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NCT acuerdo de confidencialidad para que M le entregará información del contrato bloque cubiro
para que esta la estudiar la adquisición de dchos de exploración y producción de M.
NCT suscribió acuerdo con ALANGE para fijar bases y términos entre las sociedad para la posible
adquisición en conjunto de una participación del contrato bloque Cubiro. Por el contrato NCT
entregó información a ALANGE recibida por M la cual podía ser entregada a aquellos que fueran a
ser promotores o aportantes de la adquisición de cubiro.
ALANGE celebró ADQUIRIO BLOQUE CUBIRO, sin que NCT conociera los términos de la negociación
por que ALANGE no respondió a las solicitudes de información que NCT le hizó
ALANGE dejo de contestar los correos de NCT, ignoró las comunicaciones que ese le hizo y con ello
INCUMPLIO CON EL CONTRATO CELEBRADO.
PERJUICIOS DE NTC 15% de lo que le correspondía a NTC de la participación del contrato del
Bloque CUBIRO.
ALEGEN RESPONDIÓ que fue ella prácticamente la que realizó la negociación y que el contrato se
había terminado antes de que ALEGEN celebrara el contrato con M.
NCT y ALANGE, en los términos y condiciones convenidos, decidieron unir sus esfuerzos en
torno al proyecto de lograr en forma conjunta la adquisición total o parcial del
mencionadocontrato E&P Cubiro o de MONTEC
as partes convinieron, sin embargo, que para efectos del mismo Acuerdo y del Acuerdo de
NCT con MONTECZ,ALANGE debía fungir “como promotor y/o financista de NCT EG
76Campo Cubiro, ubicado dentro del área del Contrato de Exploración yExplotación de
Hidrocarburos, referido al Sector CUBIRO, celebrado entre“ANH” y“MONTECZ”, “mediante la
evaluación conjunta y posible propuesta para la adquisición total o parcial de la actual compañía
que mantiene los derechos en el Contrato E & P Cubiro, de los intereses y derechos que dicha
compañía tiene en elContrato E & P Cubiro, junto con la participación de los socios restantes
en dicho Contrato, si se pudiere, sujeto a los términos y condiciones de este Acuerdo”.Dados
el objeto del Acuerdo y la intención que tuvieronlas partes para su celebración, podría
afirmarse entonces que NCT y ALANGE, en los términos y condiciones convenidos, decidieron
unir sus esfuerzos en torno al proyecto de lograr en forma conjunta la adquisición total o
parcial del mencionadocontrato E&P Cubiro o de MONTECZ. Para ello asumieron los riesgos
propios del negocio celebrado, pero al mismo tiempo establecieron las bases paracompartir
los beneficios en caso de alcanzar el objetivo propuesto. Determinados el objeto y la intención
del Acuerdo,las partes convinieron, sin embargo, que para efectos del mismo Acuerdo y del
Acuerdo de NCT con MONTECZ,ALANGE debía fungir “como promotor y/o financista de NCT
EG”.Las funciones del promotor y/o financista no se especificaron en el Acuerdo, lo cual no impide
entender que ALANGE debía cumplir un papel protagónico en su ejecuciónen procura de lograr
el objetivo señalado, como quiera que como promotor debía darle al negocio el impulso
conducente para su logro y como financista debíaaportar los dineros necesarios para la
adquisición del contrato o de la sociedad operadora, según el caso.
, este esquema negocial permite que los sujetos contractuales, animados por la
intención de compartir riesgos, activos y, eventualmente, pasivos derivados de una
determinada industria o empresa, acuerden una mutua, fraterna o recíproca colaboración,
algunas veces más diáfana o acentuada que en otras, que les permita el cabal cumplimiento de los
objetivos propuestos, pero sin tejer un esquema asociativo –contrato de sociedad con animus
societatis-propiamente dicho
JOINT VENTURE, se trata de un contrato atípico mediante el cual varios sujetos se unen con el
propósito de cooperar en la realización de una determinada actividad conjunta, acompañada
de un sistema de compartición de los beneficios, riesgos y gastos derivados de tal actividad,
los mínimos son:
a) Colaboración
b) Pluralidad de partes
c) Una división de los riesgos, las utilidades y, eventualmente, los gastos.
d) vocación de personificación jurídica del contrato
DOCTRINA
a) Consensual
b) Transitorio
c) Objeto especifico
d) Colaboración
e) Bilateral
f) Oneroso
g) Aleatorio (riesgo incierto)
h) Atípico
OBLIGACIONES QUE SE DEBEN INCLUIR EN EL CONTRATO DE JV: en cuestiones que estén
estrictamente relacionadas con el objeto del contrato. 3. Proporcionar las condiciones de
permanencia para el funcionamiento de la infraestructura, servicios o medios aportados. 4.
Responsabilidad por patentes y derechos de propiedad industrial. 5. Asegurar equipos de su
propiedad, personal a su cargo, daños a terceros y/o sus bienes. 6. Adelantar los trámites para
obtenerlos permisos, autorizaciones y licencias necesarias para adelantar la actividad acordada. 7.
Disponer lo necesario para realizar las actuaciones tecnológicas requeridas. 8. Responder por su
propio personal y subcontratistas. 9. Constituir las garantías que se requieran para
asegurar el cumplimiento de las obligaciones del convenio.
CLASE
JOINT VENTURE:
Los aportes a los contratos de colaboración no generan IVA. Por ende, no se puede disfrazar un
contrato de prestación de servicios o de suministro como un contrato de colaboración, puede
generar sanciones.
CUENTAS EN PARTICIPACIÓN: el participe gestor es el que radica en su cabeza todos los efectos
contables y tributarios del negocio, y para el otro es un gasto.
COLABORACIÓN EMPRESARIAL: los efectos recaen en las Partes, lo que quiere decir que cada
gasto en que incurre el negocio se entiende que cada uno compro lo que se acordó en el contrato
era el aporte de cada parte. Si por ejemplo dijeron que uno aportaba el 50% y el otro 50% ese
gasto se dividirá 50% /50%
JOINT VENTURE:
Comercial:
Es mas sencillo por que la sociedad ya trae Este negocio no esta regulado, entonces
aspectos de naturaleza que se regulan por es necesario regular todo en el contrato y
la ley. por ende tiene que regular aportes,
división, órganos de la administración.
Tributario:
Gobierno corporativo:
Contratación estatal:
Regulatorio
Por temas regulatorios es necesario crear
sociedades para realizar contratos de
colaboración: regulación de energía, etc.
1. Nuevo negocio.
2. Negocio ya existente y entra una nueva persona a participar.
APORTES
A una sociedad se puede transferir un activo con el mismo costo que tiene para la persona que lo
compro.
- Liquido
- Especie
- Industria
Cada peso que se le paga a un accionista como un costo, debe ser tenido en cuenta a la hora de
repartir las utilidades.
Organización:
Aportes al
- 50/50: puede suscitar problemas por que las dos partes cuentan con el mismo porcentaje
de participación, puede generarse un bloqueo. La cláusula de salida es muy importante.
- 49/51: Se puede cambiar la posición de control fácilmente y tiene mayor capacidad de
exigir cargos, de acordar ventas preferentes.
- 90/10: el que aporta el 10% no tiene casi voz y voto, pues su riesgo es muy mínimo en
comparación con el que aporta el 90%.
¿Por qué las acciones de un controlante valen más que un controlado? el mercado beneficia a la
controlante con una prima de control.
- Administrativo
- Operativo
GOBIERNO CORPORATIVO
La Junta Directiva tiene deberes fiduciarios la Asamblea no. Estos deberes son mas concretos que
los que tiene la Asamblea, quien básicamente debe enfocarse solo en atender que sus decisiones
sean tomadas de buena fe.
Se aconseja que no se dejen todas las decisiones a merced de la Junta o Asamblea sino ampliar las
facultades de los representantes o gerentes para que exista mayor agilidad del negocio.
DERECHO DE INSPECCIÓN:
Cualquiera de los accionistas puede revisar los libros contables por 15 días antes de que se realice
la asamblea ordinaria.
CONFLICTOS DE INTERESES:
PROBLEMAS:
Perdidas:
- Cuenta de capital
- Cuenta del ejercicio
Sociedades:
Si las perdidas no superan el 50% del patrimonio no existe problema, pero si supera el 50% del
capital la sociedad entra en causal de disolución, y esta causal de disolución tiene que ser
enervada en 18 meses, ¿Cómo se puede hacer? Capitalizar, Capitalizar con la prima de colocación,
etc.
Personas naturales:
Se debe enervar la insolvencia es con la capitalización. Por ello se recomienda desde el inicio
regular como se asumen perdidas.
Utilidades:
Se debe regular de manera previa como se realizarán las utilidades, si se tienen en cuenta los
gastos que cada asociado ha realizado y descontando, si no.
SALIDA:
Posibilidades:
- Tercero neutral.
- Multas y penalidades.
- Cláusula nadie esta obligado a permanecer en acuerdo del que no quiere hacer parte.
- Pactar a favor del status quo. Ej: cuando dos socios determinaron cuando hicieron el plan
de negocio que en 5 años se abriría otro negocio, y uno no esta de acuerdo, el que esta de
acuerdo gana por que pacta en favor de lo acordado y aprobado en el principio en el plan
de negocio.
Se debe determinar:
DILUCIÓN INJUSTA:
PAGO ABUSIVO: no se necesita capitalizar, pero se capitaliza por que el otro no tiene para
capitalizar.
Oferta superior a la participación accionaria a accionista que tiene más del 20%,
accionista puede obligar a los demás a vender las acciones para atender la oferta.
MECANISMOS DE SALIDA:
Para eventos de bloqueo, desacuerdos, liquidaciones de inversiones temporales.
SENTENCIA
https://www.notinet.com.co/pedidos/43192.pdf
- P DEMANDÓ A V
- INCUMPLIMIENTO ACUERDO DE ACCIONISTAS
Acuerdos de accionistas
Termino 10 años.
Cuociente electoral:
Se toma el total de votos se divide entre el número de puestos a proveer, y luego cuantas veces se
divide el cuociente electoral en cada uno de los accionistas. Y luego se sigue la regla de los
residuos.
Cuociente es dividir el número absoluto de acciones entre los números de los directivos a elegir.
155. Aprueba la asamblea o junta con el número plural de socios al menos del 78% de cuotas o
partes. Cuando no se obtenga la mayoría, deben distribuirse por lo menos el 50% de las utilidades
liquidas o el saldo de las mismas.
Reservas superan el 100% del capital suscrito, el porcentaje a repartir en utilidades debe ser al
70%. Bajo el mismo procedimiento del artículo 155. Es decir, se tiene que tener el 78% de las
acciones y aumenta es el porcentaje a repartir en utilidades.
Es necesario revisar el articulo 15 del Código General del proceso. Se entiende por no escrito
cuando no se incluye lo determinado allí.
Conocimientos de MASC
- Conciliación
- Amigable composición: Una tercera toma la decisión por las partes, están enlistados en la
cámara, toma una decisión contractual y no judicial, anteriormente no era vinculante,
pero se ha modificado y ya es vinculante en virtud de la Ley 1563. Es un mandato para que
un tercero decida un conflicto, y lo hace en equidad y podrá tener en cuenta las normas
aplicables. Los reglamentos de esta figura no son muy claras ej: ¿Cómo concurren las
partes? Etc, por eso se deben revisar los reglamentos de la amigable composición de cada
entidad y completar la cláusula con aquellos aspectos que no esta regulados en el
reglamento.
Garantías mobiliarias están el primer orden de prelación legal, PERO mirar artículo.
TAG ALONG: protección de los minoritarios, cuando alguien va a comprar el accionista se pega a la
venta, cuando alguien sale al otro se le da el derecho de salir al tiempo.
Es decir, si se van a vender las acciones por el accionista minoritario los demás accionistas podrán
pegarse a la venta. Ejemplo: va a vender 70% y un accionista que tiene el 5% se pega solo podrá
vender el 65% y el otro venderá el 5%. La única solución para poder vender es el 100%.
a a accionista que tiene más del 20%, accionista puede obligar a los demás a vender las acciones
para atender la oferta.
Ventaja para el minoritario: que el precio de la acción del minoritario la puede vender al mismo
precio del mayoritario.
OPCIÓN DE COMPRA Y VENTA: compra acciones(Call) venta de acciones (Put) (cláusula de salida)
A determinado tiempo una de las partes tendrá el derecho a comprar las acciones (call) (ejemplo:
compro acciones al 90% y al 5 año cuando ya quiero sacarlo del negocio tengo el derecho de
comprar el 5%) o en determinado tiempo la persona tendrá derecho a vender las acciones (put)
(ejemplo: entro al negocio y en determinado tiempo cuando ya no quiero mas el negocio ejerzo la
opción de vender mis acciones).
Para la otra parte es una obligación ya sea de comprar o de vender, en caso que la contraparte no
tenga forma de comprar yo podría ejecutarlo por incumplimiento del contrato.
CLÁUSULA DE SALIDA VOY-O-VAN: (RUSSIAN ROULETTE CLAUSE): una parte tiene el derecho de
proponer un avaluó por la compañía y la otra el derecho decir si por ese precio compra o vende.
OFERTAS SIMULTANEAS DE COMPRA (Texas shoot-out): llegado el momento pactado por la partes,
30 días después del estancamiento, las partes llegan con un sobre cerrado cada una y el sobre de
mayor valor será el precio al que se venda, la persona que ofrezca mas tendrá derecho a comprar
al que ofreció menos.
Desventaja cuando no se tiene información precisa sobre el negocio por que no es quien lo
administra.
ESCISIÓN DE PARTE DEL NEGOCIO: dividir el negocio entre los socios, unos se quedan con las
maquinas, otros se quedan con la planta otros con las marcas, etc.
LECTURA
Artículos 510 y 511 (parciales) del Decreto Ley 410 de 1971, que prevén la condición del gestor, las
facultades de los terceros y la responsabilidad del participe no gestor en el contrato de cuentas en
participación.
Demandante:
Contratación estatal
Quien se presente: “debe respetarlos y velar porque se dé cabal cumplimiento a los mismos por
cualquier otro sujeto que intervenga en éste”.
El proponente, cuando es mero gestor la cual “aparentemente actúa a nombre propio y que la
entidad no tiene cómo conocer si hay algún otro beneficiario real detrás de este sujeto”. LA
ENTIDAD NO TIENE COMO CONOCER SI HAY OTROS INTERVINIENTES.
HAY UN SUJETO QUE MONOPOLIZA LA CONTRATACIÓN PUBLICA SIN TENER QUE PARTICIPAR EN
LAS LICITACIONES.
“obstaculiza una eficaz fiscalización ciudadana (así como de los órganos estatales de control) sobre
los contratos estatales”.
CONSIDERACIONES DE LA CORTE
Buena fe
Esto quiere decir que tanto los particulares en el ejercicio de sus derechos o en el cumplimiento de
sus deberes, como las autoridades en el desarrollo de sus funciones, deben sujetarse a los
mandatos de honestidad, lealtad y sinceridad que integran el principio. En el primer caso, estamos
ante UNA BARRERA FRENTE AL ABUSO DEL DERECHO; en el segundo ante una LIMITANTE DE LOS
EXCESOS Y LA DESVIACIÓN DEL PODER.
La buena fe respecto a las gestiones de los particulares que adelanten cuestiones ante las
autoridades es LEGAL por tanto admite prueba en contrario. Pero hay ocasiones en las que la mala
fe se asigna por ley a determinadas cuestiones y también se le restringe su posibilidad de probarse
en contrario.
“disregard of the legal entity’ o ‘piercing the corporate veil’ desconocer la limitación de la
responsabilidad de los asociados al monto de sus aportaciones, en circunstancias excepcionales
ligadas a la utilización defraudatoria del beneficio de la separación.
Colombia: (i) El deber constitucional y legal de no hacer daño a otro (neminem laedere), de
acuerdo con los artículos 58 y 83 de la Constitución y con el artículo 2341 del Código Civil; (ii) la
responsabilidad por el abuso del derecho según el artículo 830 del Código de Comercio
LVC: una modalidad de sanción para los asociados y, paralelamente, una garantía para terceros
afectados.
ntempladas en el Título I del Código de Comercio, que definen y demarcan los sujetos que se
ocupan de actividades consideradas mercantiles, constituye una de las muchas concreciones
mediante las cuales los particulares realizan el cometido de los artículos 333 y 13 de la carta
fundamental en una sociedad de mercado, conforme a la concepción política, social y económica
del estado colombiano.
Partícipe gestor y partícipe inactivo o no gestor), desarrollan esa garantía constitucional a través
de operaciones mercantiles libres, de manera que, facultados para participar como personas
naturales en actividades propias del ámbito privado o público, no tienen más cortapisa que el
cumplimiento del objeto contractual, el respeto de los principios superiores y legales, y el apego a
las disposiciones que los involucran en determinada gestión. ELLO SIN DESCONOCER LAS
RESPONSABILIDADES QUE ACARREAN SI INCUMPLEN LAS OBLIGACIONES QUE IMPONE LA
NORMATIVIDAD.
En este caso el participe gestor es quien asume las obligaciones y por ende es ante este que se
debe enfocar el régimen, aquí es in-aportante la revelación del participe no gestor o inactivo.
CONTRATO DE COLABORACIÓN:
Varias personas naturales o jurídicas unen sus esfuerzos, conocimiento, capacidad técnica y
científica de la gestión de intereses recíprocos.
Si en un acuerdo privado le denomina consorcio o unión temporal esto no tiene ningún efecto, es
en temas de contratación estatal en el cual la Ley 80 impone obligaciones.
CUENTAS EN PARTICIPACIÓN:
ELEMENTOS ESCENCIALES
Parte no gestora/ inactiva: tiene un derecho de gestión legal, puede auditar, es único que puede
revelar su condición de inactivo.
- Dinero.
- Derechos en especie, marca, bien material
- Aportes en industria. No inmiscuirse en la gestión de negocio, es decir no puede aportar
en industria desde que no se inmiscuya en la gestión del negocio. Ej: realizar el contrato de
suministro no, pero por ejemplo seleccionar el establecimiento, realizar las compras sí.
Frente este punto hay consideraciones diferentes: CORTE SUPREMA no se puede realizar
aportes en trabajo o en industria, solo se puede efectuado por el socio gestor, de lo
contrario implicaría revelar el vínculo y surgiría la responsabilidad solidaria consagrada en
la ley.
ARRUBLA: es difícil mantener el carácter oculto de la aportación.
TRIBUNAL ARBITRAJE: El efecto de que se revele el participe oculto no implica que el contrato
termine, o se transforme simplemente tiene efectos en la responsabilidad.
EMPRENDIMIENTO/STARTUPS
1. Idea.
2. Acuerdos de confidencialidad.
3. Búsqueda de la inversión.
4. Se desarrollo el negocio en inicio, pero es necesario darle mas impulso por medio de
capital (capital semilla).
5. Se fortalece el emprendimiento puede empezar a emitir acciones, etc.
6. Ya llega al punto emisión de acciones en el merado público de valores. IPO
Stock option: Opción para alto ejecutivos que al cumplir cierto tiempo en la compañía se le otorga
la opción de comprar acciones en la misma compañía.
Esta es una forma de alinear los intereses de los ejecutivos con la compañía.
ANGELES INVERSIONISTAS
VC GRINGO: busca de la sociedad se vaya a bolsa, porque es allí donde recuperan su inversión.
CROWDFUNDING:
Desventajas:
Ventajas:
Limitantes en Colombia:
Solución en Colombia:
Clase
FORMAS DE ADQUISICIÓN
- Compra de la sociedad
- Compra del establecimiento de comercio
- Enajenación de activos: es la mas dispendiosa, por que toda discriminar cada activo,
realizar un inventario, sustitución patronal, cesión de contratos.
- Fusión por absorción, adquirir un negocio absorbiéndolo. En Colombia no
- IMPUESTOS
- TEMAS REGULATORIOS
DUE DILIGENCE
- Revisar las posibles alertas que influye en el precio de compra. Ej; revisado el activo no
vale 1000 sino 800, entonces pido que me rebajen el precio.
- Revisar si se encuentra inmiscuida en temas de corrupción, lavado de activos, temas de
pensiones, que afectan la compra.
Contingencias:
- Laborales
- Cambiarias
- Societarias
- Contractuales
- Competencia
- Financiaciones
PROCESO:
Se divide:
- Parte legal
- Financiera
- Tributaria
- Operativa
- Comercial
PASOS
1. Debe existir un documento donde se regula como se va a hacer memorando de
entendimiento, carta de intención, acuerdo de confidencialidad.
2. Inicia con la solicitud de información contenida en un check list, que dependiendo de la
investigación tiene unos temas y otros, pero tienen la mayoría los temas: Parte legal,
Financiera, Tributaria, Operativa, Comercial. Estos check list pueden estas en internet
como ejemplos.
3. La información por lo general esta en un Data Room, si no esta allí se tiene que ir hasta la
cede donde se encuentre la información.
Importante: hay temas que aplican en una sociedad u otra, por eso es necesario saber cual va a ser
la estructura de la adquisición.
COMPRAVENTA DE ACCIONES: identificar cuales son los contratos que en caso de que yo vaya a
adquirir el control permitan terminar el contrato, o una autorización.
CAMBIO DE CONTROL: Se terminan los contratos de seguros, por que se cambia la persona
asegurada.
CAMBIARIOS: si las empresas tienen importaciones y exportaciones, inversión extranjera (no esta
bien registrada)
Due diligence: tienen un límite, entonces en el reporte se dice que el abogado asume que ciertas
cosas están bien.
Por ejemplo: que la convocatoria de la asamblea fue hecha en una fecha, pero no revisa si fue
hecha en esa fecha, se presume que el acta fue hecha de forma correcta y con las convocatorias
correctas.
COVENANGS: obligaciones de hacer o no hacer. Ej: mientras usted me deba plata no puede
cambiar de control, usted no puede repartir dividendos.
ACCIONES RECOMENDADAS:
- Indemnidades
- Medidas correctivas
- Reducción de precio
- Retención de parte del precio (scrow), hay una contingencia importante que tiene buena
probabilidad de ocurrir, entonces retengo una parte del precio y si se cumple utilizó ese
dinero en cubrir la contingencia, sino se lo entrego. ES PARECIDO A LA INDEMNIDAD.
RESPONSABILIDAD del abogado, si le falta revisar algo, si no reviso bien, si dio un concepto
exagerado.
- Firme y cierre: Figura anglosajona, se firma el contrato un día con unas condiciones previas
a las que se sujeta el perfeccionamiento del negocio. Pero si las condiciones suceden el
contrato se sella, se cierra y se ejecuta. Todo esta perfectamente acordado, pero para que
ocurra la trasferencia del bien vendido y el pago del bien comprado se debe comprobar
que se cumplan unas condiciones. EJ: Autorización de la SIC para la integración.
El cierre es el día en el que las partes se sientan a transferir el precio y entregar la cosa.
PERO cada acto tiene lugar SOLO cuando el último acto TUVO lugar, de lo contrario se
entiende que no hubo lugar. Por lo general en los cierres se hace todo, nombra
representantes legales, se firman todos los documentos.
PROBLEMAS: puede pasar mucho tiempo entre una firma y un cierre, y el bien sigue en
manos del vendedor.
Contratos extensos.
- Cláusulas de definiciones.
- ERROR COMÚN: meter reglas en las definiciones, EJ: contingencia es el riesgo de erogación
de la compañía las cuales declara conocer en su totalidad el comprador.
COSA VENDIDA:
Cuando en la cláusula de garantías o declaraciones determino que no existe una contingencia, per
en la practica era mentira, pues en Colombia no hay una norma que regule que pasa si no se indico
tal condición, por ende se recomienda que se incluya en el contrato una cláusula penal o una
especie de multa o consecuencia cuando estas declaraciones o garantías no sean completas o
reales.
PAGOS: lo importante aquí es cuando hay extranjeros inmiscuidos, por que tiene efectos
cambiarios.
CLÁUSULAS GENERALES
Precio
- Forma de pago
- Lugar de pago
- Moneda (pagar la tasa representativa que le aplique)
- Fijo o variable (factores de variación)
- Earn out: parte del precio se condiciona al desempeño de la compañía en ciertos frentes,
si hay una discusión sobre el margen de utilidad que deja el negocio, pactan las partes que
concluido por ejemplo el primer año después del cierre se va a revisar el margen de
utilidad que ha tenido la compañía y si ese margen es superior a lo indicado por las partes,
se le aumenta el precio a la compañía.
NOTA: Si antes del cierre, es decir por ejemplo antes de que la SIC autorice la integración, y se
empiezan a unir las empresas sin esta autorización se puede dar lugar a sanciones por parte de
la SIC.
- Confidencialidad
- Exclusividad
- Autorizaciones gubernamentales
- Transition Services Agreement: como el comprador no pudo poner a operar todo lo que
esta vendiendo el vendedor, se pacta que el vendedor sigue suministrando algunos
servicios por un tiempo.
OJO: Ojo con los permisos especiales, como por ejemplo los permisos para la compra de productos
con los que se realizan estupefacientes, es necesario pedir un permiso especial ante la dirección
de estupefacientes.
DECLARACIONES Y GARANTIAS
Es importante que se las declaraciones y garantías sean comunicadas completamente para que
entre las partes se dividan riesgos y contingencias.
¿Cómo se podría manejar en Colombia? EFECTOS EN EL DERECHO COLOMBIANO.
En Colombia no existe una figura que como tal regule el tema de declaraciones y garantías. Pero se
podría manejar a través del vicio del consentimiento, por inducción a ERROR, por que si hubiese
sabido que no era veraz no hubiese celebrado el contrato.
Otras maneras:
- Causa
- Vicio oculto
- Dolo
- Culpa
- Responsabilidad (es importante en el mismo contrato indicar que sucede si las garantías y
declaraciones no son ciertas, para apararse en una acción de responsabilidad civil
contractual)
INDEMNIDAD
- A) Sandbagging: aparentar ignorancia, por ejemplo lo que pasa en los juegos de golf, en
primera ronda un nuevo jugador aparenta no saber nada del juego y pierde, pide revancha
y gana en la segunda por que realmente sabe jugar. En compraventa de un negocio,
resulta que por x o y motivo tengo un amigo en el MIN DE AMBIENTE y nos encontramos
justo antes de la firma y mi amigo me dice uuy pero seguro, estamos iniciando una
investigación terrible contra la compañía, y llega el día de la firma, y el vendedor no le
indica al comprador dicha contingencia, pero el comprador tampoco aparenta saber nada.
NO IMPORTA EL CONOCIMIENTO DEL COMPRADOR DE LA CONTINGENCIA, DEBE
RESPONDER EL VENDEDOR.
B) Anti- sandbagging: SI EL COMPRADOR TENÍA CONOCIMIENTO, NO RESPONDE EL
VENDEDOR, RESPONDE EL COMPRADOR.
Hoy en día un 45% de los contratos tienen estas cláusulas, es un % muy bajito por lo
general las partes no se pronuncian.
- Basket, en transacciones de cierto tamaño (inversiones considerables) si en conjunto o
individualmente las contingencias no suman un determinado valor no se responde. Se
puede pactar de dos maneras:
indemnizó solo lo que supera el valor impuesto, o FIRST DÓLAR: indemnizó desde el
primer dólar del daño hasta el monto impuesto como límite.
- Minimis, si la contingencia es por cosas insignificantes no respondo como vendedor,
puedo establecer montos.
- CAP, limitar la responsabilidad del vendedor a un precio o aun valor. Será responsabilidad
del vendedor establecer los limitantes a la responsabilidad. LIMITES MONTO.
- Survival, tiempo para que una contingencia se materialice, ej: yo le voy a vender un carro
y le voy a responder por los daños que este tenga hasta máximo 6 meses después de que
se entregue. Como se puede limitar a responsabilidad en cuantía, se puede hacer en
tiempo. Es una medida sustancial, porque el derecho sustancial que se va a reclamar se le
impone una limitación en el tiempo. LIMITES TIEMPO.
Se excepciona el dolo y culpa grave porque no se puede limitar. Es decir, si no revele por
dolo o por culpa grave la información si debo responder ilimitadamente.
NORMA QUE PERMITE LA LIMITACIÓN: El Artículo 15 del Código Civil, permite limitar la
responsabilidad en Colombia.
- Tiene que ser pactada válidamente, salvo contrato en los que se limita la responsabilidad
después de que se compró.
- Que no sea contradictoria con la ejecución de las partes (parqueadero yo no respondo por
nada, pero le reciben las llaves).
- Que pueda ser percibida por una persona prudente y diligente (uso de letra grande o
esconderla en una cláusula)
- La cláusula no quede afecta la obligación esencial de un contrato (yo te compro las
acciones, pero no te las transfiero)
- Imposibilidad de limitar el dolo futuro o culpa grave (1522 del Código Civil)
- Prácticas abusivas (el abuso presupone que hay una parte fuerte y una parte débil, y por
ende hay que demostrar que una parte abuso de la debilidad y que se aprovecho de la
otra parte)
- Esta en contra de un derecho fundamental
CLÁUSULAS DE NO COMPETENCIA:
- Accesorias
- Razonabilidad y proporcionalidad, en el ámbito territorial y temporal de acuerdo al
territorio que cubren las partes y en tiempo cuando la persona puede no competir para
que el que compro pueda ya terminar de pagar la deuda, puedo explotar el negocio al
punto que le de rendimientos.
OJO: Yo no puedo prohibirles a los trabajadores que se vayan a trabajar a la competencia.
Pero si puedo prohibir a los empleados que sean accionistas de la otra empresa por que
esto limita el alcance de la libre empresa no del derecho al trabajo que afecta el mínimo
vital como si sucede en el primer caso.
Se van a pagar por las acciones 10 millones, pero se dice que se van a pagar 14 millones, por que
una vez realizados los descuentos que ley resultan 10 millones para el vendedor.
SUGERENCIA:
Bodega, se arrienda a 5 años y empieza a llover mucho, y se inunda el parque industrial donde
están las bodegas, llega el momento de pagar y el que arrendó la bodega dice no señor eso se
inundó, no voy a pagar más.
El caso fortuito procede al que lo sufre, es decir quien este excusado en este caso es el
arrendador, porque su obligación es entregar la bodega en arrendamiento, la del arrendatario es
la de pagar. En este caso para que sea válido, se debe trasladar el riesgo es decir si ocurre caso
fortuito o fuerza mayor no se acepta esta exoneración.
Pero puede sonar muy agresivo eliminar el caso fortuito o fuerza mayor, entonces lo que puede
hacer es decir como determinar que se suspende el contrato, o se termina.
Cuando se hagan cláusulas de fuerza mayor o caso fortuito es necesario tener mucho cuidado en
como se pactan las cláusulas.