por mejores caminos; por supuesto, para que ello sea
posible se requiere la construcción de una verdadera dogmática penal acompañada de
similares elaboraciones criminológicas y politicocriminales, además de necesarios desarrollos
en el plano filosófico que, gracias al trabajo conjunto de administradores de justicia y
estugÜ)sos, jalonen el. derecho penal del porvenir y lo logren incrustar en un mundo
éada' <rez 'más 'glol:falizado por lo menos en ciertos contextos planetarios .
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