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CAPÍTULO II
EL DELITO
nos estaremos situando en el terreno de la teoría del delito, en el caso Bajo este contexto, podemos afirmar que está fuera de discu-
particular. Así podemos encontrar que en el terreno abstracto gene- sión que el delito es, ante todo, una conducta humana voluntaria, sin
ral podemos hablar de determinados presupuestos del delito y en el embargo, también sabemos que no todo comportamiento puede ser
campo concreto, esos mismos temas los vamos a considerar en el es- necesariamente calificado como delictivo; pues, por ejemplo, también
tudio de la tipicidad o de la culpabilidad según sea el caso. 48 conducir un automóvil, cabalgar a caballo o encender una estufa cons-
tituyen, grosso modo, actuaciones humanas, sin que se cuestione su
Actualmente, la teoría de los presupuestos ha perdido adeptos,
posible ilicitud.
pues se estima que muchos de éstos son reconocidos de forma siste-
mática por los elementos descriptivos del tipo, y aquéllos solamente Para que una actividad o inactividad humana pueda ser consi-
derada relevante para el derecho penal, es necesario que tenga
propician confusión.
determinadas características que lo distingan de cualquier otro
comportamiento, es decir, el proceder humano deberá estar coloreado
3. ELEMENTOS O ASPECTOS DEL DELITO: POSITIVOS de especiales particularidades que nos auxiliarán a discriminarla de
Y NEGATIVOS aquella considerada como legítima. Es, precisamente, función de la
dogmática descubrir los elementos fundamentales con el objetivo de
Relevante tópico constituye el estudio doctrinal de los denomina- verificar en un caso en concreto, si los componentes generales del ilíci-
dos elementos positivos y negativos del delito, pues del adecuado to se presentan en un hecho en particular, y con esto, confirmar todos
manejo que se dé al tema, podrá depender la claridad y eficiente los elementos comunes a un delito, o en su caso, si carece de alguno
aplicación forense del derecho punitivo. de éstos, negar conceptualmente su configuración.
Los elementos del delito son la estructura o soporte sobre el La respuesta que se dé a la anterior interrogante, decidirá si esta-
que se desarrollará la dogmática. Esta estructura se encuentra con- mos ante la presencia de un delito o el mismo no se ha estructurado
formada fundamentalmente por el número de componentes que se conceptualmente, lo que resalta la enorme importancia del estudio
desprendan de la ley positiva, acorde a la hermenéutica y postura teórico del hecho punible, al trascender al ámbito forense.
sistemática del intérprete, pero siempre respetando el texto legal, Ahora bien, este análisis debe realizarse partiendo del género
sin restringirlo o yendo más allá de su literalidad. La ley debe de ser "conducta" a la especie "conducta delictiva", de manera ordenada y
aceptada como un dogma irrefutable, lo que no significa que el secuencial, siguiendo la predilección lógica de las categorías comu-
dogmático esté ajeno a su crítica. nes oue constituyen el delito, a manera de "puertas y compuertas"
Los elementos del delito son las características generales de todo que paulatinamente permitan el paso de un elemento a otro, hasta
ente punible que se infiere de la ley penal. Su sistematización corres- llegar al último filtro que permita estar en condiciones de asegurar
ponde a la teoría del delito. Esta no es "una propuesta incondicionada la comisión de un ilícito.
sobre lo que el delito debería ser -no es una construcción jusnatura-
lista-, sino una elaboración sistemática de las características generales En esta tesitura, podemos asegurar que para afirmar analítica-
que el derecho positivo permite atribuir al delito, a la vista de la mente el surgimiento de un delito, es indispensable inicialmente la
constatación de una conducta humana voluntaria que coincida con
regulación que aquél efectúa de éste". 49
determinada descripción asentada en la ley, y solamente afirmada
la adecuación típica del hecho, proceder a la constatación de la
4. PRELACIÓN LÓGICA Y PRIORIDAD TEMPORAL antijuridicidad mediante la inexistencia de alguna justificante, y así,
finalmente estudiar si ésta resulta reprochable o culpable. En con-
El estudio analítico o dogmático del delito debe de realizarse respe- secuencia, se puede asegurar que para arribar al estudio de la
tando una secuencia racional de las características conceptuales que tipicidad es requisito indispensable la existencia de la conducta; para
en abstracto lo conforman, según se infiera de la ley penal. el examen de la antijuridicidad es obligatorio confirmar su tipicidad,
y finalmente, resultaría ocioso el estudio de la culpabilidad, si no
48 ORELLANA WIARCO, Octavio Alberto, Curso de derecho penal. Parte general, México, hemos agotado el filtro que le antecede, consistente en la antijuri-
Porrúa, 1999, p. 160. dicidad. Por lo que, atento al sistema dogmático se debe realizar de
49 MIR PUIG, Santiago, Derecho penal. Parte general, 5 1 ed., Barcelona, Reppertor, 1998,
p. 108. manera ordenada el análisis de los elementos comunes a todo delito,
GERARD() ARMANDO UROSA RAMÍREZ TEORÍA DE LA LEY PENAL Y DEI. DELITO
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estudiando la conducta, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad en Jiménez de Asúa muestra el siguiente cuadro que contempla —acorde
ese orden; en el entendido de que la inexistencia de alguno de los con su criterio los aspectos positivos y negativos integrantes del
—
factores esenciales del delito impide acceder al subsiguiente, elimi- delito, enderezado a la teoría heptatómica: 51
nando la conformación analítica del mismo.
Díaz Aranda explica, de manera gráfica, lo anteriormente referido.
-
ASPECTO POSITIVO ASPECTO NEGATIVO
a) Actividad a) Falta de acción
Podernos imaginar el proceso de criba en las minas, en las que el camión b) Tipicidad
deja caer todo el material en la tolva conformada por rendijas cuya b) Ausencia de tipo
amplitud se va reduciendo a medida que se baja de nivel. De esta c) Antijuridicidad c) Causas de justificación
forma, las rocas grandes quedan en la parte superior, en el escalón d) Imputabilidad d) Causas de inimputabilidad
inferior quedan las piedras medianas, en el tercer nivel queda la gra- e ) Culpabilidad e) Causas de inculpabilidad
va, mientras que en el cuarto se detiene el hormigón, y finalmente se f) Condicionalidad objetiva
obtiene el arena. Conforme a esta descripción gráfica, los hechos por f) Falta de condición objetiva
analizar serían el material que pasa por la criba del sistema de la teoría g) Punibilidad g) Excusas absolutorias
del delito para desechar en primer lugar las rocas, es decir, aquellos
hechos cuya conducta queda excluida (ausencia de conducta), y por
lo tanto no existe el presupuesto básico del delito. Del material (hechos Estimamos que conforme al método dogmático antedicho, las
en los que se confirmó la conducta humana) que cae a la segunda características generales del delito en nuestra legislación penal se
rendija quedarán desechadas las piedras medianas (conductas que son desprenden de la parte general del Código Penal, descollando en
lícitas o atípicas). Siguiendo en el proceso, el material (conducta típi- este sentido los artículos 15 y 29 interpretados a contrario sensu del
ca) que cae a la tercera rendija quedará la grava (conducta típica pero CPF y CPDF respectivamente. Textualmente, los citados numerales
justificada) , y será la cuarta rendija al encargada de detener el hor- establecen:
migón (conducta típica y antijurídica cuya culpabilidad está excluida)
y hasta el final quedará la arena fina, es decir, el hecho típico antiju- Artículo 15. El delito se excluye cuando:
rídico y culpable que se puede calificar como delito después de haber I. El hecho se realice sin intervención de la voluntad del agente;
pasado por un proceso de criba o análisis que nos sirvió para excluir
otros hechos que a pesar de su apariencia no reunían todas las carac- II. Se demuestre la inexistencia de alguno de los elementos que
terísticas necesarias para ser consideradas como delito.» integran la descripción típica del delito de que se trate;
III. Se actúe con el consentimiento del titular del bien jurídico
afectado, siempre que se llenen los siguientes requisitos:
5. CONCEPCIONES: ATOMIZADORA, Y DE LA BIT ÓMICA a) Que el bien jurídico sea disponible;
A LA HEPTATÓMICA b) Que el titular del bien tenga la capacidad jurídica para dispo-
ner libremente del mismo; y
Como lo hemos supra indicado, la desintegración ideológica conforme c) Que el consentimiento sea expreso o tácito y sin que medie
a la teoría atomizadora divide el hecho punible en diversos factores algún vicio; o bien, que el hecho se realice en circunstancias tales que
abstractos constitutivos del delito que van desde dos a siete elementos, permitan fundadamente presumir que, de haberse consultado al titu-
dependiendo del sistema penal que se adopte. Lo anterior, ha dado lar, éste hubiese otorgado el mismo;
lugar a que se hable en la doctrina de la teoría bitómica, tritómica, IV. Se repela una agresión real, actual o inminente, y sin derecho,
tetratómica, pentatómica, hexatómica y heptatómica, dependiendo del en protección de bienes jurídicos propios o ajenos, siempre que exis-
número de componentes que se atribuyan al delito, correspondiendo ta necesidad de la defensa y racionalidad de los medios empleados y
la citada clasificación a dos, tres, cuatro, cinco, seis o siete unidades no medie provocación dolosa suficiente e inmediata por parte del
conceptuales, respectivamente. Desde luego que la falta de uno de agredido o de la persona a quien se defiende.
los elementos esenciales del delito produce su inexistencia. Se presumirá como defensa legítima, salvo prueba en contrario, el
hecho de causar daño a quien por cualquier medio trate de penetrar,
5() D ÍAZ-ARAN DA, Enrique, Derecho penal. Parte general, México, Porrúa-Universidad
Nacional Autónoma de México, 2003, p.1 11. 51 JIMÉNEZ DE AtiúA, Luis, La ley..., cit., p. 209.
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sin derecho, al hogar del agente, al de su familia, a sus dependencias, o a a) Que se trate de un bien jurídico disponible;
los de cualquier persona que tenga la obligación de defender, al sitio b) Que el titular del bien jurídico, o quien esté legitimado para
donde se encuentren bienes propios o ajenos respecto de los que exista la consentir, tenga la capacidad jurídica para disponer libremente del
misma obligación; o bien, lo encuentre en alguno de aquellos lugares bien; y
en circunstancias tales que revelen la probabilidad de una agresión; c) Que el consentimiento sea expreso o tácito y no medie algún
V. Se obre por la necesidad de salvaguardar un bien jurídico pro- vicio del consentimiento.
pio o ajeno, de un peligro real, actual o inminente, no ocasionado Se presume que hay consentimiento, cuando el hecho se realiza
dolosamente por el agente, lesionando otro bien de menor o igual en circunstancias tales que permitan suponer fundadamente que, de
valor que el salvaguardado, siempre que el peligro no sea evitable por haberse consultado al titular del bien o a quien esté legitimado para
otros medios y el agente no tuviera el deber jurídico de afrontarlo; consentir, éstos hubiesen otorgado el consentimiento.
VI. La acción o la omisión se realicen en cumplimiento de un IV (Legítima defensa). Se repela una agresión real, actual o inminen-
deber jurídico o en ejercicio de un derecho, siempre que exista nece- te y sin derecho, en defensa de bienes jurídicos propios o ajenos, siempre
sidad racional del medio empleado para cumplir el deber o ejercer el que exista necesidad de la defensa empleada y no medie provocación
derecho, y que este último no se realice con el solo propósito de per- dolosa suficiente e inmediata por parte del agredido o de su defensor.
judicar a otro; Se presume que existe legitima defensa, salvo prueba en contrario,
VII. Al momento de realizar el hecho típico, el agente no tenga la cuando se cause un daño a quien por cualquier medio trate de pene-
capacidad de comprender el carácter ilícito de aquél o de conducirse trar o penetre, sin derecho, al lugar en que habite de forma temporal
de acuerdo con esa comprensión, en virtud de padecer trastorno men- o permanente el que se defiende, al de su familia o al de cualquier
tal o desarrollo intelectual retardado, a no ser que el agente hubiere persona respecto de las que el agente tenga la obligación de defen-
preordenado su trastorno mental dolosa o culposamente, en cuyo caso der, a sus dependencias o al sitio donde se encuentren bienes propios
responderá por el resultado típico siempre y cuando lo haya previsto o ajenos respecto de los que exista la misma obligación. Igual presun-
o le fuere previsible. ción existirá cuando el daño se cause a un intruso al momento de
Cuando la capacidad a que se refiere el párrafo anterior sólo se
sorprenderlo en alguno de los lugares antes citados en circunstancias
encuentre considerablemente disminuida, se estará a lo dispuesto en
tales que revelen la posibilidad de una agresión.
el artículo 69 Bis de este Código. V. (Estado de necesidad). Se obre por la necesidad de salvaguardar
VIII. Se realice la..acción o la omisión bajo un error invencible;
a) Sobre alguno de los elementos esenciales que integran el tipo un bien jurídico propio o ajeno, de un peligro real, actual o inminen-
penal; o te, no ocasionado dolosamente por el sujeto, siempre que el peligro
b) Respecto de la ilicitud de la conducta, ya sea porque el sujeto no sea evitable por otros medios y el agente no tuviere el deber jurídico
desconozca la existencia de la ley o el alcance de la misma, o porque de afrontarlo;
crea que esta justificada su conducta. VI. (Cumplimiento de un deber o ejercicio de un derecho). La acción
Si los errores a que se refieren los incisos anteriores son vencibles, o la omisión se realicen en el cumplimiento de un deber jurídico o en
se estará a lo dispuesto por el artículo 66 de este Código; ejercicio de un derecho, siempre que exista necesidad racional de la
IX. Atentas las circunstancias que concurren en la realización de conducta empleada para cumplirlo o ejercerlo;
una conducta ilícita, no sea racionalmente exigible al agente una con- VII. (Inimputabilidad y acción libre en su causa). Al momento de
ducta diversa a la que realizó, en virtud de no haberse podido deter- realizar el hecho típico, el agente no tenga la capacidad de compren-
minar a actuar conforme a derecho; o der el carácter ilícito de aquél o de conducirse de acuerdo con esa
X. El resultado típico se produce por caso fortuito. comprensión, en virtud de padecer trastorno mental o desarrollo inte-
lectual retardado, a no ser que el sujeto hubiese provocado su trastorno
Artículo 29. (Causas de exclusión). El delito se excluye cuando: mental para en ese estado cometer el hecho, en cuyo caso responderá
I. (Ausencia de conducta). La actividad o la inactividad se realice por el resultado típico producido en tal situación. Cuando la capacidad a
sin intervención de la voluntad del agente; que se refiere el párrafo anterior se encuentre considerablemente dis-
II. (Atipicidad). Falte alguno de los elementos que integran la des- minuida, se estará a lo dispuesto en el artículo 65 de este Código.
cripción legal del delito de que se trate; VIII. (Error de tipo y error de prohibición). Se realice la acción o
III. (Consentimiento del titular). Se actúe con el consentimiento la omisión bajo un error invencible, respecto de:
del titular del bien jurídico afectado, o del legitimado legalmente para a) Alguno de los elementos objetivos que integran la descripción
otorgarlo, siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos: legal del delito de que se trate; o
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b) La ilicitud de la conducta, ya sea porque el sujeto desconozca la para que la acción o la omisión sean penalmente relevantes, deben
existencia de la ley o el alcance de la misma o porque crea que está realizarse dolosa o culposamente, según lo describe el artículo 3 y,
justificada su conducta. finalmente, el artículo 4 señala que, para que las mismas, sean consi-
refieren los incisos anteriores son vencibles,
Si lo errores a que se deradas delictivas, se requiere que lesionen o pongan en peligro, sin
se estará a lo dispuesto en el artículo 83 de este Código. causa justa, al bien jurídico tutelado por la ley penal; de todos estos
IX. (Inexigibilidad de otra conducta). En atención a las circunstan- preceptos se arriba a la afirmación de que, para la existencia de tipicidad
cias que concurren en la realización a una conducta ilícita, no sea corno adecuación a lo descrito en el tipo penal del delito de que se trate,
racionalmente exigible al sujeto una conducta diversa a la que realizó, también debe satisfacerse la existencia del dolo o de la culpa y, la lesión o
en virtud de no haberse podido conducir conforme a derecho. puesta en peligro del bien jurídico tutelado por la ley penal, obviamen-
Las causas de exclusión del delito se resolverán de oficio, en cual- te, del delito de que se trate, siendo éste el alcance del concepto de
quier estado del proceso. tipicidad en la dogmática penal de la legislación local. 52
Si en los casos de las fracciones IV, V y VI de de este artículo el sujeto
se excediere, se estará a lo previsto en el artículo 83 de este Código. De los citados artículos 15 del CPF y 29 del CPDF fracciones
III, IV, V y VI se derivan otros aspectos reconocidos por la legisla-
La ley penal mexicana reconoce en el primer párrafo del artícu-
ción penal para poder afirmar la existencia de un acto punible. Efec-
lo 7 del CPF que el delito "es el acto u omisión que sancionan las leyes
tivamente, las fracciones referidas excluyen al ilícito bajo determi-
penales", lo que resulta obvio considerando que la parte especial
de las leyes sustantivas penales describen primordialmente conductas nadas circunstancias, es decir, cuando una conducta siendo típica no
está permitida conforme a las fracciones mencionadas, se genera
humanas punibles. A la par de ello, encontramos la primera fracción
otra característica del delito aceptado por la dogmática y apodado
del artículo 15 y 29 del CPF y CPDF correspondientemente, que la "antijuridicidad".
conforme a la preferencia lógica de los componentes del ilícito penal
Acorde a la secuencia lógica del delito establecida en la ley penal
establecen —interpretado a contrario sensu— que el delito es el hecho,
la actividad o inactividad voluntaria, por lo que es indudable que la mexicana, encontramos otros componentes que deben presentarse
conducta es la base de estudio de los elementos constitutivos del para ratificar la existencia de un delito, ajustado a las fracciones VII,
VII inciso b) y IX interpretadas en sentido contrario. Se trata de
delito, su presupuesto fundamental, la plataforma de la que se de-
características reconocidas en la doctrina como la imputabilidad, con-
rivan los otros elementos del ilícito.
En este orden de ideas, podemos afirmar que del "acto u omi- ciencia de la antijuridicidad y exigibilidad; mismos que conforman los
sión que sancionan las leyes penales", se infiere que todo delito debe presupuestos del juicio de reproche de la conducta o "culpabilidad".
estar fatalmente señalado en la ley, lo que por método presume su Este juicio recriminando una conducta humana no va dirigido a
previsión normativa, pues conforme al citado numeral relacionado con cualquier hecho, sino a uno con determinadas características: con-
trario a la norma específica de derecho penal (típico) que se deriva
la garantía de legalidad consagrada en el tercer párrafo del artículo 14
de la descripción legal y del ordenamiento en su totalidad (an-
constitucional, solamente se puede sancionar a un gobernado cuando
esté contemplado el evento por una ley exactamente aplicable al tijurídico). 53
delito de que se trate. Lo anterior, se ve reforzado por la ley regla- En suma, para la ley penal mexicana, el delito es un hecho (ac-
mentaria correspondiente, al interpretar en sentido contrario la tividad o inactividad) típico antijurídico y culpable.
segunda fracción del artículo 15 del CPF, que exige para la existencia A) Cuadro sinóptico. El siguiente cuadro sinóptico fundado en
del ilícito, la demostración de los elementos que integran la des- el artículo 15 del CPF nos muestra los elementos positivos y negati-
cripción típica de éste; con lo que surge la tipicidad como segundo vos del delito según la legislación precitada, con algunas variantes,
elemento esencial del hecho punible. que para efectos didácticos hemos soslayado.
Por lo que se refiere al Código Penal para el Distrito Federal del año
2002, el artículo 2, establece en forma positiva que no podrá impo- 52 GARCÍA JIMÉNEZ, Arturo, Dogmática penal en la legislación mexicana, México, Porrúa,
nerse pena o medida de seguridad, si no se acredita la existencia de los 2003, p. 346.
elementos de la descripción legal del delito de que se trate, además, 53 Cfr. MORENO HERNÁNDEZ, Moisés. El poder penal del Estado, en Homenaje a Hilde
Kaufmann. Buenos Aires, Depalma, 1985, p. 398.
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Por su parte el CPDF señala en lo que nos ocupa: Artículo 7. Delito es el acto u omisión que sancionan las leyes penales.
[...] El delito es:
Artículo 17. Delito instantáneo, continuo y continuado. II. Permanente o continuo, cuando la consumación se prolonga
[...] El delito atendiendo a su momento de consumación, puede ser: en el tiempo.
III. Continuado. Cuando con unidad de propósito delictivo, plu- Véase infra capítulo VI, núm. 10.
51
ralidad de conductas e identidad de sujeto pasivo, se concretan los 55 DÍAZ DE LEÓN, Marco Antonio, Nuevo Código Penal para el Distrito Federal, México,
elementos de un mismo tipo penal. Porrúa, 2004, p. 101.
74 GERARD() ARMANDO UROSA RAMÍREZ TEORÍA DE LA LEY PENAL Y DEL DELITO 75
y la culmine en un momento y lugar diversos, de manera que el delito
Por su lado, el CPDF define al delito permanente exactamente
a examen es de naturaleza permanente, es decir, no se agota en
igual en su artículo 17. un determinado instante, sino que su consumación se prolonga a tra-
vés del tiempo.
Sexta Época
Instancia: Primera Sala Competencia 167/87. Juez Primero de Distrito en el Estado de
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Michoacán y otro. 7 de enero de 1988. Cinco votos. Ponente: Victoria
Adato Green. Secretario: Luis Pérez de la Fuente.
Tomo: Segunda Parte, XXVII
Página: 46 Nota: En el Informe de 1988, esta tesis aparece bajo el rubro:
"SALUD, DELITO CONTRA LA. EN SU MODALIDAD DE "FRANSPORTACION ES UN
DELiTo CONTINUO Y CONTINUADO. Un delito continuo consiste, como DELITO PERMANENTE."
expresamente lo declara el artículo 19 del Código Penal del Distrito,
en una acción u omisión que se prolonga sin interrupción por más o Algún sector de la doctrina refiere al delito eventualmente per-
menos tiempo, y se está en presencia de un delito continuado, frente manente, como aquel que, siendo instantáneo, puede en ocasiones
a una pluralidad de acciones que integran un solo delito en razón de prolongarse su consumación; en efecto, "es eventual, si el delito
la unidad de propósito delictuoso y la identidad de lesión jurídica. típicamente instantáneo se prolonga indefinidamente en algunas
Amparo directo 1195/59. Jesús Torres Olguín. 29 de septiembre circunstancias". 56
de 1959. Cinco votos. Ponente: Juan José González Bustamante. Como ejemplos de delitos eventualmente permanentes se pue-
Sexta Época de citar a la usurpación de funciones públicas, el allanamiento de
Instancia: Primera Sala morada y el incesto.
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta
Torno: Segunda Parte, III B) Poi( SU AUTORÍA, SE CLASIFICAN EN TIPOS DE AUTORÍA —EN SENTIDO
Página: 72 ESTRICTO— Y PARTICIPACIÓN
DELITO PERMANENTE Y DELITO CONTINUADO. La ley contiene la noción
del delito permanente, al hablar de la prolongación en el tiempo de Los delitos atendiendo a la autoría lato sensu son una modalidad
la acción u omisión criminal, o sea, el que implica una persistencia en de ordenación de los tipos penales.
el resultado durante el cual el sujeto activo mantiene su voluntad Conforme al rol que tenga el sujeto activo en la realización del
delictiva y, por ende, la antijuridicidad que es su consecuencia. Son ilícito, se puede discernir entre tipos de autoría y de participación.
ejemplos específicos el rapto y la privación ilegal de libertad, en nuestro "El tipo de autoría requiere la realización de un delito directamente
medio, o el secuestro y el plagio en otras legislaciones, y se opone a dicho o por medio de otra persona que activa como un mero instrumento
concepto el de delito instantáneo, que termina con la producción del (autoría mediata), por sí solo o junto a otros (coautoría). Los tipos de
efecto, como el robo, que se agota con el apoderamiento; el fraude, con participación incluyen las modalidades de la inducción, la coopera-
la obtención del lucro, o el homicidio, con la privación de la vida.
Amparo directo 4660/56. Beatriz Limón Vivanco. 4 de septiem- ción necesaria o la complicidad con el autor de un delito". 57
bre de 1957. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Juan José González
Bustamante. C9 POR LA CONDUCTA LOS DELITOS SE DIVIDEN EN ILÍCITOS DE ACCIÓN
Y DE OMISIÓN. ESTOS ÚLTIMOS, A SU VEZ, SE CLASIFICAN EN DELITOS
Octava Época
DE SIMPLE OMISIÓN Y DE COMISIÓN POR OMISIÓN
Instancia: Primera Sala
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta Jiménez de Asúa nos enseña que: "Las primitivas categorías de de-
Tomo: I, Primera Parte-1, enero a junio de 1988 litos de acción y de omisión han sido completadas en el siglo XIX con
Página: 202 los llamados en Alemania impropios delitos de omisión y en Fran-
SALUD, 'muros CONTRA LA. TR.ANSPORTACIÓN. EN ESTA MODALIDAD ES UN
DELITO PERMANENTE. La transportación implica llevar de un lugar a otro MAGGIORE, Derecho penal, 5 2 ed., Bogotá, Temis, 1954, t. I, p. 295.
una cosa; por ende, la transportación de un estupefaciente implica 57 BERDUGO GÓMEZ DE LA TORRE, Ignacio, Lecciones de derecho penal. Parte general, Praxis,
1996, p. 131.
que su autor inicie la conducta en un momento y lugar determinados
76 GERARD° ARMANDO UROSA RAMÍREZ 'PEORÍA DE LA LEY PENAL Y DEL DELITO 77
cia 'delitos de comisión por omisión'. Ahora los penalistas tudescos Artículo 16. (Omisión impropia o comisión por omisión)
aceptan la más certera denominación francesa". 58 En los delitos de resultado material será atribuible el resultado
Los delitos de acción son aquellos que requieren del movimien- típico producido a quien omita impedirlo, si éste tenía el deber jurí-
to corporal del agente en la realización del hecho punible. dico de evitarlo, si:
En los delitos de omisión simple el agente realiza una conducta I. Es garante del bien jurídico;
diversa a la jurídicamente ordenada por la norma, con indepen- II. De acuerdo con las circunstancias podía evitarlo; y
III. Su inactividad es, en su eficacia, equivalente a la actividad
dencia del resultado material que se produzca. Son delitos formales prohibida en el tipo.
que carecen de una secuela perceptible en el mundo de los hechos, Es garante del bien jurídico el que:
como por ejemplo el delito contra la seguridad de la subsistencia a) Aceptó efectivamente su custodia;
familiar consignado en el artículo 193 del CPDF: b) Voluntariamente formaba parte de una comunidad que afronta
peligros de la naturaleza;
Artículo 193. Al que abandone a cualquier persona respecto de quien c) Con una actividad precedente, culposa o fortuita, generó el
tenga la obligación de suministrar alimentos, sin recursos para aten- peligro para el bien jurídico; o
der a sus necesidades de subsistencia, aun cuando cuente con el apo- d) Se halla en una efectiva y concreta posición de custodia de la
yo de familiares o terceros, se le impondrá de tres meses a tres años vida, la salud o integridad corporal de algún miembro de su familia o
de prisión o de noventa a trescientos sesenta días multa; privación de de su pupilo.
los derechos de familia y pago, como reparación del daño, de las can-
tidades no suministradas oportunamente.
D) POR EL. DAÑO QUE CAUSAN LOS DELITOS PUEDEN SER DE LESIÓN
Como se observa, en el delito precitado, no es necesario que el O DE PELIGRO
sujeto pasivo sufra de alguna lesión o la muerte por inanición, ya
que el tipo penal se colma con el simple abandono, aun teniendo Este criterio apunta a la afectación que el delito produce al bien
posibilidades de subsistencia el pasivo, por conducto de sus fami- jurídico tutelado. Ciertamente, existen conductas que lesionan de
liares o terceros. manera sustancial determinados bienes jurídicos, ya sea destruyéndo-
En los delitos de comisión por omisión, la realización de la con- lo o disminuyendo su esencia; e igualmente, actos que potencialmente
ducta es diversa a la que se desprende de manera dispositiva de la pueden llegar a dañar intereses jurídicos, debido al peligro inminen-
norma y tiene un resultado de facto o material en el que existe un te en que se coloca al mismo. Atendiendo a los criterios aludidos,
equivalente típico activo. Esta clase de delitos solamente puede ser los delitos pueden ser:
realizado por quien se encuentre en "posición de garante", es decir, a) De daño o lesión. Cuando infaliblemente se afecta el objeto
en una condición tal, que le obligue a realizar aquella conducta que jurídico, verbigracia, el robo u homicidio.
omite, provocando un resultado material que le es atribuible. b) De peligro. Cuando no se afecta el bien jurídico tutelado, sino
El CPF establece al respecto: sólo se pone en riesgo. La ley castiga la simple alarma en que se
Artículo 7. Delito es el acto u omisión que sancionan las leyes penales. situó al bien jurídicamente tutelado.
En los delitos de resultado material también será atribuible el re- A su vez, el peligro puede ser:
sultado típico producido al que omita impedirlo, si éste tenía el deber
jurídico de evitarlo. En estos casos se considerará que el resultado es a) Efectivo. Cuando el riesgo es mayor o existe más probabilidad
consecuencia de una conducta omisiva, cuando se determine que el de causar afectación, por ejemplo, disparo de arma de fuego y ata-
que omite impedirlo tenía el deber de actuar para ello, derivado de que peligroso.
una ley, de un contrato o de su propio actuar precedente. b) Presunto. Cuando el riesgo de afectar el bien es menor, por
ejemplo, el abandono de un cónyuge e hijos. 59
Por su parte el CPDF establece:
58 JIMÉNEZ DÉ ASÚA, Luis, Principios de derecho penal. La ley y el delito, Buenos Aires, 59 AmucHATEcei REQUENA, Irina Griselda, Derecho penal. Cursos primero y segundo, Méxi-
Sudamericana, 1990, p. 216. co, Harta, 1993, p. 58.
78 GERARDO ARMANDO UROSA RAMÍREZ TEORÍA DE LA LEY PENAL. Y DEI. DELITO 79
xicanas es la de delitos básicos y complementados, en la que ambos Recurriendo al CPDF encontramos como ejemplo al delito de
participan, en principio, de igualdad de elementos estructurales, na- abuso sexual en el artículo 176:
turaleza, bien jurídico protegido, especie delictiva, etcétera; sin
embargo, se diferencian precisamente en virtud de que uno de ellos, el Artículo 176. Al que sin consentimiento de una persona y sin el pro-
complementado, contiene además, expresa o implícitamente dentro pósito de llegar a la cópula, ejecute en ella un acto sexual, la obligue
de la descripción típica, algún elemento adicional que precisamente a observarlo o la haga ejecutarlo, se impondrá de uno a seis años
lo diferencia o complementa, ya sea agravando o atenuando la hipótesis de prisión. [...]
básica y, por ende, la pena correspondiente. Ese elemento o componen- Este delito se perseguirá de querella, salvo que concurra violencia.
te puede además ser referenciado a circunstancias de ejecución, de
objeto o medios empleados o de aspectos cualitativos del sujeto, pero
cualquiera que fuese la naturaleza de ese elemento adicional, es evidente I) POR LA MATERIA LOS DELITOS SE DIVIDEN EN DELITOS DEI. FUERO
que de no acreditarse no se configura entonces la hipótesis complementa- COMÚN, FEDERAL Y MILHAR
da, ya atenuada o agravada, con independencia de poder subsistir tan
sólo la figura básica en caso de que por sí misma constituya el delito Son delitos del fuero común, cuando se aplican en una determina-
de que se trate. Como se ve, resulta indispensable, en casos como ese, el da circunscripción territorial, ya que cada Estado legisla sus propias
adentrarse en el estudio sobre el acreditamiento o no de tales elementos normas. Son federales cuando la conducta ilícita tiene validez en
diferenciadores, sobre todo cuando respecto de esa clase de delitos se toda la República Mexicana y conocen únicamente los jueces federales
efectúa la consignación, pues sólo así se cumple de mejor manera con de dicha conducta. Por su parte, son militares, cuando nos referi-
la ,clasificación preliminar correspondiente a la etapa procesal respecti- mos al fuero castrense, el cual se aplica únicamente a sus miembros,
va. Es decir, tratándose de los llamados delitos complementados, es y nunca a algún civil.
necesario el estudio de sus componentes, lo que deriva de su especial Dentro de esta clasificación, Amuchategui Requena agrega los
composición y del ejercicio de la acción penal en cada injusto. siguientes:
SEGUNDO TRIBUNAI. COLEGIADO EN MATERIA PENAL DEI. SEGUNDO
CIRCUITO. Político: Es el que afecta al Estado, tanto por lo que hace a su organi-
Amparo en revisión 290/2000. 15 de febrero de 2001. Unanimi- zación, como en lo referente a sus representantes.
dad de votos. Ponente: José Nieves Luna Castro. Secretario: Enrique Contra el derecho internacional: Afecta bienes jurídicos' de dere-
Martínez Guzmán. cho internacional, corno piratería, violación de inmunidad y violación
Amparo en revisión 55/2003. 27 de febrero de 2003. Unanimidad de neutralidad. 60
de votos. Ponente: José Nieves Luna Castro. Secretaria: Raquel Mora
Rodríguez. j) POR SU COMPOSICIÓN I.OS DELITOS SE CATALOGAN EN NORMALES
Amparo en revisión 39/2003. 6 de marzo de 2003. Unanimidad Y ANORMALES
de votos. Ponente: José Nieves Luna Castro. Secretaria: Raquel Mora
Rodríguez. Siendo los primeros aquéllos en los que el tipo solamente con-
templa elementos objetivos para integrarlo, como en el caso del
H) POR SU PROCEDIBILIDAD I.OS DELITOS SE DIVIDEN EN PERSEGUIBLES
homicidio simple o las lesiones.
DE OFICIO Y 1)E QUERELLA Son anormales cuando además de elementos objetivos, el tipo
se integra mediante elementos normativos y/o subjetivos.
Son de oficio cuando cualquier persona puede realizar la denuncia Como ejemplo de tipo penal anormal citaremos el numeral 181
y no exclusivamente el agraviado; razón por la cual, después de que del CPDF que exige el conocimiento del parentesco como elemento
el Ministerio Público tiene conocimiento de la comisión de un delito, subjetivo constitutivo de la dIscripción legal:
tendrá la obligación de perseguir al delincuente, investigar el he-
cho ilícito. Art. 181. A los hermanos y a los ascendientes o descendientes consan-
Excepcionalmente encontramos en la ley penal delitos que se guíneos en línea recta, que con conocimiento de su parentesco tengan
persiguen por querella o a petición de parte ofendida; los cuales cópula entre sí se les impondrá prisión o tratamiento en libertad de
uno a seis años.
únicamente son perseguibles a solilcitud del ofendido o de sus legí-
timos representantes y en los que opera el perdón del agraviado. 60 Ibidem, p. 61.
82 GERARD() ARMANDO UROSA RAMÍREZ 1 EGRÍA DE LA LEY PENAL Y DEL DELITO 83
L) POR SU FORMULACIÓN LOS DELITOS PUEDEN SER A) CASUÍSTICOS M) POR EL RESULTADO PUEDEN SER: FORMALES O MA'T'ERIALES
O, B) AMPLIOS
Son formales aquellos que no requieren de ningún resultado o
Son casuísticos cuando el tipo plantea diversas hipótesis o posi- secuela de facto, es decir, para su configuración no se precisa ningún
bilidades para integrarse, el cual puede ser: resultado material, por ejemplo el abandono de personas, según lo
a)Alternativo. Cuando basta con que ocurra una de las alternati- establece el artículo 335 y 156 del CPF y CPDF correspondientemente.
vas que plantea la norma, por ejemplo el artículo 237 del CPDF. Al respecto, señala el segundo de los ordenamientos:
Artículo 237. Se impondrán de tres meses a cinco años de prisión y Artículo 156. Al que abandone a una persona incapaz de valerse por
de cincuenta a quinientos días multa: sí misma teniendo la obligación de cuidarla, se le impondrán de tres
meses a tres años de prisión si no resultare lesión o daño alguno.
I. Al que de propia autoridad, por medio de violencia física o mo- Además, si el activo fuese ascendiente o tutor del ofendido, se le pri-
ral, el engaño o furtivamente, ocupe un inmueble ajeno, haga uso de vará de la patria potestad o (le la tutela, (sic)
él o de un derecho real que no le pertenezca;
II. Al que de propia autoridad y haciendo uso de cualquiera de En los delitos materiales se requiere un resultado de hecho, sen-
los medios indicados en la fracción anterior o furtivamente, ocupe un sorial, perceptible en el mundo real, verbigracia, el homicidio.
inmueble de su propiedad, en los casos en que la ley no lo permite
por hallarse en poder de otra persona o ejerza actos de dominio que
N) CUADRO SINÓPTICO
lesionen derechos legítimos del ocupante; o
III. Al que en los términos de las fracciones anteriores,, cometa el CLASIFICACIÓN DEL DELITO
delito de despojo de aguas.
El delito se sancionará aun cuando el derecho a la posesión de la —Instantáneos
cosa usurpada, sea dudosa o esté en disputa. POR SU DURACIÓN —Instantáneo con efectos permanentes
—Continuados
b) Acumulativo. Para la integración del delito se requiere que {
—Permanentes
ocurran todas las hipótesis planteadas normativamente, por ejem-
plo, el delito de ataques a las vías de comunicación establecido en POR SU AUTORÍA J —Autoría strictu sensu y
(lato sensu) l —Participación
el artículo 171 del CPF, que requiere además de la conducción de
un vehículo en estado de ebriedad por parte del agente, la viola-
ción al reglamento de tránsito. —De acción
POR LA CONDUCTA —Simple omisión
—De omisió n
Artículo 171. Se impondrá prisión hasta de seis meses, multa hasta {
{
—omisión
C por omisión
de cien pesos y suspensión o pérdida de derecho a usar la licencia de
manejador: POR EL DAÑO QUE — Daño o lesión
CAUSAN
I. (Se deroga). —Peligro {—Presunto
—Efectivo
84 GERARD() ARMANDO UROSA RAMÍREZ
—Unisubjetivos
POR EL NÚMERO
DE SUJETOS —Plurisubjetivos
{
—Básicos
POR SU { Privilegiados
—
ORDENACIÓN — Especiales
Cualificados
lificados
METÓDICA
{
—Complementados
{—Comunes
POR LA MATERIA —Federales
--Militares
POR SU —Normales
COMPOSICIÓN —
Anormales
{
—Autónomos
o
POR SU independientes
AUTONOMÍA
O —Dependientes
DEPENDENCIA o
subordinados
— Alternativos
{—Casuísticos
POR SU —Acumulativos
FORMULACIÓN —Amplios
{—Formales
POR EL RESULTADO
—Materiales