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NATURALEZA JURIDICA DEL CONTRATO

DE JOINT VENTURE

Reynaldo Pastor Argumedo

A efectos de iniciar la redaccin del presente artculo debe-


mos definir primeramente el concepto del contrato en mencin:

"El Joint Venture es un contrato de carcter asociativo, me-


diante el cual dos o ms personas ya sean naturales o jurdicas
convienen en explotar un negocio en comn por un tiempo de-
terminado, acordando participar en las utilidades resultantes del
mismo, as como responder por las prdidas en forma solidaria e
ilimitada".

De la definicin expuesta se pueden advertir los elementos


del contrato as como las caractersticas del mismo, las cuales de-
tallo a continuacin:

a) Pluralidad de sujetos: Este elemento tipificante del contra-


to es requisito sine qua del mismo, en vista de que para la forma-
cin de cualquier acto jurdico, en especial el de los contratos,
se requiere la concurrencia de dos o ms voluntades, las cuales
una vez exteriorizadas a travs de la palabra o por medio de acti-
tudes determinan el nacimiento del acto, cuyo fin ltimo ser pa-
ra el caso especfico la creacin .de una figura de carcter aso-
ciativo.

b) Affectio Societatis: Si bien este elemento es propio e


inherente de las personas que integran el contrato de sociedad,
cuyo efecto directo e indirecto es el otorgamiento de la persone-
ra jurdica una vez inscrito el mismo en los Registros Pblicos, es
a su vez constitutivo del contrato de Joint V enture.

Este elemento es constitutivo del Joint Venture en vista de


que los miembros que celebran el contrato, tienen la intencin de
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asociarse ( 1) reuniendo en comn capitales y conocnmentos a
efectos de explotar un negocio determinado por un tiempo limi-
tado.

Los factores constirutivos de b affectio societatis para el


presente caso vienen a ser la intencionalidad de asociarse. la ex-
plotacin de un objeto determinado y el perodo de tiempo que
van a emplear los ca-asociados para la prosecucin Jcl fin pro-
puesto.

e) Fin de lucro: Este elemento es a su vez determinante para


considerar a la presente figura con carcter asociativo en vista de
que las partes al explotar en comn un negocio determinado per-
siguen como fin el generar utilidades derivadas del mismo y dis-
triburselas posteriormente.

d) Participacin en las prdidas: Este elemento es considera-


do de gran importancia a efectos de determinar si la figura creada
es o no un Joint V enture. La obligacin de responder por las pr-
didas en forma solidaria e ilimitada, constituye un factor decisivo
para distinguir esta figura respecto de las dems.

e) Carcter personal: Comnmente llamado intuito perso-


nae, constituye un elemento imprescindible para la existencia de
la figura asociativa en vista de que los co-asciados al gozar de un
igual derecho de control, direccin, representacin as como res-
ponder solidaria e ilimitadamente frente a terceros por las pr-
didas que pueda ocasionar el negocio, es necesario que se tome en
cuenta las calidades morales e intelectuales de cada uno de ellos.
Para el caso de una persona jurdica ca-asociada, se analizar la
reputacin de la misma en la vida mercantil o industrial segn sea
el caso.

Estos cinco elementos vienen a ser en sntesis los mjs impor-


tantes dentro del contrato de Joint V enture.

( l) El concepto de asociacin para el presente artculo es atribudo a la


intencin de los ca-asociados de explotar un negocio comn, afectan-
do capitales y/o servicios para la prosecucin del fin propuesto. ~o se
le debe confundir con el concepto que le atribuye el Cdigo Civil.

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No obstante lo expuesto, debo ser preciso en sealar que
estos elementos no deben confundirse con los requisitos para la
validez del acto jurdico. Son dos conceptos totalmente distin-
tos. Mientras los elementos del contrato de Joint Venture se en-
cuentran dentro del mismo una vez exteriorizada la voluntad de
los ca-asociados, los segundos deben estar presentes para la vali-
dez del acto, cuyo efecto inmediato es la formacin del mismo.

Habiendo expuesto los elementos del contrato, paso a anali-


zar las caractersticas del mismo, las cuales detallo a continuacin:

1) Plurilateral: Esta caracterstica es entendida como la con-


currencia de varias declaraciones de voluntad. Vienen a consti-
tuir un conjunto de manifestaciones de voluntad dirigidas hacia
un solo objetivo, el cual es explotar un objeto comn y distribuir-
se las utilidades del mismo, a diferencia de constituir mediante el
acuerdo de voluntades, obligaciones contrapuestas como en todo
contrato bilateral.

Esta caracterstica es bastante discutible e induce a pensar


si el J oint V enture viene a ser un contrato o simplemente un acto
colectivo, es decir una pluralidad de voluntades dirigidas en su
conjunto a explotar una actividad mercantil determinada y por
ende crear una figura asociativa.

No obstante lo expuesto considero personalmente que al


Joint Venture se le debe atribuir la calificacin de contrato, en
vista de que al adolecer de personalidad jurdica y por ende no
formar un ente distinto al de las personas que lo conforman;
dichos miembros se encuentran en una situacin conjunta de
acreedor y deudor al mismo tiempo. Es decir, al obligarse a afec-
tar un bien a la comu nielad de intereses se constituyen en deudor
frente a los dems ca-asociados hasta no cumplir con la entrega
del bien y stos a su vez en acreedores al exigirle al ca-asociado
moroso la entrega del mismo. Asimismo al responder un ca-aso-
ciado por la totalidad de las prdidas del negocio frente a terce-
ros, se convierte automticamente por subrogacin activa en acree-
dor de sus dems ca-asociados y estos a su vez en deudores de
aquel.

Es en base a la argumentacin expuesta, por la, cual consi-

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dero al Joint Venture como un contrato y no como un acto co-
lectivo o complejo.

2) Conmutativo: El contrato de Joint Venture posee esta


caracterstica en vista de que las prestaciones a cargo de los ca-
asociados son equivalentes. Es decir el carcter equivalente no
siempre atribuido al valor econmico del bien materia de afecta-
cin, sino tambin atribuido a la obligacin de cada ca-asociado
de afectar un bien, ya sea en dinero o en especie.

3) Tracto Sucesivo: En base a que las obligaciones a cargo


de los ca-asociados (las cuales se encuentran pactadas en el con-
trato) se van renovando en el transcurso del tiempo de duracin
de la explotacin del negocio a diferencia de los contratos pluri-
laterales de ejecucin instantnea.

En cuanto al carcter sinalagmtico que gozan los contra-


tos en general debo ser preciso en sealar que en el Joint Venture
no existe reciproCidad de prestaciones en vista de que la obliga-
cin de afectar un bien a la comunidad de intereses si bien sita
al ca-asociado como deudor frente a sus dems ca-asociados, los
mismos no se obligan frente a aquel con una determinada presta-
cin. El efecto inmediato de la afectacin de un bien a la comuni-
dad de intereses es precisamente adoptar la calidad de ca-asocia-
do y con ello gozar de los derechos que le atribuye la figura aso-
ciativa.

Como conclusin y en base a lo expuesto en los prrafos pre-


cedentes debo sealar que el Joint Venture es un contrato aso-
ciativo sui gneris.

LA ADMINISTRACION EN EL JOINT VENTURE

Partiendo de la premisa de que la figura en anlisis exige de


los sujetos intervinientes en el contrato el carcter personal (in-
tuito personae) a efectos de explotar la realizacin del fin pro-
puesto, se advierte que el control y direccin del negocio se en-
cuentra a cargo de todos y cada uno de los ca-asociados.

Cada ca-asociado acta como principal y representante de


los dems frente a los terceros con quienes celebra negocios ju-
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rdicos. Es por ello que los actos que realiza un ca-asociado en
nombre del Joint Venture obliga a los dems miembros integran-
tes frente a los terceros.

No obstante existir esta regla general mediante la cual la ad-


ministracin del negocio se encuentra controlada y dirigida por la
totalidad de los miembros que conforman el Joint V enture, quepa
la posibilidad de celebrar pactos entre los ca-asociados a efectos
de delegar dicha funcin en uno o en varios de ellos.

De presentarse esta situacin deber existir un acuerdo escri-


to mediante el cual las partes manifiesten su voluntad de delegar
el mencionado derecho, de lo contrario podra prestarse a una
serie de actos dolosos por parte de los ca-asociados representantes,
del tercero con quien celebran negocios jurdicos o de ambos en
su conjunto.

Esta delegacin de facultades en uno o varios de los<~{)-aso


ciados se encuentra fundamentada en el principio del libre albe-
dro entre las partes. Es precisamente la legislacin americana la
que fomenta el referido principio.

De otro lado la delegacin de facultades de representacin,


control y direccin a uno o varios ca-asociados puede encontrar-
se cimentada en funcin del aporte efectuado por dicha persona
a la comunidad de intereses (2).

Si bien es cierto que el grado de valorizacin del bien afec-


tado a la comunidad de intereses no es considerado comnmen-
te como elemento apreciativo para que se determine un porcen-
taje en la direccin y control del negocio, cabe sealar que en al-
gunos acuerdos de Joint Venture este constituye un factor primor-
dial. Asimismo el grado de experiencia en el negocio propuesto
as como la capacidad empresarial constituyen factores decisivos
para que una persona natural o jurdica segn la situacin que se
presente, pueda ser considerada por los dems ca-asociados como

(2) Ver Tesis: El Joint Venture y la Asociacin en Participacin. Reynal-


do, Pastor Argumedo Publicada: Setiembre 1982. Biblioteca de la
Pontificia Universidad Catlica del Per. Cap. 11.

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la encargada de la direccin, representacin y control de la em-
presa (3).

Habiendo expuesto la regla general, as como las diferentes


hiptesis de delegacin empresarial que se pueden presentar en la
prctica mercantil, paso a continuacin a desarrollar un breve
anlisis de las diversas relaciones que se generan entre los ca-aso-
ciados y el ca-asociado representante as como frente a terceros
y la responsabilidad que se deriva de las mismas.

A efectos de iniciar la segunda parte del artculo, debo sea-


lar que los ca-asociados al poseer como regla general un igual de-
recho de controL direccin y representacin, los actos que cele-
bren en forma individual frente a terceros obligan a sus dems ca-
asociados. Dichos actos deben encontrarse encaminados nica y
exclusivamente a explotar el fin del negocio. Sin embargo si el
ca-asociado actor se extralimit en sus facultades, obligar sola-
mente a sus dems ca-asociados, si el tercero con quien celebr
el negocio jurdico desconoca la extralimitacin de facultades.

A contrario sensu no obligar a los dems ca-asociados si el


tercero conoca de la extralimitacin de facultades, sin embargo
ello no constituye un impedimento para que quede obligado nica
y exclusivamente frente al mismo.

Otra situacin que podra presentarse en la prctica mer-


cantil es que el gestor del negocio ( 4) acte frente a terceros do-
losamente (el dolo atribuido a la inejccucin de obligaciones y
no en cuanto al nacimiento del acto jurdico), causando en la eje-
cucin del contrato un perjuicio a sus dems ca-asociados.

En este caso si bien el gestor no se extralimita en sus faculta-


des, tiene la intencin de causar un dao al negocio, ya sea no

(3) El trmino "empresa" debe considerarse anlogo al trmino negocio.


No se le debe atribuir el concepto de persona jurdica para la lectura del
presente artculo.
( 4) Gestor: Co-asociado a quien se le ha delegado las facultades de represen-
tacin, control y direccin de la empresa.

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cumpliendo con la prestacin debida o buscando una ventaja eco-
nmica personal.

De presentarse esta situacin, al posi.?er la r~presentacin del


negocio y ser co-asociado. obliga con el mencionado acto a sus de-
ms ca-asociados frente al tercero contratante. Pero ello no impli-
ca que los ca-asociados no le inicien una accin de daos y perjui-
cios (amparndose en el Art. 1320 del Cdigo Civil y no en el
1 136 del referido cuerpo de leyes) por mala gestin. Esta situa-
cin me induce a reflexionar que dentro del contrato asociativo
que genera el nacimiento de la figura del Joint Venture. se en-
cuentra inmerso un contrato de mandato, el cual se manifestar
a la luz de los hechos en forma conjunta o separada segn sean ges-
tores de la empresa los ca-asociados en su totalidad o uno solo.

Otra situacin que se puede presentar en la prctica mercan-


til es que el gestor del negocio no sea propiamente un ca-asociado.
El Derecho Anglosajn, en especial la legislacin norteamerica-
na, permite que los co-asociados deleguen sus facultades de repre-
sentacin en un no asociado. Esta situacin es poco comn en la
prctica mercantil pero no implica que no sea objeto de un anli-
sis jurdico el cual detallo a continuacin:

(a) Si el gestor no asociado se extralimita en sus funciones


frente a los terceros, no obligar con sus actos a los en-asociados
en la medida que dicho gestor slo posee la calidad de un simple
mandatario y no de ca-asociado.

Para esta situacin especffica se trae a colacin el principio


jurdico de que "quienes no estn autorizados debidamente para
ejercer la representacin no obligarn con sus actos y contratos
a la sociedad. aunque los ejecuten a nombre de l'sta y bajo su
firma''.

(b) La segunda hiptesis consiste de que el gestor no aso-


ciado acte dolosamente en la ejecucin de un negocio juridico.
En este caso el gestor no asociado obligar a los ca-asociados fren-
te a terceros. en base a su mala gestin y no por concepto de ex-
tralimitacin de facultades. Pero ello no implica que los ca-aso-
ciados no le inicien una accin de daos y pc1juicios por su mala
gestin, recuperando con ello el dao econmico sufrido.

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Habiendo analizado las situaciones expuestas en los prra-
fos precedentes, describo la responsabilidad que se genera como
consecuencia de las mismas.

(a) En el caso de que los ce-asociados queden obligados fren-


te a los terceros, los primeros respondern solidaria e ilimitada-
mente frente a los ltimos.

(b) En el caso de que sea solamente el gestor co-a so ciado o


no asociado el responsable frente a terceros, responder con su
patrimonio personal.

Al haber terminado de escribir el presente artculo quiero


hacer partcipe a los lectores de mi especial agradecimiento al Dr.
Manuel De la Puente y Lavalle, quien con su apoyo moral e inte-
lectual me condujo por el buen camino del Derecho.

LA DISOLUCION EN EL JOINT VENTURE

A efectos de iniciar la redaccin del presente artculo, debe-


mos formularnos la pregunta siguiente: El Joint Venture puede
ser objeto -de disolucin a pesar de no gozar de personalidad ju-
rdica?

La respuesta a la pregunta es compleja, en vista que de acuer-


do a nuestro ordenamiento legal (jurdico) no se puede concebir
la disolucin en contratos asociativos que no gocen de personali-
dad jurdica, a no ser que la sociedad sea considerada como irre-
gular, en cuyo caso la ley de Sociedades Mercantiles la contempla
bajo el ttulo nico.

Sin embargo, no obstante lo expuesto en la legislacin ame-


ricana, el J oint V enture es objeto de disolucin, en vista de que la
figura posee rasgos caractersticos de la Partnership y ello deter-
mina que al finalizar el negocio o incurrir en causales ya sean con-
templadas en el contrato asociativo o en la Uniform Partnership
Act, pueda acogerse a la disolucin.

Ahora bien, cabe preguntarnos cules son las causales que se


presentan en la prctica mercantil americana.
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La primera de ellas se genera como consecuencia del venci-
miento del trmino de duracin del negocio que los ca-asociados
pactaron en el contrato.

La segunda causal viene a ser aquella mediante la cual la ex-


plotacin del negocio termina e induce a las partes.a finalizar el
mismo.

La tercera se genera como consecuencia del fallecimiento de


uno de los ca-asociados y ello determina que al ser indispensable
la presencia de dicho miembro para la prosecusin del fin social,
origine un acuerdo de disolucin.

Sin embargo, si en el contrato se pact que de producirse


el caso en mencin, las partes continuaran la explotacin del ne-
gocio, el Joint Venture seguir surtiendo efectos.

Asimismo, no obstante no haberse pactado el mencionado


acuerdo, los ca-asociados sobrevivientes, por decisin unnime,
una vez producido el hecho, pueden acordar la explotacin del ne-
gocio de dos maneras:

a) Con los herederos del causante, o


b) Continuar ellos mismos la explotacin del negocio.

La cuarta causal se genera como consecuencia del adveni-


miento de un impedimento fsico por parte de uno de los ca-aso-
ciados. En esta situacin se aplicar la misma regla contemplada
para la causal tercera, es decir, se podr o no continuar con el re-
presentante legal del incapaz.

La quinta causal se determina como consecuencia de la quie-


bra de uno de los ca-asociados. En el presente caso, a efectos de
salvar el negocio, puede pactarse que el ca-asociado quebrado sea
excluido del mismo y contine sin la participacin de aquel.

La ltima causal se genera cuando el negocio deviene en con-


trario al inters social, as como prohibido por ley. En este caso no
hay pacto que pueda convalidar la eficacia del negocio, ya que en
el supuesto de producirse, se estara celebrando un nuevo contra-
to asociativo y no una convalidacin del mismo.

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En buena cuenta, estas vendran a ser las causales que con
frecuencia aparecen en la vida diaria de un Joint Venture.

Habiendo expuesto, las causales de disolucin. cabe formu-


larnos otra pregunta: cules son los efectos que genera la diso-
lucin en el J oint V enture?

El efecto inmediato es la terminacin del negocio, y ello im-


plica que los ca-asociados se vean impedidos en continuar la ex-
plotacin del mismo. El presente efecto determina que nica y ex-
clusivamente se contine con las obligaciones pendientes del ne-
gocio y las dirigidas a la terminacin del mismo.

Una vez acordada la disolucin del negocio, los ca-asociados


designarn en la persona de uno de ellos o de un tercero aliquida-
dor. Ser el liquidador la persona encargada de hacer efectiva las
obligaciones pendientes del negocio, con el nico fin de dar por
terminado el mismo.

El segundo efecto que genera la disolucin, es que la comu-


nidad de intereses sea objeto de divisin y particin, una vez cum-
plido con las obligaciones del negocio frente a terceros.

Habiendo terminado de pagar las deudas del negocio, se pro-


ceder a la distribucin entre los ca-asociados de los bienes afec-
tos a la comunidad de intereses para luego repartir entre los mis-
mos las ganancias resultantes de la explotacin de aquel.

Finalizado este proceso, el J oint V enture se extingue.

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