Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Bustamante, Inasistencia Alimentaria, Como Violencia Contra Los Niños
Bustamante, Inasistencia Alimentaria, Como Violencia Contra Los Niños
Contenido
Introducción.................................................................................................................................................1
1.2.1 La conciliación.............................................................................................................................9
Conclusión..................................................................................................................................................22
Bibliografía.................................................................................................................................................23
Introducción
Con el fin de que cualquier persona que lea este trabajo, tenga o no
tenga acercamiento al derecho colombiano, comprenda de forma adecuada
que está en juego cuando se pasa de hablar del derecho de alimentos al
delito de inasistencia alimentaria, en relación con la violencia de
género y la violencia contra menores muestro como los alimentos se
relacionan con la seguridad social, el principio de solidaridad, la
vulnerabilidad y la protección de la familia; después hago una breve
reseña histórica sobre el delito de inasistencia alimentaria en
Colombia y de allí paso a examinar en que consiste en la actualidad,
luego con toda la información presentada, doy cuenta de varios
escenarios y las posibles actuaciones que debería hacer el o la fiscal
ante el delito de inasistencia alimentaria y antes de acudir al proceso
penal y también de cómo gestionar alimentos en el extranjero.
1
1. ¿Qué es el derecho de alimentos?
Teniendo presente qué son los alimentos, paso a hacer una descripción
de lo que es el derecho de alimentos en Colombia.
1
desde el Estado, con mayor razón debe incluirse la solidaridad cuando
se tienen lazos familiares. El artículo 95 de nuestra Constitución
Política, tiene como valor de la persona colombiana la solidaridad
“respondiendo con acciones humanitarias ante situaciones que pongan en
peligro la vida o la salud de las personas” y una acción humanitaria es
lograr que las personas vulnerables tengan alimentos.
1
se lo puede gastar como a bien tenga y que la mujer así este al cuidado
de sus hijos debería hacer lo mismo, cuestión que lleva a imponer
cargas pesadas a las mujeres y a tener detrimento en su vida.
1
Sentencia C-1033-02 de 27 de noviembre de 2002, Magistrado Ponente Dr. Jaime Córdoba Triviño
1
11. Además de lo anterior “La mujer grávida podrá reclamar alimentos
a favor del hijo que está por nacer, respecto del padre legítimo o del
extramatrimonial que haya reconocido la paternidad” artículo 111 de la
Ley 1098 de 2006.
1
años de edad como límite para el suministro de alimentos a hijos
mayores de edad que cursan estudios superiores no es un parámetro
absoluto, pues allí entran en juego circunstancias disímiles como la
duración de la carrera escogida por el alimentario o alimentaria, o la
edad en que empieza tal formación académica por factores también
diversos como, entre otros, la obligación de prestar el servicio
militar obligatorio en tratándose de los alimentarios varones, etc.”2,
de donde lo que importa es la correlación entre el tiempo dedicado al
estudio, las circunstancias fácticas personales y la no posibilidad de
que sean compatibles estudio y trabajo, pues de asumir estas dos
responsabilidades, implicaría más tiempo de estudio o la deserción, lo
que redundaría en truncar el proyecto de vida de la persona que
requiere los alimentos, por eso cada caso se analiza de forma
específica, ejemplo de esto es la sentencia STC1982-2017 Radicación
n.° 68001-22-13-000-2016-00856-01 de la Corte Suprema de Justicia en la
que no se exonero a un padre de seguir pagando la cuota de alimentos a
su hija, una mujer de 26 años que cursaba décimo semestre de medicina.
Además, es una creencia reiterativa y equivocada que cuando la persona
cumple los 18 años o los 25 si está estudiando, de inmediato cesa la
obligación alimentaria y que el alimentante puede dejar de pagar
inmediatamente la cuota, esto no es así, pues si existía una
conciliación, una sentencia o aun si los alimentos se entregaban de
forma voluntaria se requiere de conciliación y/o de la acción judicial
de exoneración de cuota alimentaria, puesto que prima el “principio
constitucional de solidaridad en el ordenamiento jurídico colombiano,
para resaltar, en todo caso, que al padre le asiste el deber de
coadyuvar en la realización material del proyecto de vida -formación
integral- de su hijo, al menos, mientras que éste logra obtener un
empleo para autosostenerse”. Por lo anterior el obligado o la obligada
es el padre y/o la madre.
2
Sentencia de Impugnación. Corte Suprema De Justicia. Sala De Casación Civil. Magistrado Ponente: Arturo Solarte
Rodríguez. Bogotá, D.C., nueve (9) de septiembre de dos mil nueve (2009).- Discutido y aprobado en Sala de 2 de
septiembre de 2009. Ref.: 05001-22-10-000-2009-00144-01
1
persona débil, tenga las opciones y acciones correspondientes para
tener lo que requiere y vivir en condiciones dignas. Por lo tanto el
obligado o la obligada son el hijo o la hija.
4. La Ley 1 de 1976 en su artículo 23 estableció que “Se deben
alimentos: A cargo del cónyuge culpable, al cónyuge divorciado o
separado de cuerpos sin su culpa”, en este sentido el pago de alimentos
es un castigo por no cumplir con el contrato de matrimonio y por
pisotear la dignidad de la otra persona que no incurrió en ninguna de
las causales de divorcio, ni de separación de cuerpos y por esto se le
llama inocente, además en muchos casos el o la cónyuge culpable
finaliza la relación sin que le importe las consecuencias económicas,
sociales y morales para la otra persona, la cual muchas veces ni ve
venir el fin de la relación, porque esta engañado o engañada y por lo
tanto no ha consolidado medios para vivir cuando eventualmente termine
la sociedad conyugal o cuando él o la cónyuge se lleva todos los
recursos, dejando al cónyuge inocente en estado de vulnerabilidad; en
este caso la obligación alimentaria subsiste hasta que el o la cónyuge
inocente contraigan nuevas nupcias, fallezcan o por decisión propia
renuncien al derecho de alimentos. Por lo anterior el obligado o la
obligada es el o la cónyuge culpable.
1
otra, deber que puede provenir de la ley, de una convención o de
testamento"3, en este caso el deber proviene del artículo 411 de la Ley
87 de 1887, integrado a la Constitución Política de Colombia en su
artículo 44 que dice “Son derechos fundamentales de los niños: la vida,
la integridad física, la salud y la seguridad social, la alimentación
equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser
separados de ella, el cuidado y amor, la educación y la cultura, la
recreación y la libre expresión de su opinión. Serán protegidos contra
toda forma de abandono, violencia física o moral, secuestro, venta,
abuso sexual, explotación laboral o económica y trabajos riesgosos.
Gozarán también de los demás derechos consagrados en la Constitución,
en las leyes y en los tratados internacionales ratificados por
Colombia. No dar alimentos a alguien que es vulnerable y teniendo la
forma de hacerlo es una forma de violencia física, porque se somete al
otro a aguantar hambre, lo cual es una forma de tortura y también es
violencia moral porque se pisotea el derecho de los niños y las niñas
al amor y al cuidado y se da la idea de que no son importantes.
La familia, la sociedad y el Estado tienen la obligación de asistir y
proteger al niño para garantizar su desarrollo armónico e integral y el
ejercicio pleno de sus derechos. Cualquier persona puede exigir de la
autoridad competente su cumplimiento y la sanción de los infractores.
Los derechos de los niños prevalecen sobre los derechos de los demás” y
esto está unido a la Convención Americana Sobre Derechos Humanos
suscrita en la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos
Humanos en San José, Costa Rica del 7 Al 22 De Noviembre De 1969 y
ratificada por Colombia por la Ley 16 de 1972 que en su artículo 19
dice “Todo niño tiene derecho a las medidas de protección que su
condición de menor requieren por parte de su familia de la sociedad y
del Estado”, es decir el Derecho de Alimento de los niños y de las
niñas tiene protección reforzada de rango internacional y por hacer
parte de los Derechos Humanos, se encuentra en lo que se aplica con el
artículo 93 de la Constitución Política de Colombia que dice que ” Los
tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que
reconocen los derechos humanos y que prohíben su limitación en los
estados de excepción, prevalecen en el orden interno. Los derechos y
deberes consagrados en esta Carta, se interpretarán de conformidad con
los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por
Colombia”. Por lo tanto el obligado o la obligada es el abuelo y/o la
abuela.
3
Concepto 134 De 2012, del Instituto Colombiano De Bienestar Familiar – ICBF que cita la Sentencia del 13 de noviembre de 1994 con
Magistrado Ponente Héctor Marín Naranjo.
1
Donaciones entre Vivos de la Ley 57 de 1887. Aquí el obligado o la
obligada es quién recibió la donación.
8. Mujer embarazada. El artículo 111 de la Ley 1098 de 2006 dice “La
mujer grávida podrá reclamar alimentos a favor del hijo que está por
nacer, respecto del padre legítimo o del extramatrimonial que haya
reconocido la paternidad”, esto significa que se protege al nasciturus,
para qué desde el vientre materno, el que está por nacer tenga los
recursos para recibir los nutrientes que requiere para su desarrollo.
El nasciturus es muy vulnerable, porque su buen desarrollo implica que
todos sus órganos tengan los nutrientes que requiere, un bebe que nace
desnutrido, es pobre desde antes de nacer y esta desnutrición implica
que no tendrá posibilidades mentales que le ayuden a superar la
pobreza, repitiendo ciclos de carencias. Aquí el obligado es el padre
de la criatura que está por nacer.
Además de lo anterior no entregar los alimentos a la mujer embarazada
que los requiere comporta violencia al “castigar” con hambre y con
recursos a una mujer que está embarazada y que otro mira con
superioridad debido a una cultura patriarcal y machista en la que se ve
la violencia de género.
1.2.1 La conciliación.
1
El Decreto 1818 de 1998 por medio del cual se expidió el Estatuto De
Los Mecanismos Alternativos De Solución De Conflictos, definió la
conciliación en su artículo 1 así “La conciliación es un mecanismo de
resolución de conflictos a través del cual, dos o más personas
gestionan por sí mismas la solución de sus diferencias, con la ayuda de
un tercero neutral y calificado, denominado conciliador”4 (Artículo 64
Ley 446 de 1998); existen dos formas de conciliación en cuanto al tema
de alimentos: la judicial la cual se hace dentro de un proceso judicial
y la extrajudicial por fuera del proceso judicial con las dos primeras
se pretende llegar a acuerdos antes que avanzar en un proceso civil o
de familia y con la última se pretende no llegar al proceso penal.
4
Decreto 1818 de 1998.
1
o ante un Comisario o una Comisaria de Familia o hacer amparo de
pobreza para que se le nombre un abogado o contratar un abogado
especialista en derecho de familia para que se haga la demanda ante
juez de familia, juez civil o juez promiscuo, según el tipo de jueces
que haya o no haya en el Municipio.
Sin embargo, hay que tener presente que son personas vulnerables las
que piden el derecho de alimentos y que en muchos casos lo que está en
juego es la vida misma y es necesario proteger a la persona lo más
rápido posible, para ello se puede hacer Acción de Tutela con la que de
forma pronta y a veces transitoria, hasta que resuelvan otras
instancias, se embarguen sueldos o propiedades y se proteja a quién
requiere de alimentos.
1
económicamente, esta sentencia se conoce como la sentencia
estrato 6.
Estas entidades sólo cumplen con remitir las solicitudes a los países
donde se encuentren los padres irresponsables. Mas no tienen facultad
para impulsar esas solicitudes y tiene la obligación de notificar las
providencias” (Muñoz, 2013).
1
la defensa del derecho de alimentos a menores, primero porque las
personas de nuestro país no han sido proclives a leer leyes y menos en
la década del 40 en donde el analfabetismo era del 63% , segundo porque
se estaba en una sociedad y una cultura en la que los hijos y las hijas
no habidos en matrimonio se escondían y las mujeres como norma general
preferían asumir toda la responsabilidad, así fueran casadas o no,
antes que ventilar la situación en juzgados y encontrarse en desventaja
ante leyes que privilegiaban a los hombres, antes que a los niños; por
todo esto esta norma no fue funcional como medida para obtener el
derecho de alimentos.
1
justa causa a la prestación de alimentos legalmente debidos a sus
ascendientes, descendientes, adoptante o adoptivo o cónyuge, incurrirá
en arresto de seis (6) meses a tres (3) años y multa de un mil a cien
mil pesos.
1
3.1 La tipicidad del delito de inasistencia alimentaria.
Podemos observar que el tipo dice “El que se sustraiga sin justa causa”
de donde legalmente no se podría, ni siquiera, imputar el delito de
inasistencia alimentaria a una persona que se encuentra desempleada y
puede probar que ha tratado por todos los medios a su alcance de
conseguir empleo y además puede aducir que cuando ha tenido empleo o
recursos los ha usado para cumplir su obligación de alimentos, desde
este punto de vista sería un error imputar este delito a una persona
sin recursos, de donde podría ser una falacia decir que las cárceles
están llenas de “pobres padres desempleados”.
1
El bien jurídico que se protege es la familia y en este caso el amparo
es integral, porque los alimentos, los cuales son tasados en dinero y/o
en especie incluyen: vivienda que puede ser en arriendo o propia
(patrimonio); salud que está unida a la vida y se requiere pagar E.P.S
o estar en el régimen subsidiado y pagar los copagos requeridos;
educación que aunque sea brindada por el Estado, para estar en una
Institución Educativa se requieren pasajes para el traslado, útiles
escolares, uniformes, materiales; libertad, entregar los alimentos a
tiempo representa para las personas la posibilidad de desarrollar su
proyecto de vida, como por ejemplo cuando la persona es estudiante
universitaria o cuando se es madre y puede estar más tiempo
contribuyendo al desarrollo de sus hijos en vez de estar rebuscándose
una libra de panela y con la angustia de dejar a sus hijos encerrados y
a un paso de que se los quite el ICBF; la recreación que le brinda a la
persona la posibilidad de desarrollar otras facetas de su personalidad
y que además constituye parte de su desarrollo integral, ya que, en vez
de ver televisión todo un día, tiene la posibilidad de interactuar con
otros familiares y amigos.
El artículo 10 de la Ley 599 de 2000, dice que “En los tipos de omisión
también el deber tendrá que estar consagrado y delimitado claramente en
la Constitución Política o en la ley” y esto está en el tipo penal de
inasistencia alimentaria cuando dice “El que se sustraiga”, es decir el
que deje de hacer, el que omita, en este caso el obligado tenía el
deber de entregar alimentos y no lo hizo y es el sujeto activo; siendo
sujetos pasivos quienes tienen el derecho de alimentos.
1
(Sánchez, 2012), en este caso el efecto de la conducta es que quién no
recibe los alimentos está en el peligro constante de ser violentado: de
tener hambre y esto conlleva a enfermedad y en muchos casos muerte,
también está en peligro de ser violentado para que no desarrolle su
proyecto de vida y sumarse a los millones de personas que viven en
pobreza extrema e indigencia y de esta forma se concretaría el peligro,
pasando de ser peligro de mera actividad que en este caso sería la
omisión a peligro de resultado; nuestro legislador en la antijuricidad
del delito de inasistencia alimentaria tuvo en cuenta el peligro de
mera actividad, que en este caso por ser omisión se traduce en una
inactividad, en la cual el obligado o la obligada es garante de la
protección de ese niño, niña o adolescente y de evitar que sea
violentado.
Con el Código Procedimiento Penal, Ley 600 del año 2000, este delito
es querellable, esto está en el artículo 35, también es querellable en
la Ley 906 de 2004, en su artículo 74 y por lo tanto quién denunciaba
fungía como acusador, podía desistir y la conciliación era
prerrequisito para realizar la denuncia.
1
autoridades en la investigación de los presuntos delitos de violencia
contra la mujer y eliminar el carácter de querellables y desistibles de
los delitos de violencia intrafamiliar e inasistencia alimentaria,
tipificados en los artículos 229 y 233 del Código Penal”, por lo tanto
el delito de inasistencia alimentaria ya no es querellable, se puede
investigar de oficio y ya no se puede desistir de la denuncia.
1
Después de analizado lo anterior el o la fiscal debe ser consciente de
sus funciones y esto lo encontramos en el artículo 250, de la
Constitución Política de Colombia que dice:
1
hacen parte del Estado promover y proteger a las personas que están en
debilidad manifiesta y aquí entran todas las personas que requieren
alimentos y de las que hable al iniciar este escrito.
1
cuota de alimentos, en este caso el fiscal debe realizar la
conciliación y puede optar por dos rutas: en la primera debe
acudir a otras entidades como por ejemplo de salud mental para
hacer valoración sobre la reticencia a cumplir las obligaciones y
con el diagnostico realizar las acciones pertinentes, porque el
delito de inasistencia alimentaria muchas veces está unido a la
violencia de género en su aspecto económico. En la segunda ruta
el fiscal puede continuar con el proceso buscando no solo la
condena, sino los embargos correspondientes para obtener la cuota
alimentaria, actual y atrasada, hasta precluir la Investigación
a favor del procesado o aplicar el Principio de Oportunidad
y llegar a la condena.
5. La persona que denuncia ya intento todo: conciliaciones,
demandas y el obligado a pesar de tener recursos no cumple con
sus obligaciones, pero vive en otro país, el fiscal puede tomar
dos rutas: la primera es redireccionar el asunto a otros
organismos del Estado como se vio en el numeral 1.2.2 de este
mismo trabajo; la segunda es realizar las acciones por sí mismo,
llegando incluso a solicitar la extradición si existe convenio
entre Colombia y el país en que esta el obligado incumplido y
presunto delincuente.
Por todo lo anterior los y las fiscales tienen opciones que les
permiten asumir el delito de inasistencia alimentaria de otras
formas diferentes a lo penal.
1
Colombia, para alimentos, la cuota que me daba era casi que
irrisoria.
Conclusión
1
inasistencia alimentaria es muy posible que la víctima obtenga lo que
quiere, pero, al mismo tiempo se resquebrajan las relaciones familiares
y esto puede ser de por vida y si queremos un país con menos dolor,
violencia y resentimiento es mejor examinar otras opciones y en esto el
o la fiscal juega un papel determinante, ya que es quién puede dialogar
con la persona que denuncia acerca de las alternativas.
Bibliografía.
1
Ley 1098 de 2006. Consultada en:
http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=22106 el 24
de octubre de 2017.
1
Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Magistrado ponente: ÁLVARO
FERNANDO GARCÍA RESTREPO. STC1982-2017. Radicación n.° 68001-22-13-000-
2016-00856-01. Consultada en:
http://webcache.googleusercontent.com/search?
q=cache:BKwQsLVSZhEJ:www.cortesuprema.gov.co/corte/wp-
content/uploads/sentencias/Tutelas/2017/Civil/Dr.Alvaro%2520Fernando
%2520Garc%25C3%25ADa%2520Restrepo/SENTENCIAS/STC1982-
2017.doc+&cd=1&hl=es-419&ct=clnk&gl=co El 26 de octubre de 2017.