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Derecho a la identidad.
Un estudio sobre el registro de nacimiento de niños y niñas,
hijos e hijas de extranjeros en situación irregular
CONSEJO DE LA JUDICATURA FEDERAL
COMITÉ ACADÉMICO
CONSEJO EDITORIAL
EDITOR RESPONSABLE
AGRADECIMIENTOS...................................................................... I
PRÓLOGO......................................................................................... IX
CAPÍTULO PRIMERO
LA INCORPORACIÓN DE LOS DERECHOS DE LOS
NIÑOS Y NIÑAS EN EL SISTEMA MEXICANO
CAPÍTULO SEGUNDO
PRINCIPIOS QUE RIGEN EL DERECHO DE LA NIÑEZ
I. Introducción................................................................................ 57
CAPÍTULO CUARTO
DERECHOS DE LOS INMIGRANTES
I. Introducción................................................................................ 89
REFERENCIAS.................................................................................. 179
ANEXOS.................................................................................... 189
DERECHO A LA IDENTIDAD
AGRADECIMIENTOS
I
DERECHO A LA IDENTIDAD
PRESENTACIÓN
III
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
IV
DERECHO A LA IDENTIDAD
V
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
VI
DERECHO A LA IDENTIDAD
VII
DERECHO A LA IDENTIDAD
PRÓLOGO
IX
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
X
DERECHO A LA IDENTIDAD
XI
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
XII
DERECHO A LA IDENTIDAD
XIII
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
XIV
DERECHO A LA IDENTIDAD
XV
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
LA Ley de Amparo
LM Ley de Migración
XVI
DERECHO A LA IDENTIDAD
CAPÍTULO PRIMERO
LA INCORPORACIÓN DE LOS DERECHOS DE LOS
NIÑOS Y NIÑAS EN EL SISTEMA MEXICANO
1
Referido también a la niña, con un lenguaje sexista que prevaleció hasta las últimas
décadas del siglo XX.
2
Hermoso Larragoiti, Héctor Arturo, La justicia de menores a luz de los criterios del
Poder Judicial de la Federación, SCJN, México, 2009, p. 224.
1
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
3
García Méndez, Emilio, Infancia y Adolescencia. De los derechos y de la justicia,
UNICEF-Fontamara, Doctrina Jurídica Contemporánea, México, 2001, p. 29.
4
Villanueva Castillejos, Ruth, Los menores infractores en México, Porrúa, México,
2005, p. 227.
2
DERECHO A LA IDENTIDAD
5
El Estado mexicano lo ratificó el 21 de septiembre de 1990 y fue publicado en el
DOF el 25 de enero de 1991.
6
D´Antonio, Daniel Hugo, Derecho de menores, 4ª ed., Astrea, Buenos Aires, 1994,
p. 453.
7
Resolución 40/33, Reglas Mínimas de las Naciones Unidas para la Administración
de la Justicia de Menores “Reglas de Beijíng”, adoptada por la Asamblea General de
la ONU el 29 de noviembre de 1985, disponible en: http://www.ordenjuridico.gob.
mx/TratInt/Derechos%20Humanos/OTROS%2018.pdf.
3
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4
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Voto concurrente razonado del Juez Sergio García Ramírez a la opinión consultiva,
9
6
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pensar más bien que en esa sociedad no había espacio para la infancia”,10
su aseveración se sustenta en el hecho que no hay reproducción icono-
gráfica de los niños en las obras pictóricas anteriores a dicha época.
La postura del mencionado historiador la podemos asemejar a nues-
tro tiempo, en el cual nos interesamos por los derechos de los niños; sin
embargo, por lo menos normativamente no hay ánimo de definirlo, y no
por torpeza o incapacidad (siguiendo al autor), sino por no querer dar
espacio a un concepto que permita diferenciarlo de la del menor, y con
ello impedir la discriminación.
El filósofo del derecho Neil MacCormick, en el artículo “Los dere-
chos de los niños: un test case para la teoría de los derechos”,11 analizó
la teoría de la voluntad sobre la teoría del interés. La primera de ellas re-
fiere que los derechos son capacidades normativas que otorgan al titular
la facultad para exigir el cumplimiento de una obligación, en tanto que
la segunda sostiene que los derechos son intereses individuales jurídica-
mente protegidos, en los que no se requiere la voluntad de sus titulares
para exigir su cumplimiento: concluye que los derechos de los niños se
justifican mediante la teoría del interés.
Las versiones de Philippe Ariès y Neil MacCormick concretan su
análisis a propósito del criterio de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos que omite definir qué es un niño y niña. La conclusión de
los autores citados permite advertir la importancia de la infancia, ya que
mediante un análisis a profundidad se podría obtener un concepto uni-
versal respecto de ellos, lo cual, a la postre, puede definir exclusivamente
cuáles son los derechos que implican un interés superior.
Se puede ahondar en torno a la necesidad de definir la palabra niño y
niña, y seguramente encontremos mayores razones para justificar la ne-
cesidad de una definición normativa que abarque aspectos fisiológicos y
psicológicos; no obstante, pareciera que debemos conformarnos con las
definiciones normativas otorgadas por los instrumentos internacionales
10
Ariès, Philippe, El niño y la vida familiar en el Antiguo Régimen, Taurus, México,
2001, p. 1.
11
MacCormick, Neil, “Children´s rights: A test case for theories of rights”, en Legal
right and social democracy, Oxford University Press, Estados Unidos, 1982, pp.
305-316.
7
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11
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12
Tesis I.3o. C.589 C, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época,
febrero de 2007, p.1606.
13
Respecto de la tesis trascrita no comparto el hecho de catalogar por generaciones
a los derechos fundamentales, partiendo del punto que los derechos humanos no
nacen o se ejercen por moda, sino que al ser inherentes a la sociedad siempre han
estado presentes, sólo que algunos no se han positivado.
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15
Carbonell, Miguel, Los derechos fundamentales en México, Porrúa, México, 2004, p.
902.
16
Aláez Corral, Benito, Minoría de edad y derechos fundamentales, Tecnos, Madrid,
2003, p. 68.
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CAPÍTULO SEGUNDO
PRINCIPIOS QUE RIGEN EL DERECHO
DE LA NIÑEZ
19
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• La no discriminación;
• El interés superior del niño; y,
Zagrebelsky, Gustavo, El derecho dúctil, Trotta, Madrid, 2007 p. 110.
22
Ibidem, p. 114.
23
20
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24
Organización de las Naciones Unidas (ONU), Comité de Derechos Humanos de
las Naciones Unidas (CDH), Observación General 18, No discriminación, 10 de
noviembre de 1989, p.2, párrafo 7, disponible en:
http://www.estadodederechocdh.uchile.cl/media/documentacion/archivos/OG18
CCPR.pdf.
25
Corte del Comité de Derechos Humanos de las Naciones Unidas (IDH), Condición
Jurídica y Derechos Humanos de los Niños, Opinión Consultiva, octubre 17 de
2002, p. 58, párrafo 45, disponible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/
seriea_17_esp.pdf.
21
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26
Ferrajoli, Luigi, Derechos y garantías. La ley del más débil, 5ª ed., Trotta, Madrid,
2006, p. 82.
27
Ibidem, p. 83.
28
Courtis, Christian, El mundo prometido. Escritos sobre derechos sociales y derechos
humanos, Fontamara, México, 2009, p. 176.
29
Un factor prohibido son notas o rasgos que identifican grupos sociales susceptibles
de sufrir perjuicios o estereotipos injustificados, que tienen el efecto de excluirlos
del goce o el ejercicio de derechos, como ejemplo: el origen étnico, género, edad,
capacidades diferentes, condición social, condiciones de salud, religión, sexo,
lengua, etc. Ibidem, p. 180.
22
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30
Opinión Consultiva OC-17/2002, Condición Jurídica y Derechos Humanos de los
Niños, Corte IDH, 2002, p.58, párrafo 46, disponible en: http://www.corteidh.or.cr/
docs/opiniones/seriea_17_esp.pdf.
31
Abramovich, Víctor y Courtis, Christian, El umbral de la ciudadanía, El significado
de los derechos sociales en el Estado social constitucional, Estudios del Puerto, Buenos
Aires, 2006, p. 48.
32
De la Torre Martínez, Carlos, “El derecho fundamental a no ser discriminado:
estructura y contenido jurídico”, en El Estado constitucional contemporáneo. Culturas
y sistemas comparados, Instituto de Investigaciones Jurídicas, México,2006, p. 255.
23
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Ibidem, p. 259.
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DERECHO A LA IDENTIDAD
Artículo 1o.
[…]
Queda prohibida toda discriminación motivada por origen étnico
o nacional, el género, la edad, las discapacidades, la condición
social, las condiciones de salud, la religión, las opiniones, las
preferencias, el estado civil o cualquier otra que atente contra
la dignidad humana y tenga por objeto anular o menoscabar los
derechos y libertades de las personas.
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Artículo 2
[…]
2. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a
garantizar el ejercicio de los derechos que en él se enuncian, sin
discriminación alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religión, opinión política o de otra índole, origen nacional o social,
posición económica, nacimiento o cualquier otra condición
social.38
Artículo 21
No discriminación
1. Se prohíbe toda discriminación, y en particular la ejercida
por razón de sexo, raza, color, orígenes étnicos o sociales,
características genéticas, lengua, religión o convicciones,
opiniones políticas o de cualquier otro tipo, pertenencia a una
minoría nacional, patrimonio, nacimiento, discapacidad, edad u
orientación sexual.
2. Se prohíbe toda discriminación por razón de nacionalidad en
el ámbito de aplicación del Tratado constitutivo de la Comunidad
Europea y del Tratado de la Unión Europea y sin perjuicio de las
disposiciones particulares de dichos Tratados.39
30
DERECHO A LA IDENTIDAD
Artículo 2.
1. Los Estados Partes respetarán los derechos enunciados en la
presente Convención y asegurarán su aplicación a cada niño sujeto
a su jurisdicción, sin distinción alguna, independientemente de la
raza, el color, el sexo, el idioma, la religión, la opinión política
o de otra índole, el origen nacional, étnico o social, la posición
económica, los impedimentos físicos, el nacimiento o cualquier
otra condición del niño, de sus padres o de sus representantes
legales.
2. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas
para garantizar que el niño se vea protegido contra toda forma de
discriminación o castigo por causa de la condición, las actividades,
las opiniones expresadas o las creencias de sus padres, o sus
tutores o de sus familiares.41
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sarrollo, además del estudio constante de los derechos que éstos deben
ejercer y que tienen que ver con las distintas facetas de su desarrollo.
Los criterios desde luego no son arbitrarios, sino producto del análisis,
investigación, interpretación y legislación generada tanto en los planos
nacionales como internacionales.
La Corte IDH entiende que el interés superior es un principio regu-
lador de la normativa de los derechos del niño y la niña, fundados en la
dignidad del ser humano, en las características propias de éstos, y en la
necesidad de propiciar su desarrollo, con pleno aprovechamiento de sus
potencialidades.44
En el plano internacional, la CDN, que viene a ser el instrumento
rector que sobre estos derechos, establece respecto al interés superior en
su artículo 3 lo siguiente:
Artículo 3.
1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las
instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales,
las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una
consideración primordial a que se atenderá será el interés
superior del niño.
2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la
protección y el cuidado que sean necesarios para su bienestar,
teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores
u otras personas responsables de él ante la ley y, con ese fin,
tomarán todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas.
3. Los Estados Partes se asegurarán de que las instituciones,
servicios y establecimientos encargados del cuidado o la protección
de los niños cumplan las normas establecidas por las autoridades
competentes, especialmente en materia de seguridad, sanidad,
número y competencia de su personal, así como en relación con
la existencia de una supervisión adecuada.45
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Artículo 4o
[…]
Los niños y niñas tienen derecho a la satisfacción de sus necesidades
de alimentación, salud, educación, y sano esparcimiento para su
desarrollo integral.
Los ascendientes, tutores y custodios tienen el deber de preservar
estos derechos. El Estado proveerá lo necesario para propiciar
el respeto a la dignidad de la niñez y el ejercicio pleno de sus
derechos.
El Estado otorgará facilidades a los particulares para que
coadyuven al cumplimiento de los derechos de la niñez.47
37
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49
Recomendación CRC/C/15/Add.112, Comité de los Derechos del Niño, 1999,
disponible en: http://www.unhchr.ch/tbs/doc.nsf/(Symbol)/CRC.C.15.Add.112.
50
Sauri Suárez, Gerardo, Las contradicciones de la reforma del artículo 4º constitucional
frente a la Convención de los Derechos de la Niñez, Edénica I.A.P., México, 2000,
disponible en: http://www.derechosinfancia.org.mx/Legislacion/legislacion6.htm
39
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51
Tesis 1a./J. 25/2012, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena
Época, t.I, julio de 2007, p. 265.
52
Tesis P. XLV/2008, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época,
t. XXVII, junio de 2008, p. 712.
53
El párrafo adicionado, quedó de la siguiente forma: “En todas las decisiones y
actuaciones del Estado se velará y cumplirá con el principio del interés superior de
la niñez, garantizando de manera plena sus derechos. Los niños y las niñas tienen
42
DERECHO A LA IDENTIDAD
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BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
Artículo 3.
Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la
seguridad de su persona.55
Artículo 6.
1. El derecho a la vida es inherente a la persona humana. Este
derecho estará protegido por la ley. Nadie podrá ser privado de
la vida arbitrariamente.
2. En los países en que no hayan abolido la pena capital sólo
podrá imponerse la pena de muerte por los más graves delitos y
de conformidad con leyes que estén en vigor en el momento de
cometerse el delito y que no sean contrarias a las disposiciones del
presente Pacto ni a la Convención para la Prevención y Sanción
del Delito de Genocidio. Esta pena sólo podrá imponerse en
cumplimiento de sentencia definitiva de un tribunal competente.
3. Cuando la privación de la vida constituya delito de genocidio
se tendrá entendido que nada de lo dispuesto en este artículo
excusará en modo alguno a los Estados Partes del cumplimiento
de ninguna de las obligaciones asumidas en virtud de las
disposiciones de la Convención para la Prevención y la Sanción
del Delito de Genocidio.
4. Toda persona condenada a muerte tendrá derecho a solicitar
el indulto o la conmutación de la pena de muerte. La amnistía, el
indulto o la conmutación de la pena capital podrán ser concedidos
en todos los casos.
5. No se impondrá la pena de muerte por delitos cometidos por
personas de menos de 18 años de edad, ni se la aplicará a las
mujeres en estado de gravidez.
6. Ninguna disposición de este artículo podrá ser invocada por
un Estado Parte en el presente Pacto para demorar o impedir la
abolición de la pena capital.56
44
DERECHO A LA IDENTIDAD
Artículo 4.
1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este
derecho estará protegido por la ley y, en general, a partir del
momento de la concepción. Nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente.
2. En los países que no han abolido la pena de muerte, ésta sólo
podrá imponerse por los delitos más graves, en cumplimiento de
sentencia ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad
con una ley que establezca tal pena, dictada con anterioridad a
la comisión del delito. Tampoco se extenderá su aplicación a
delitos a los cuales no se la aplique actualmente.
3. No se restablecerá la pena de muerte en los Estados que la han
abolido.
4. En ningún caso se puede aplicar la pena de muerte por delitos
políticos ni comunes conexos con los políticos.
5. No se impondrá la pena de muerte a personas que, en el
momento de la comisión del delito, tuvieren menos de dieciocho
años de edad o más de setenta, ni se le aplicará a las mujeres en
estado de gravidez.
6. Toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar
la amnistía, el indulto o la conmutación de la pena, los cuales
podrán ser concedidos en todos los casos. No se puede aplicar la
pena de muerte mientras la solicitud esté pendiente de decisión
ante autoridad competente.57
45
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Artículo 6.
1. Los Estados Partes reconocen que todo niño tiene el derecho
intrínseco a la vida.
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Artículo 4o.
[…]
Los niños y niñas tienen derecho a la satisfacción de sus
necesidades de alimentación, […] para su desarrollo integral.
47
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DERECHO A LA IDENTIDAD
61
Bárcena, Andrea, op. cit., p. 421.
62
Ibidem, p. 422
63
Ibidem, p. 415.
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trato normativo igual, pero con énfasis en sus diferencias respecto a los
adultos.
Asimismo, se logra apreciar que los enunciados normativos están
orientados a los cuatro principios estudiados, ya que la normatividad
mencionada proyecta la no discriminación, el interés superior del niño,
el derecho a la vida, desarrollo y esparcimiento, así como el respeto a la
opinión.
Hecho similar se tiene en la legislación secundaria en México,
concretamente en la Ley para la Protección de los Derechos de Niñas,
Niños y Adolescentes la que, siguiendo los lineamientos de la CPEUM
y la CDN, desarrolló una serie de principios y derechos sobre el tema.
En cuanto a los principios que se describieron, deben regir los dere-
chos de los niños, niñas y adolescentes los siguientes:
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BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
1. Derecho de prioridad;
2. Derecho a la vida;
3. Derecho a la no discriminación;
4. Derecho de bienestar y sano desarrollo;
5. Derecho a su integridad, libertad, no maltrato ni abuso sexual;
6. Derecho a la identidad;
7. Derecho a vivir en familia;
8. Derecho a la salud;
9. Derechos de los niños, niñas y adolescentes con discapacidad;
10. Derecho a la educación;
11. Derecho al descanso y al juego;
12. Libertad de pensamiento y a una cultura propia;
13. Derecho a participar; y,
14. Derecho al debido proceso.
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DERECHO A LA IDENTIDAD
CAPÍTULO TERCERO
EL DERECHO FUNDAMENTAL AL REGISTRO
DE NACIMIENTO
I. Introducción
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ARTÍCULO 4o.
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Tesis 1a. LXXV/2018, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima
Época, t. II, junio de 2018, p. 956.
65
Adición publicada en el DOF, mediante Decreto del 17 de junio de 2014.
60
DERECHO A LA IDENTIDAD
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Artículo 7.
1. El niño será inscrito inmediatamente después de su nacimiento
y tendrá derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una
nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres
y a ser cuidado por ellos.
2. Los Estados Partes velarán por la aplicación de estos derechos
de conformidad con su legislación nacional y las obligaciones que
hayan contraído en virtud de los instrumentos internacionales
pertinentes en esta esfera, sobre todo cuando el niño resultara de
otro modo apátrida.
Artículo 8.
1. Los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho
del niño a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el
nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin
injerencias ilícitas.
2. Cuando un niño sea privado ilegalmente de algunos de los
elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados Partes
deberán prestar la asistencia y protección apropiadas con miras a
restablecer rápidamente su identidad.
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mínimas para trabajar y protección para impedir que sean parte de las
víctimas de la delincuencia organizada, entre otros derechos que surgen
por motivo de una identidad plena.
Las normas internacionales anteriores se complementan con otras
que se encuentran previstas en tratados, declaraciones o convenciones,
que de igual forma protegen el acceso y disponibilidad del derecho a la
identidad, entre las que encontramos las siguientes:
66
En este apartado se prefiere utilizar los nombres completos de los instrumentos
internacionales, a efecto de resaltar sus títulos y obtener una mejor lectura.
Organización de las Naciones Unidas, op. cit.
67
Adoptada en Nueva York, Estados Unidos, el 30 de agosto de 1961 por la
Conferencia de Plenipotenciarios que se reunió en 1959 y nuevamente en 1961,
en cumplimiento de la resolución 896 (IX) de la Asamblea General de la Naciones
Unidas, disponible en: https://acnur.org/fileadmin/Documentos/BDL/2001/0007.
pdf
68
DOF, 20 de mayo de 1981, op. cit.
69
DOF, 7 de mayo de 1981, op. cit.
70
Publicado en el DOF, el 12 de mayo de 1981.
64
DERECHO A LA IDENTIDAD
71
Organización para la Unidad Africana, Carta Africana sobre los Derechos y el
Bienestar del Niño, 11 de julio de 1990, disponible en: https://www.acnur.org/
fileadmin/Documentos/BDL/2010/8025.pdf
72
Aprobado mediante Decreto publicado en el DOF, el 10 de febrero de 1999.
73
Publicado en el DOF, mediante Decreto del 31 de diciembre de 1969.
74
Publicado en el DOF, mediante Decreto del 25 de agosto de 2000.
65
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Corte IDH, caso de las niñas Yean y Bosico Vs. República Dominicana. Excepciones
75
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por cuanto que es una situación permanente, que se establece entre dos
o más personas por virtud de la consanguinidad, del matrimonio o de
la adopción, para originar de manera constante un conjunto de conse-
cuencias de derecho.
El parentesco consanguíneo es aquel que se origina por la descen-
dencia de una persona a otra; es decir, la consanguinidad es el resultado
de la concepción de un ser que, al nacer81 y ser viable, 82 interactúa de
forma recíproca y jurídica con quienes lo concibieron, así como con el
Estado.
Entonces, el parentesco por consanguinidad se determina básica-
mente con el nacimiento y se formaliza con el registro del hijo por parte
de los padres ante el Juez del Estado Familiar o Juez del Registro Civil,
con ello surgen derechos y obligaciones recíprocos, además de permitir
la identificación individual de una persona, así como determinar su es-
tado político; es decir, el registro de nacimiento constituye la prueba de
filiación y de nacionalidad por excelencia.
Por lo anterior, se considera el acta de nacimiento como la prueba
regular y normal a la que ha de recurrirse para demostrar el estado
civil y político de una persona. Ese documento es el pasaporte que la
sociedad entrega a cada uno de sus miembros cuando nacen, 83 aunque
creo que el acta de nacimiento no prueba totalmente la filiación ni la
nacionalidad, pues es sólo un documento en el que se da fe sobre el
lugar y fecha de nacimiento de un niño, su sexo, nombre de los padres,
nombre del niño, entre otros datos. Bonnecase establece al respecto que
el acta de nacimiento no prueba la identidad del actor con el hijo dado
a luz por la pretendida madre; únicamente demuestra el parto de ésta, a
81
Se considera nacido al ser que está separado completamente del útero materno por
expulsión natural o por obra del cirujano; Brugi, Biagio, Instituciones de derecho
civil, trad. Jaime Simo Bofarull, Vol. IV, Oxford, México, 2001, p. 175.
82
Se considera viable al ser que desprendido enteramente del seno materno, vive
veinticuatro horas o es presentado vivo al Registro Civil. Lo anterior de conformidad
con el artículo 337 del CCF.
83
Planiol, Marcel y Ripert, Georges, Derecho civil, trad. Leonel Pereznieto Castro, t.
III, Harla, México, 1997, p. 201.
72
DERECHO A LA IDENTIDAD
a) El nombre
El nombre es pieza fundamental para la identidad de una persona,
pues esta composición permite la distinción de un sujeto con otro en sus
relaciones privadas y públicas, lo conceptualizan como el vocablo que
sirve para designar a las personas o a las cosas, lo que las distingue de las
84
Bonnecase, Julien, Tratado Elemental de Derecho Civil, trad. Enrique Figueroa
Alfonso, tomo 1, Harla, México, 1997, p. 269.
85
Publicado en el DOF, mediante Decretos de los días 26 de mayo, 14 de julio, 3 y 31
de agosto de 1928.
73
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86
Sánchez Márquez, Ricardo, Derecho Civil, Porrúa, México, 2007, p. 187.
87
Rojina Villegas, Rafael, “Derecho Civil Mexicano”, en Introducción y personas,
tomo I, Porrúa, México, 2001, p.505.
88
Tesis 1a. XXV/2012, Seminario Judicial de la Federación y su Gaceta, Decima
Época, t. I, febrero de 2012, p. 653.
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90
Tesis 1a. CCIX/2017, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima
Época, t.I, diciembre de 2017, p. 434.
91
Tesis 1a. CCX/2017, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima
Época, t. I, diciembre de 2017, p. 407.
92
Tesis 1a. XXXII/2012, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Décima
Época, t. I, marzo de 2012, p. 1034.
76
DERECHO A LA IDENTIDAD
b) Nacionalidad
Proviene de nacional y éste del latín nationis, nación. Nacionalidad
es el atributo jurídico que señala al individuo como miembro del pueblo
constitutivo de un Estado. Es el vínculo legal que relaciona a un indivi-
duo con el Estado.
La definición anterior corresponde a un concepto jurídico de nacio-
nalidad, pero el término también tiene otras acepciones. Desde el punto
de vista sociológico, es el vínculo que une a un individuo con un grupo
en razón de diversos factores como: la vida en común y la conciencia
social idéntica. La coincidencia entre este concepto y el jurídico en la
realidad de un Estado supone cohesión interna y fuerza, pero no es ne-
cesario que se dé. Su viabilidad depende de factores de homogeneidad
que no se presentan con frecuencia.94
Diccionario jurídico mexicano, edición histórica, Porrúa, México, 2007, pp. 2578-
2579.
77
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78
DERECHO A LA IDENTIDAD
79
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97
Álvarez Rodríguez, Aurelia et al., Nacionalidad de los Hijos Extranjeros Nacidos
en España, Documentos del Observatorio Permanente de la Inmigración, España,
2005, p.128.
98
Costa, Pietro et al., Nacionalidad y Ciudadanía, Fundación Coloquio Jurídico
Europeo, España, 2008, pp. 51-53.
80
DERECHO A LA IDENTIDAD
c) Filiación
La relación que de hecho y por razón natural existe entre el padre
o la madre y su hijo se conoce jurídicamente como filiación. Es la si-
tuación creada entre ambos progenitores y su prole. Del hecho de la
generación deriva un conjunto de relaciones jurídicas permanentes entre
los progenitores y su hijo.
Planiol define la filiación de la siguiente forma:
81
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
100
Rojina Villegas, Rafael, Compendio de Derecho Civil Introducción, Personas y
Familia, 30ª edición, Porrúa, México, 2001, p. 457.
101
Ley de Relaciones Familiares, op. cit.
102
Ibidem.
82
DERECHO A LA IDENTIDAD
del estado de hijo, o bien, con todos los medios de prueba que la ley
autoriza, incluidos los biológicos y los que el avance científico ofrezca en
su momento.103
También dividen a la filiación como matrimonial y extramatrimo-
nial. En el derecho de familia se considera la concepción del ser para
determinar el momento inicial de la filiación y para presumir la filiación
paterna en el matrimonio.
Por eso, el artículo 324 del CCDF104 presume como hijos del matri-
monio a los nacidos después de ciento ochenta días de celebrado éste, y
los habidos dentro de los trescientos días siguientes a su disolución. Aun
cuando el precepto contempla el momento del nacimiento, al fijar los
términos, está aceptando como punto de referencia el momento de la
concepción y no el de nacimiento, al basarse en los términos mínimo y
máximo del embarazo.
La misma base admite el numeral 383 del citado Código al decir que:
83
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
84
DERECHO A LA IDENTIDAD
85
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
El registro de nacimiento cobra relevancia toda vez que por medio de esa
institución se hace constar de manera auténtica el estado civil y político
de una persona, funciona bajo un sistema de publicidad que permite el
control por parte del Estado de los actos más trascendentes de la vida de
86
DERECHO A LA IDENTIDAD
las personas físicas. Planiol establecía que la utilidad del registro radica
en que el Estado encuentra en ellos un recurso de primer orden en la
administración y policía, las listas electorales, la supervisión del ejército,
la justicia civil y penal. El individuo mismo posee en ellos una prueba
fácil de su propia situación.
Por último, los terceros que tratan con él, encuentran en aquellos la
seguridad de sus relaciones de negocios, pues necesitan saber si su con-
tratante es menor o mayor de edad, soltero, casado, nacional o extran-
jero, etcétera; circunstancias que los registros les revelarán sin ninguna
duda. Sin embargo, nada podría sustituirlos desde este punto de vista, el
cual sería de todos los negocios, tanto públicos como privados, y si para
todos los hechos del estado civil nos viésemos reducidos a testimonios
siempre sospechosos, a recuerdos borrados de los mismos interesados, o
documentos privados que no presenten garantía de veracidad,108 agrego
a la utilidad enumerada por el tratadista, el hecho que el registro de
nacimiento da fe sobre la paternidad, maternidad, nacionalidad y ciu-
dadanía de una persona.
Planiol, Marcel, Tratado Elemental de Derecho Civil, trad. José M. Cajica Jr., Vol. II,
108
87
DERECHO A LA IDENTIDAD
CAPÍTULO CUARTO
DERECHOS DE LOS INMIGRANTES
I. Introducción
89
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
90
DERECHO A LA IDENTIDAD
91
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
• Nacimiento; y
• Naturalización.
Arellano García, Carlos, Derecho internacional privado, 14ª ed., Porrúa, México,
113
2001, p.393.
92
DERECHO A LA IDENTIDAD
con el nombre de: ius soli o derecho de suelo,114 o el ius sanguini o dere-
cho de sangre. El ius soli es la adquisición de la nacionalidad mexicana
por virtud de nacer en territorio nacional o en alguna de sus extensiones
territoriales, como serían embarcaciones o aeronaves mexicanas sin in-
teresar la nacionalidad de los padres.
En cambio, el ius sanguini implica que la nacionalidad mexicana
se adquiere por el simple hecho de que la madre o el padre o ambos
sean mexicanos, independientemente del lugar donde haya nacido.115 Al
respecto, el mencionado artículo 30 de la CPEUM establece que son
mexicanos por nacimiento los siguientes:
Así pues, una vez establecido quiénes son mexicanos, se puede deter-
minar que extranjero es aquel sujeto que no nació en territorio nacional,
o bien que no es hijo de padre o madre mexicanos, o bien que no se ha
naturalizado por no reunir los requisitos que sobre residencia o unión
familiar establece la norma secundaria, o bien que a pesar de reunirlos
no es su deseo naturalizarse, y que reside con fines de tránsito o residen-
cia temporal en el Estado mexicano.
94
DERECHO A LA IDENTIDAD
• No inmigrantes;
• Inmigrantes; y
• Inmigrado.
• Visitante;
• Residente temporal;
• Residente permanente.
117
Publicada en el DOF, mediante Decreto del 25 de mayo de 2011.
95
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
A. Visitante
Es el extranjero que se interna de manera temporal al país con di-
versos fines:
• Para realizar actividades no remuneradas;
• Para realizar actividades remuneradas;
• Regional;
• Trabajador fronterizo;
• Por razones humanitarias; y,
• Con fines de adopción.
Cada una de estas características de visitante tiene como similitud
que la temporalidad es reducida, ya sea a un plazo fijo o uno no fijo,
pero que ha de llegar, así como la causa del ingreso.
Como ejemplo en el primero de ellos la temporalidad es fija, de 180
días, sin autorización para recibir alguna remuneración. El segundo
96
DERECHO A LA IDENTIDAD
B. Residente temporal
Esta calidad de igual forma es temporal, pero el plazo es mayor, pues
la norma autoriza permanecer por un tiempo máximo de cuatro años
siempre y cuando el motivo sea la posibilidad de obtener un permiso
para trabajar, sujeto a una oferta de empleo.
Como prerrogativa, la norma otorga el derecho a que el extranjero en
esta situación pueda ingresar a su familia cercana por la misma tempora-
lidad y con la misma calidad, y puedan todos entrar o salir del territorio
las veces que sean necesarias.
Las características de ser visitante con permiso para realizar activida-
des remuneradas son: primero, la temporalidad que es de 180 días como
máximo; segundo, se requiere tener la invitación o la oferta de trabajo;
tercero, las actividades a realizar en forma remunerativa son limitadas
(académicas, artísticas, deportivas o culturales que provengan de acuer-
dos interinstitucionales).
Dentro de esta misma calidad, se encuentran los extranjeros que
ingresan por motivo de estudios. En este caso, su temporalidad se re-
duce al tiempo que duren éstos, pueden entrar o salir del país las veces
que ellos quieran, y pueden realizar actividades remuneradas siempre
y cuando cuenten con permiso de la institución educativa y sea parte
de sus estudios, pueden ingresar a su familia. La condición para obte-
ner esta calidad es acreditar la invitación y aceptación en la institución
educativa correspondiente, y está sujeta a renovación anual en la que se
acredite que persisten las condiciones de ingreso.
97
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
C. Residente permanente
Esta calidad le permite al extranjero residir en forma permanente en
territorio nacional, con derecho a dedicarse a actividades remuneradas,
entrar y salir del país cuantas veces sea necesario, así como preservar la
unidad familiar.
La Ley de Migración establece en su numeral 54 las hipótesis por las
cuales se puede obtener esta calidad; destacan: asilo político, refugiado,
protección complementaria, determinación de apátrida, preservación de
la unidad familiar, jubilados y pensionados que sus pensiones les permi-
tan vivir en México, por haber transcurrido el plazo de cuatro años de
los residentes temporales, por tener hijos de nacionalidad mexicana por
nacimiento, éstas son las menciones expresas.
De igual forma, el legislador autorizó a la autoridad migratoria vía la
Secretaría de Gobernación para establecer diversos criterios que permi-
tan otorgar esta calidad.
Los criterios elegidos por la autoridad migratoria para autorizar la
residencia permanente emplean en un sistema de puntuación, que, si
bien puede resultar arbitraria, también lo es que la serie de pautas son
elementos, criterios o guías de la autoridad administrativa para fundar
y motivar la resolución de permanencia. Los criterios son los siguientes:
1. Cuotas de ingreso de extranjeros al país;
2. Las capacidades del extranjero, como son nivel educativo, expe-
riencia laboral, aptitudes en la ciencia y tecnología.
Esos criterios —que deben considerarse — son de destacarse en razón
que anterior a la LGP no existían expresamente; por tanto, era mayor-
mente arbitraria la decisión, aun cuando se fundara y motivara la resolu-
ción, ya que la pauta la marcaba totalmente la autoridad administrativa.
Sin embargo, pese al esfuerzo que la LM intenta hacer, debo indicar
que la norma no toma como punto la igualdad con diferencia, en razón
que destaca en su sistema de puntos las capacidades del extranjero, y
toma como referencia los niveles educativos, la experiencia laboral, ap-
titudes, reconocimientos, todos factores de personas que tienen o han
98
DERECHO A LA IDENTIDAD
99
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
tienen que ver con el derecho al voto activo o pasivo, externar pública-
mente ideas en ese ámbito, participación en forma activa en partidos o
asociaciones políticas o participar como funcionario en organismos que
se encarguen de organizar elecciones.
Restricción en el derecho a la audiencia. Constitucionalmente, toda
persona que ingrese al Estado mexicano goza de una serie de derechos
constitucionales, entre los que destaca el derecho de audiencia, que
refiere a la oportunidad que debe conceder la autoridad al gobernado
para defenderse de un acto privativo118que provenga de éste, y que tiene
100
DERECHO A LA IDENTIDAD
distinción debe advertirse la finalidad que con el acto se persigue, esto es, si la
privación de un bien material o inmaterial es la finalidad connatural perseguida
por el acto de autoridad, o bien, si por su propia índole tiende sólo a una restricción
provisional. ( Jurisprudencia número P./J. 40/96, Semanario judicial de la federación
y su gaceta, Novena Época, t. IV, julio de 1996, p. 5.)
119
La SCJN ha sustentado sobre el derecho de audiencia la siguiente jurisprudencia
de la Novena Época: FORMALIDADES ESENCIALES DEL PROCEDIMIENTO.
SON LAS QUE GARANTIZAN UNA ADECUADA Y OPORTUNA DEFENSA
PREVIA AL ACTO PRIVATIVO. La garantía de audiencia establecida por el
artículo 14 constitucional consiste en otorgar al gobernado la oportunidad de defensa
previamente al acto privativo de la vida, libertad, propiedad, posesiones o derechos,
y su debido respeto impone a las autoridades, entre otras obligaciones, la de que en
el juicio que se siga “se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento”.
Estas son las que resultan necesarias para garantizar la defensa adecuada antes
del acto de privación y que, de manera genérica, se traducen en los siguientes
requisitos: 1) La notificación del inicio del procedimiento y sus consecuencias; 2) La
oportunidad de ofrecer y desahogar las pruebas en que se finque la defensa; 3) La
oportunidad de alegar; y 4) El dictado de una resolución que dirima las cuestiones
debatidas. De no respetarse estos requisitos, se dejaría de cumplir con el fin de
la garantía de audiencia, que es evitar la indefensión del afectado. ( Jurisprudencia
número P./J. 47/95, Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época,
t. II, diciembre de 1995, p. 133.)
120
Poder Judicial de la Federación, Las garantías de seguridad jurídica, 2ª ed., SCJN,
México, 2007, p. 56.
101
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102
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103
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104
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124
Carbonell, Miguel, Los derechos fundamentales en México, Porrúa-UNAM-CNDH,
México, 2004, p.630.
125
Burgoa Orihuela, Ignacio, Las garantías individuales, 27ª ed., Porrúa, México,
1995, p.386.
105
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
políticas que tengan que ver con su estatus, residencia, o algún otro tema
de interés, ya que de no ser así se les estaría coartando su derecho a
manifestar su rechazo a ciertas políticas públicas, o bien, se les impe-
diría proponer ciertos temas sobre las necesidades que ellos tengan en
materia política.
Por tanto, contrario a lo que sostuvo el maestro Ignacio Burgoa cuan-
do indicaba que el constituyente de 17, así como el de 57, estuvieron muy
acertados en privar al extranjero del derecho o libertad de reunirse o
asociarse con fines políticos para evitar, de esta forma, la posibilidad de
que individuos no mexicanos se inmiscuyeran en asuntos que sólo a los
nacionales incumben, puesto que de ellos deriva la vida independiente
de la patria,126 pienso que hoy esa premisa es desacertada, ya que partici-
par por medio de asociaciones políticas en la vida de un Estado siendo
extranjero, no trae como resultado que el país deje de ser soberano o
independiente, significaría tan sólo que el país respeta los derechos
fundamentales del hombre, al permitir que el extranjero se asocie con
otros miembros extranjeros o nacionales y participe en la vida política
del país en que reside, colaborando en el crecimiento de éste y en el
fortalecimiento de la democracia.
Sobre el tema, es importante manifestar que el Pleno de la SCJN
resolvió una acción de inconstitucionalidad que establece al rubro y
texto lo siguiente:
Idem.
126
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107
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108
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109
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Castillo, Manuel Ángel, Los derechos Humanos de los inmigrantes en México, en los
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111
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131
El recurso de revisión es un medio de defensa ordinario que prevé la Ley Federal de
Procedimiento Administrativo en el artículo 83, a través del cual se puede revocar,
modificar o nulificar un acto administrativo, este recurso es opcional, esto es, el
recurrente puede optar entre interponer este recurso o acudir directamente ante
el órgano contencioso administrativo a impugnar el acto, este recurso se interpone
ante el superior jerárquico de la autoridad que emitió el acto.
132
El juicio contencioso administrativo, es el medio de defensa a través del cual se
puede impugnar un acto administrativo que sea emitido por el Instituto Nacional de
Migración, este tipo de juicio se tramita ante el Tribunal Federal de Justicia Fiscal
y Administrativa, actualizándose su competencia con fundamento en el artículo 11
de la Ley Orgánica del Tribunal Federal de Justicia Fiscal y Administrativa.
133
El juicio de amparo indirecto es medio de defensa extraordinario, a través del cual
se revisa la constitucionalidad de los actos emitidos por la autoridad, lo anterior
sustentado en lo dispuesto por los artículos 103, 107 de la CPEUM, 114 fracción II
reglamentaria de los artículos 103 y 107 de la CPEUM.
113
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
a un fraude procesal en contra del Registro Civil, que consiste en que un mexicano
y extranjero contraen matrimonio, no con el afán de ser pareja sino con el afán por
parte del mexicano de ayudar al extranjero a radicar en este país.
114
DERECHO A LA IDENTIDAD
115
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116
DERECHO A LA IDENTIDAD
De allí que nada o poco ayuda que existan criterios aislados de los
Tribunales Colegiados de Circuito del Poder Judicial de la Federación,
o bien, de nada o poco sirve que la Constitución establezca en el artículo
1 que toda persona goza de los derechos que ésta reproduzca, ya que en
la realidad no hay forma de ejercerlos.
Sobre el tema, cobra relevancia la Opinión Consultiva 18/03 de 17
de septiembre de 2003 emitida por la Corte IDH, que fue realizada a
petición del gobierno mexicano en relación con los migrantes mexicanos
que residen en territorio estadounidense, en la que se establecen los
siguientes criterios en relación con los derechos de los extranjeros en
situación irregular:
137
Opinión Consultiva OC-18/03, Condición Jurídica y Derechos de los Migrantes
Indocumentados, Corte IDH, 2003, p. 120, párrafo 107, disponible en: http://www.
corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_18_esp.pdf
138
Ibidem, p. 121, párrafo 118.
139
Ibidem, p. 121, párrafo 119.
117
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118
DERECHO A LA IDENTIDAD
Esta aportación, junto con los criterios que se han reproducido, ad-
vierte que los extranjeros en situación irregular, a pesar de su estatus, no
pierden el ejercicio de sus derechos humanos y, por tanto, lo pertinente
es que todo Estado regule su permanencia procurando en todos los
casos el respeto y pleno ejercicio de sus derechos fundamentales, lo que
dará como resultado el tratamiento digno de los extranjeros en situación
irregular.
119
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120
DERECHO A LA IDENTIDAD
nales traen consigo tres obligaciones básicas para los Estados que lo
suscriben:143
Estas obligaciones son esperanzadoras, pero son sólo eso: una es-
peranza, ya que en realidad encontramos dos obstáculos para su con-
creción: el primero, que refiere al hecho de que no hay diversidad de
instrumentos internacionales que desglosen derechos fundamentales
sobre condiciones de vida, estatus, desarrollo, seguridad social, entre
otras cuestiones, en favor de los extranjeros en situación irregular, pues
la mayoría de los instrumentos establecen derechos fundamentales
generales a los que debe acceder todo tipo de persona; sin embargo,
para el extranjero en esa situación no son suficientes, ya que de poco
ayuda el respeto al debido proceso si lo que requiere es el acceso a la
supervivencia, de poco le sirven los derechos laborales si lo que requiere
es el derecho de permanencia en los lugares donde emigran, entonces,
no generar instrumentos sobre estos temas, impide que estas personas
puedan desarrollarse y determinar de manera autónoma su futuro.
El segundo de los obstáculos para la concreción de las denominadas
esperanzas lo generan los Estados, ya que a pesar de firmar ciertos ins-
trumentos internacionales que protegen derechos humanos, los siguen
violentando sistemáticamente incluso desde la CPEUM, bajo razones de
seguridad nacional, o bajo discursos sesgados, o bien, bajo razonamien-
tos paradigmáticos.
Las razones y argumentos bajo los cuales se apoya la discriminación
y abuso de los extranjeros en situación irregular, por muy convincentes
que puedan ser, no son suficientes para poder tolerar que los Estados
121
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Se prefiere utilizar el nombre del texto dado que, usualmente, no se utilizan sus
150
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131
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132
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153
Instituto de Derechos Humanos, Directrices de Maastricht sobre violaciones a los
derechos económicos, sociales y culturales, Universidad Nacional de la Plata (UNLP),
Argentina, disponible en: http://www.derechoshumanos.unlp.edu.ar/assets/files/
documentos/directrices-de-maastricht-sobre-violaciones-a-los-derechos-economicos-
sociales-y-culturales.pdf.
154
Instituto de Derechos Humanos, Guía. Directrices de Maastricht sobre violaciones
a los derechos económicos, sociales y culturales, Universidad Nacional de la Plata
(UNLP), disponible en: http://190.41.250.173/guia/mat4.HTM.
155
Economic Commission for Latin America and the Caribbean (ECELAC),
Conferencia Internacional sobre la Población y el Desarrollo, ECELAC, Cairo,
septiembre de 1994, recuperado en: http://www.un.org/es/development/devagenda/
population.shtml.
133
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134
DERECHO A LA IDENTIDAD
156
Sin Fronteras I.A.P., Situación de los derechos humanos de las personas migrantes
y solicitantes de asilo detenidas en las estaciones Migratorias de México 2007-2009,
(s.e.), México, 2009, p.12.
157
Iniciativa Mérida, México, 2007, disponible en: http://www.iniciativamerida.gob.
mx/pdf/principales-programas.pdf
135
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
136
DERECHO A LA IDENTIDAD
CAPÍTULO QUINTO
EL DERECHO DE LOS NIÑOS A TENER UN
REGISTRO DE NACIMIENTO
I. El derecho a la identidad
Artículo 4o.
[…]
Toda persona tiene derecho a la identidad y a ser registrado
de manera inmediata a su nacimiento. El Estado garantizará
el cumplimiento de estos derechos. La autoridad competente
expedirá gratuitamente la primera copia certificada del acta de
registro de nacimiento.
137
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
Artículo 15.
[…]
2. A nadie se privará arbitrariamente de su nacionalidad ni del
derecho a cambiar de nacionalidad.
La CDN establece:
Artículo 7.
1. El niño será inscrito inmediatamente después de su nacimiento
y tendrá derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una
nacionalidad, y en la medida de lo posible, a conocer a sus padres
y a ser cuidado por ellos.
2. Los Estados partes velarán por la aplicación de estos derechos
de conformidad con su legislación nacional y las obligaciones que
hayan contraído en virtud de los instrumentos internacionales
pertinentes en esta esfera, sobre todo cuando el niño resultara de
otro modo apátrida.
138
DERECHO A LA IDENTIDAD
139
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Artículo 54.
Las declaraciones de nacimiento se harán presentando al niño
ante el Juez del Registro Civil en su oficina o en el lugar donde
aquél hubiere nacido.
158
“Se dice que el suelo hace suyos a quienes nacen en él […]”, Pereznieto Castro,
Leonel, op. cit.
159
Idem.
140
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1999, p. 29.
141
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161
Hart, H.L.A., El concepto de derecho. trad. Genaro Carrio, México, Nacional 1980,
p. 198
162
Aristóteles, Política, Porrúa, México, 1983, p. 83.
142
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de todos los seres humanos que deben ser considerados como fines y no
como medios, y que deben tener unas condiciones de vida social que les
permita libremente elegir sus planes de vida.167
El problema del principio o característica de universalidad es pensar
que en verdad todos los derechos humanos son para todos, y que son
exigibles por todos los seres humanos en cualquier contexto político,
jurídico, social, cultural, espacial y temporal; sin embargo, pensar así
haría imposible un pacto mundial sobre el tema, pues las sociedades son
distintas en todos sus escenarios y, por tanto, sus concepciones sobre los
derechos tienen variantes. De ahí que ha sido necesario considerar a la
universalidad desde los contextos locales donde se ejercita el derecho; es
decir, pensar la universalidad desde lo local, hecho que permite nutrir
a los derechos humanos, pues así tendrá diversas interpretaciones y de
ninguna forma habrá imposición cultural o de cualquier índole.
Así pues, la universalidad debe partir desde lo local, empero, sin
perder de vista en su interpretación elementos básicos como la igualdad,
libertad, paz, derecho de los más débiles, y siempre considerando como
eje a la dignidad humana. Así, cualquier interpretación que se dé en el
contexto que sea, siempre tendrá como centro del debate a la persona
humana, al reconocer sus experiencias, necesidades y entorno.
En el caso que me ocupa, el derecho a un registro de nacimiento
debe comprenderse como un derecho universal, pues quizá sea un dere-
cho que en el contexto en que se encuentra es necesario para dignificar
la vida humana, y este derecho, con el andamiaje construido en los
sistemas jurídicos y políticos, es el que permite acceder en forma rápida
a derechos básicos reconocidos de cualquier índole, sean políticos, so-
ciales, culturales, económicos, etcétera.
En el Estado mexicano, la ausencia de registro de nacimiento difi-
culta permanente o temporalmente el ejercicio de un derecho básico,
impide a la persona tener una identidad jurídica, acceder a derechos
ciudadanos; y si ese problema se traslada a los niños y niñas se vuelve
147
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
168
Vázquez, Daniel et al., Los principios de universalidad, interdependencia,
indivisibilidad y progresividad. Apuntes para su aplicación práctica, UNAM,
México, 2011, p. 155.
169
Sánchez Moreno, Manuel, “Enfoque de derechos humanos en el Desarrollo.
Aspectos teóricos y metodológicos”, en Revista de fomento social, no. 261, vol. 66,
España, 2011, p. 43.
148
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170
Blanc Altemir, Antonio, “Universalidad, indivisibilidad e interdependencia de los
derechos humanos a los cincuenta años de la declaración universal, en la protección
internacional de los derechos humanos a los cincuenta años de la declaración
universal”, en Blanc Antonio (coord.), La protección universal de los derechos
humanos a los cincuenta años de la declaración universal, España, 2001, p.31.
171
Ibidem, pp. 30 y 31.
149
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
Ibidem, p. 154.
173
150
DERECHO A LA IDENTIDAD
A. Seguridad jurídica
Con el registro de nacimiento surgen derechos y obligaciones como:
de alimentos, el subjetivo a heredar, determinadas incapacidades en el
151
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B. Derechos políticos
El registro de nacimiento permite establecer la nacionalidad de la
persona, así como su edad, y estas dos características, con el paso del
tiempo, determinan la ciudadanía, la que trae consigo el ejercicio del
derecho a votar y ser votado.
En México, la ciudadanía se adquiere a los dieciocho años, edad en
la que se permite al ciudadano votar y a los veintiún años se le otorga
el derecho a ser votado para algunos cargos de elección popular.174 Para
ejercer cualquiera de los dos derechos es necesario contar con acta de
nacimiento, pues para votar se requiere tramitar credencial de elector y
la norma exige para este trámite acreditar la edad e identidad con acta de
nacimiento; para ser votado sucede una situación similar, ya que además
de exhibir la credencial de elector se debe entregar acta de nacimiento
para corroborar lugar de nacimiento, nacionalidad y edad.
C. Derecho a la salud
Da acceso al ejercicio a esos derechos, ya que la demostración de
nacionalidad, nombre, edad y filiación, son necesarios para ejercitar
derechos tales como el de educación, salud, trabajo y justicia, pues en
todos estos se exige acreditar la nacionalidad con acta de nacimiento.
Sólo como ejemplo, y para ilustrar lo que se menciona, se reproducen
los requisitos para acceder al seguro popular de atención médica, que
Es el requisito para ser Diputado Federal que establece la fracción II del artículo 55
174
de la CPEUM.
152
DERECHO A LA IDENTIDAD
Artículo 42.
I. La residencia podrá demostrarse mediante la presentación de
por lo menos un comprobante de domicilio;
II. La no derechohabiencia a instituciones de seguridad social se
acreditará con la mera manifestación del solicitante;
III. En caso de que los solicitantes no cuenten con la Clave Única
de Registro de Población, se solicitará el acta de nacimiento como
documento temporal y con el propósito de que los Regímenes
Estatales apoyen la gestión ante las autoridades correspondientes
para que otorguen las facilidades necesarias para su obtención;
153
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
D. Derecho a la educación
La misma situación sucede para acceder al derecho a la educación,
sea inicial, básica, secundaria o preparatoria, en todas el requisito pri-
mordial es la exhibición de acta de nacimiento, sin ella no se inscribe
al niño, niña o adolecente. Lo anterior conforme con las Normas de
Control Escolar relativas a la Inscripción, Reinscripción, Acreditación,
154
DERECHO A LA IDENTIDAD
155
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178
CDH, Informe de la Relatora Especial sobre la Venta de Niños, la Prostitución
Infantil y la Utilización de los Niños en la Pornografía, ISS, (s.l.e.), 2000, disponible
en: http://www.iss-ssi-org./eng/index_IRC.html
179
Annan, Kofi, A., Nosotros los Niños: Examen Final de Decenio de los Resultados de
la Cumbre en Favor de la Infancia: Informe del Secretario General de las Naciones
Unidas, UNICEF, Nueva York, 2001, disponible en: http://www.unicef.org/spanish/
specialsession/about/sg-report.htm.
156
DERECHO A LA IDENTIDAD
H. Otros derechos
En la edad adulta, el acta de nacimiento es necesaria para conseguir
un pasaporte, una licencia para conducir, credencial para votar, para
abrir una cuenta bancaria, para presentar solicitud de empleo oficial o
para poder obtenerlo, para heredar propiedades, puede servir para reci-
bir subsidios familiares, dinero de la seguridad social, pago de seguros,
créditos y pensiones.
Los anteriores ejemplos, son sólo algunos tópicos que versan sobre la
importancia del registro de nacimiento, y establece que su ausencia con-
tribuye a la configuración de un modelo de privaciones, vulnerabilidad
y explotación del niño o niña.
157
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
1. Obligación de respetar
180
Vázquez, Daniel et al., op. cit., p. 53.
181
Abramovich, Víctor, “Una aproximación al enfoque de derechos en las estrategias
y políticas del desarrollo”, Revista de la CEPAL, No. 88, Santiago de Chile, 2006,
p.43.
182
Idem.
158
DERECHO A LA IDENTIDAD
2. Obligación de proteger
159
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
160
DERECHO A LA IDENTIDAD
3. Obligación de garantizar
161
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
186
Abramovich, Víctor, op. cit., p.43.
187
Corte IDH, Caso Velásquez Rodríguez Vs. Honduras, Sentencia de 29 de julio
de 1988, p. 35, párrafo 166, disponible en: http://www.corteidh.or.cr/pais.cfm?id_
Pais=16b.
188
Ibidem, párrafo 167.
162
DERECHO A LA IDENTIDAD
163
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
4. Obligación de promover
164
DERECHO A LA IDENTIDAD
165
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
5. Elementos institucionales
A. Elemento de disponibilidad
Este elemento consiste en garantizar la suficiencia de los servicios,
instalaciones, mecanismos, procedimientos o cualquier otro medio por
el cual se materializa un derecho para toda la población.
Lo anterior implica, al tratarse del registro de nacimiento, que se
construyan suficientes oficinas del registro civil en los diversas ciudades
y poblaciones, oficinas que deben estar situadas no sólo en las cabece-
ras municipales, sino en las poblaciones o colonias de difícil acceso, o
bien, en sitios donde se tenga detectado el asentamiento de este grupo
vulnerable.
Instalar oficinas no es suficiente, ya que se requiere que estén atendi-
das por personal debidamente capacitado, con procedimientos no buro-
166
DERECHO A LA IDENTIDAD
B. Elemento de accesibilidad
Este elemento es tendente a asegurar que se materialice un derecho
sin discriminación, con accesibilidad física y económica, pues de concre-
tarse permite que las personas en estado de vulnerabilidad ejerciten o
vivan sus derechos.
La no discriminación en el registro de nacimiento no se ha concre-
tado, pues aunque es cierto que se ha expulsado del orden federal la
norma violatoria, también lo es que doce reglamentos del registro civil
de diversas entidades federativas lo contemplan. Entonces, en estos sitios
es posible que se siga negando al niño o niña su registro por la situación
irregular de sus padres, al recibir un trato distinto, toda vez que esos
niños y niñas al nacer en México son mexicanos, y por tanto sólo se
les debe exigir que cumplan con los requisitos como los demás niños y
niñas de padres mexicanos nacidos en México.
En cuanto a la accesibilidad física, considero que no se cumple del
todo, pues como se abordó en el punto anterior, los registros civiles se
encuentran situados en las cabeceras municipales, y se considera que
deben existir instalaciones en los lugares más lejanos o de difícil acceso.
Esto es así, si consideramos que estas personas por su vulnerabilidad
se asientan en poblados alejados, en las poblaciones rurales, o bien, en
colonias marginadas de las ciudades; entonces, los registros civiles deben
estar localizados en esos lugares para que puedan acceder a los servicios,
y que la distancia no sea un obstáculo para ejercer ese derecho.
En cuanto a la accesibilidad económica, tampoco se cumple, pues
normativamente se encuentra fijado el costo por derechos de inscripción
del nacimiento y por acta de nacimiento. En este supuesto, el Estado
debe otorgar gratuitamente ese tipo de servicio.
167
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
C. Elemento de aceptabilidad
Implica que el medio y los contenidos para materializar el ejercicio
de un derecho sean aceptados por las personas a quienes están dirigidos,
lo que conlleva el reconocimiento de especificidades y, consecuentemen-
te, la flexibilidad necesaria para que los medios de implementación de
un derecho sean modificados de acuerdo con las necesidades de los
distintos grupos a los que van dirigidos en contextos sociales y culturales
variados.
Conforme al orden federal, el no exigir acreditar la legal estancia del
extranjero para cualquier acto del registro civil, es un avance que desde
luego se reconoce, y más por aquellos que se encuentran en ese supues-
to. El detalle aquí radica en difundir que aquellos que se ubican en tal
supuesto no tendrán problema al realizar su trámite; que no se dará vista
a la Secretaría de Gobernación; que ese derecho es fundamental a favor
de sus hijos; que el interés superior del menor les permite disfrutar y
gozar de ese derecho; que de ejercerlo, sus hijos estarán en posibilidad
de vivir dignamente, lo que seguramente logrará generar aceptabilidad y
participación en el ejercicio del derecho.
D. Elemento de calidad
La calidad asegura que los medios y contenidos por los cuales se
materializa un derecho, tengan requerimientos y propiedades aceptables
para cumplir esa función. Lo anterior implica la existencia de personal
capacitado, instalaciones apropiadas, y traductores en su caso.
En el registro de nacimiento no se puede cumplir cabalmente, pues
el obstáculo principal es la capacitación del personal del registro civil,
quienes ignoran que se trata de un derecho del niño, sin importar la
nacionalidad del padre o la madre; aunado a ello, se debe dejar de lado
lo establecido por la norma local cuando restringe, pues existe norma
federal que dispone lo contrario. A esto se puede agregar la ausencia de
instalaciones en todas las zonas alejadas o marginadas, donde segura-
mente están asentados estos grupos vulnerables.
168
DERECHO A LA IDENTIDAD
1. Contenido esencial
169
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
en efecto, falta expulsar del sistema jurídico los doce reglamentos del
registro civil que siguen exigiendo el requisito mencionado; sin embargo,
la tarea normativa es menor.
En el plano material, no es posible determinar si el trabajo que reali-
zan los agentes estatales es el mínimo requerido para ejercer el derecho
al registro de nacimiento, empero, se puede intuir que no, en razón que
no se promueve debidamente este derecho, no hay medidas suficientes y
concretas que garanticen su disponibilidad ni accesibilidad, para ello se
requiere el asentamiento de oficinas del registro civil en zonas margina-
das donde se asienten estos grupos vulnerables, la exención en pago de
derechos, estímulos y apoyos económicos o migratorios para aquellos
extranjeros en situación irregular que registren a sus hijos nacidos en
México; estas son acciones mínimas que debe realizar el Estado mexi-
cano para alcanzar el cumplimiento del principio de contenido esencial.
Artículo 2.
2.1 Cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto se
compromete a adoptar medidas, tanto por separado como
mediante la asistencia y la cooperación internacionales,
especialmente económicas y técnicas, hasta el máximo de los
recursos de que disponga, para lograr progresivamente, por
todos los medios apropiados, inclusive en particular la adopción
de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aquí
reconocidos.
170
DERECHO A LA IDENTIDAD
190
Abramovich, Víctor, Los derechos sociales como derechos exigibles, Trotta, Madrid,
2004, p. 93.
191
Ibidem, p.94
192
Abramovich, Víctor, El umbral de la ciudadanía. El significado de los derechos
sociales, Estudios del Puerto, Argentina, 2006, p. 58.
193
CDESC, Observación General 3, la índole de las obligaciones de los Estados Partes,
ONU, Oxford, 1990, párr. 2.
194
Abramovich, Víctor, op. cit.
171
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
Tiene que ver con la forma como el Estado gasta para el disfrute de un
derecho, considerando su ingreso, sus recursos tecnológicos y humanos,
para buscar en todo momento que el gasto corriente sea tendente a de-
sarrollar planes que aseguren la progresividad de un derecho.
En la parte normativa este principio se va cumpliendo, el Estado
ha dispuesto sus recursos a efecto de que el sistema jurídico no impida
el ejercicio de un derecho, esto mediante las enmiendas legislativas en
donde se desplaza la norma que exigía acreditar al extranjero su legal
estancia para registrar a un hijo, y colocar una norma que establece que
no es necesario acreditarla para ningún acto del registro civil.
Pese a lo anterior, el Estado no ha cumplido totalmente con las me-
didas legislativas, ya que falta que ponga sus máximos recursos a efecto
que los doce reglamentos del registro civil de diversas entidades federa-
tivas dejen de exigir que se acredite la estancia legal a los extranjeros en
actos del registro civil.
172
DERECHO A LA IDENTIDAD
195
Vázquez, Daniel et al., “Políticas Públicas con perspectiva de derechos humanos:
un campo de construcción”, Revista Internacional de Derechos Humanos, Vol.8, No.
14, Brasil, 2011, p.41.
196
Sánchez, Manuel, “Enfoque de derechos humanos en el desarrollo. Aspectos
teóricos y metodológicos”, Revista de fomento social, No. 26, vol. 66, (s.l.e.), enero-
marzo 2011, p. 54.
197
Vázquez, Daniel, op. cit., p.46.
173
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
Ibidem, p. 55.
198
174
DERECHO A LA IDENTIDAD
2. Coordinación interinstitucional
200
Vázquez, Daniel, op. cit., p. 47.
201
Jiménez Benítez, “El enfoque de los derechos humanos y las políticas públicas”,
Revista Civilizar, núm. 11, Colombia, enero-junio de 2007, p. 43.
202
Conferencia Mundial de Derechos Humanos, Declaración y Programa de Acción de
Viena, OHCHR, Italia, 25 de junio de 1993, disponible en: https://www.ohchr.org/
Documents/Events/OHCHR20/VDPA_booklet_Spanish.pdf
175
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
4. Mecanismos de exigibilidad
176
DERECHO A LA IDENTIDAD
177
DERECHO A LA IDENTIDAD
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BIBLIOGRÁFICAS
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DERECHO A LA IDENTIDAD
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DERECHO A LA IDENTIDAD
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NORMATIVAS
INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
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DERECHO A LA IDENTIDAD
CRITERIOS NACIONALES
187
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ANEXOS
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BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
Aguascalientes
Artículo 35.
190
DERECHO A LA IDENTIDAD
Artículo 27.
Son facultades y obligaciones de los oficiales
del registro civil:
191
BENJAMÍN RUBIO CHÁVEZ
Artículo 45.
En cualquier acto del estado civil que inter-
venga algún extranjero será necesario que
acredite su legal estancia en el país, así como
su calidad migratoria; excepto el menor y
el difunto, cuando se trate de registro de
nacimiento de menor de seis meses de vida
y levantamiento de acta de defunción de un
Reglamento del extranjero, respectivamente.
Registro Civil del
Artículo 49.
Distrito Federal.
Ciudad de
En los casos en que uno o ambos padres del
México
registrado sean de nacionalidad distinta a la
(Última Reforma mexicana, además de dar cumplimiento a lo
10/08/2017/) señalado para la autorización de los registros
de nacimiento ordinario o extemporáneo que
se regulan en el presente Reglamento, el Juez
solicitará se acredite la nacionalidad e identi-
dad del extranjero, y dará aviso a la Secretaría
de Gobernación dentro de los tres días hábiles
siguientes a la fecha en que se efectuó el regis-
tro para los efectos a que haya lugar.
Artículo 76.
Los documentos relacionados con un acta de
Reglamento del nacimiento con efectos de reconocimiento,
Registro Civil así como el reconocimiento posterior al naci-
de Durango. miento, tratándose de hijos nacidos fuera de
Durango matrimonio serán en su caso:
VIII. En el caso de extranjero o extranjeros,
(Última Reforma las constancias que acrediten su legal estancia
22/04/2001) en el país y que el alumbramiento del menor
tuvo lugar en territorio nacional.
192
DERECHO A LA IDENTIDAD
Artículo 46.
Para realizar el registro de nacimiento se debe
cumplir con los siguientes requisitos:
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