Angélica Natalia Guerrero Matallana

Doctorando en Derecho

DERECHO Y SOCIEDAD EN AMERICA LATINA: UN DEBATE SOBRE LOS

ESTUDIOS JURÍDICOS CRÍTICOS (Editores: Mauricio García Villegas y
César A. Rodríguez)

INTRODUCCIÓN:

Crítica

Nuevos estudios interdisciplinarios críticos del derecho latinoamericano- si bien hay

avances considerables existe una notable desconexión entre los autores latinoamericanos
por lo que los trabajos de investigación son poco conocidos en otros países- no se ha
desarrollado “un diálogo fluido entre ellos ni la formulación de explicaciones que den
cuenta de la especificidad de las prácticas y la cultura jurídicas en América Latina.

Soluciones /propuestas:

1. Contacto con otros colegas de la región y de su propio país (del mismo grupo de
referencia)
2. Debate de temas relevantes y aproximaciones epistemológicas alternativas que orienten
el estudio del derecho

¿EL QUÉ DE LOS ESTUDIOS INTERDISCIPLINARIOS CRÍTICOS? sus objetos de investigación

 Tratar temas comunes a la mayoría de países latinoamericanos- tener un impacto

social decisivo o ser objeto recurrente de los estudios disponibles

¿EL CÓMO DE LOS ESTUDIOS INTERDISCIPLINARIOS CRÍTICOS? los presupuestos

epistemológicos y las estrategias metodológicas de las investigaciones de este tipo

 Hacer explicitas las distintas perspectivas desde las cuales se estudian los objetos:
teoría social, sociología jurídica, historia y ciencia política (los estudios
interdisciplinarios deben combinar dichos campos ej: historia y ciencias sociales).

Explicación del contenido del libro

1. Marco analítico del estudio

2. Raíces históricas de la pluralidad, la ineficacia y el autoritarismo jurídicos
3. Manifestaciones contemporáneas de estos rasgos del derecho en América Latina
4. Conclusiones.

1. Marco analítico del estudio

 Un estudio crítico sobre el derecho latinoamericano requiere un marco analítico

amplio- “que supere la concepción estrecha del derecho heredada del formalismo
jurídico, que lo reduce a las normas positivas. En lugar de esta concepción, se debe
utilizar otra que incluya en lo jurídico – además de las normas- a los actores,
símbolos, ideas, relaciones de poder e instituciones sociales que constituyen la
práctica del derecho”1.

 Para esto utilizan la noción de CAMPO JURÍDICO, con base en el trabajo de Bourdieu.
Pues el marco analítico ofrecido por Bourdieu es un medio propicio para examinar
las características de los campos jurídicos latinoamericanos-

o Para Bourdieu la sociedad está compuesta por un conjunto de campos

sociales
 Campo de la política
 Campo económico
 Campo jurídico
 Etc
o Aunque estos campos tienen relación entre sí cada uno tiene una estructura
y unos mecanismos de reproducción propios.
o Los campos son semiautonómos
o Un campo es un espacio en el que los actores situados en posiciones
estructurales dispares luchan por el control de un recurso valioso, sea este
dinero, prestigio o poder (p. 20)
o Por ello utilizan el capital con el que cuenta que puede ser de tipo económico
(dinero) , social (conexiones sociales) o cultural (credenciales académicas).
o La interacción de los actores en el campo y su estabilidad es posible gracias
al:
 Habitus que rodea la conducta de estos (es el conjunto de
disposiciones compartidas)
o El campo jurídico es uno de los campos sociales- su característica
fundamental según Bourdieu es que produce la forma de discurso actuante
capaz, por virtud propia, de producir efectos.
 Como todo campo esta conformado por actores, privilegios y
capitales que se caracterizan así (siguiendo la teoría de Trubek y
Dezalay): * p. 20.

1 Página 19.
  ACTORES:
o Creadores
o Practicantes: asesoría jurídica a individuos o
instituciones – abogados profesionales
o Aplicadores del derecho
o Guardianes de la doctrina: académicos, jueces y
abogados que contribuyen a la sistematización de la
doctrina
o Educadores
o Grupos de interés
 LOS PRIVILEGIOS:
o Éxito financiero y posición de prestigio
o Imponer mediante poder del derecho una
representación oficial del mundo social que se
conforme a su visión del mundo y favorable a sus
intereses.
 LOS CAPITALES:
o Que despliegan los actores pueden ser económicos,
culturales o sociales

 Un campo es un espacio en el que los actores luchan por el control de un recurso

valioso (dinero, prestigio o poder).

 PREGUNTAS CENTRALES DEL ENSAYO: ¿Cuáles son los rasgos característicos de los
campos jurídicos latinoamericanos? Qué factores explican estos rasgos?

PARA RESPONDER DICHAS CUESTIONES UTILLIZAN MÉTODO DE INDAGACIÓN EMPÍRICA

Rasgos característicos de los campos jurídicos latinoamericanos

o PLURALIDAD (connotación crítica ≠ pluralismo jurídico: connotación

positiva): Coexistencia de múltiples campos jurídicos en un mismo espacio y
tiempo
o INEFICACIA : Diferencia entre lo establecido por el derecho y la conducta de
los actores del campo jurídico y de la ciudadanía en general (Brecha entre la
norma y la práctica)
o AUTORITARISMO: Uso frecuente de la fuerza y de procedimientos
autocráticos por parte de los creadores y aplicadores del derecho. ¿cómo? A
través de:
 La ruptura del ordenamiento jurídico
 Uso sistemático de mecanismos excepcionales (poderes de
estado de excepción) contemplados en el mismo
ordenamiento jurídico. P. 23
  ESTUDIO SOBRE LA GLOBALIZACIÓN DEL DERECHO- BOAVENTURA DE SANTOS
o Para estudiar los campos jurídicos contemporáneos se deben tener en
cuenta 3 factores:
 La posición de los distintos países y regiones en el sistema económico
mundial: posición de centro, periferia o semiperiferia (latinoamerica)
 La ruta de entrada de estos a la modernidad: Es la forma como el país
o región bajo estudio ha asimilado el proyecto sociocultural de la
modernidad. HAY 4 VÍAS
 Ruta original europeo: posición histórica asimétrica
 La de los nuevos mundos (América)
 La zona colonial (África)
 La modernización defensiva (China y Japón)
 La familia y la cultura jurídica predominantes entre ellos.
o Estos factores explican el recorrido histórico y las configuraciones
contemporáneas de los distintos campos jurídicos alrededor del mundo.
o Aporte de la teoría de Twining para el estudio de los campos jurídicos
latinoamericanos, es que en ellos se incluyen variables tales como: el
razonamiento jurídico prevaleciente, el papel de juez y del abogado, la forma
como se enseña el derecho y la jerarquía de sus instancias productoras: esos
elementos dependen en gran medida de LA FAMILIA JURÍDICA A LA QUE
PERTENECE EL PAÍS (románica, germánica, angloamericana, nórdica,
socialista, etc).

MARCO ANÁLITICO: Combina los 3 factores

1. La posición de Latinoamérica en el sistema económico mundial
2. La ruta de entrada de esta a la modernidad (la de los nuevos mundos)
3. La familia y la cultura jurídica predominantes entre ellos.

¿PARA QUÉ?
PARA DECTECTAR Y EXPLICAR LOS TRES FENÓMENOS SOBRESALIENTES DEL DERECHO EN
AMÉRICA LATINA:
1. La pluralidad
2. La ineficiencia
3. El autoritarismo
LOS ORÍGENES DECIMONÓNICOS DE LOS CAMPOS JURÍDICOS EN AMÉRICA LATINA

(Análisis histórico para desarrollar los 3 factores el marco analítico)

 SIGLO XIX:
o Necesidad de adoptar modelos de organización política provenientes de
otras revoluciones (por la falta de experiencia política y administrativa de las
colonias hispánicas) Debate constitucional y político se volvieron uno solo.
 o Adopción de instituciones jurídicas de la familia románica ¿por qué?

En el primer aspecto: resalta respecto a la pluralidad jurídica---- la interlegalidad –mezcla,

confusión y recreación recíproca entre normas provenientes de diversos campos*
característica de la pluralidad jurídica ≠ superposición de órdenes o campos autónomos y
bien configurados.

 Dos ideas contrarias después de la independencia: Influencia de Rosseau (ideas de

la volonté générale y la soberanía popular): surgieron dos tipos de planteamientos
o El poder debía ser entregado al pueblo y que una nueva era social y política
debí ser construida a partir del derrumbe del “ancien régimen”
o La interpretación radical de soberanía popular era inadecuada para las
condiciones de atraso- debía crearse un Estado fuerte- una especie de
Estado de excepción que pudiera facilitar la transición hacia el Estado
nación y la democracia. AUTORITARISMO ILUSTRADO (Simón Bolívar y
Santander)
 Desde el autoritarismo español la mayoría de indígenas habían creado una
actividad individual y social de desacato al derecho- lo cual se replicó
posteriormente- el habitus del que habla Bourdieu- desobedecimiento de las
normas como estrategia común de los actores subordinados. “el derecho es solo
para los de ruana” “hecha la ley, hecha la trampa”

El autoritarismo y la ineficacia del derecho deben ser tendidos como fenómenos

relacionados y muchas veces interdependientes. P. 35
DERECHO Y SOCIEDAD EN LA AMÉRICA LATINA ACTUAL

DEBILIDAD POLÍTICA, INEFICACIA Y AUTORITARISMO JURÍDICO

 La ruta de entrada a la modernidad- por la puerta de los nuevos mundos y el

afianzamiento de la región en la periferia y la periferia del capitalismo global hoy
dan lugar a la coexistencia de espacios estructurales de poder modernos y
 premodernos (Santos), a la hibridez cultural y a la polarización socio económica
predominantes en los países latinoamericanos. p. 38.
o Dichos factores tienen una incidencia directa en las prácticas y la cultura
jurídicas.
 Análisis a partir de Santos –
o Relación entre agencia y estructura en las sociedades capitalistas, Santos
distingue varios espacios estructurales: p. 38
 Espacio de la ciudadanía
 De la producción
 Comunitario
 El domestico
 El del mercado
 El global
o Los espacios interactúan con las dimensiones políticas, jurídicas y
epistemológicas.
Rasgos centrales que caracterizan el derecho en América Latina:
1. Uso simbólico de las normas y los discursos jurídicos: explica la ineficacia
instrumental del derecho- * el derecho se convierte más en un mecanismo
destinado a la legitimación de las políticas públicas que en un instrumento
de implementación instrumental de dichas políticas* “Se intenta compensar
parcialmente el déficit de legitimidad derivado y causado a la vez por la
ineficacia instrumental del Estado, con el aumento de la comunicación a
través de la producción de normas y discursos legales como respuestas a las
demandas de seguridad, justicia social y participación”. P. 41.
o Ejemplos: Práctica del reformismo jurídico
 1. construcción de nuevos pactos fundacionales (de base) –
Constitución Colombia 1991. Ecuador 1998, Venezuela 1999 Y
Brasil 1988.
 2. Reforma a la Justicia, reforma de la administración público
o la política criminal.
o El sistema jurídico se sobrecarga con tareas que podrían ser resultas
a través del sistema político
2. El recurso constante a la declaratoria de estado de excepción constitucional
y a la legislación basada en los poderes derivados de esta figura jurídica: es
uno de los medios de expresión del autoritarismo jurídico.
o Medidas de control social autoritarias : contrarresta el reformismo
con propósitos simbólicos
o Es la utilización de poderes constitucionales de excepción
o TOURAINE: El problema de brasil nace de la falta de estado de
derecho y de la incapacidad de los ciudadanos de comportarse de
acuerdo con la ley
o “Las huellas de la ruta de entrada a la modernidad y de la asimilación
de la tradición jurídica francesa en América Latina han contribuido a
 que no se haya consolidad una característica importante de la
modernidad jurídica, esto es, una cultura de cumplimiento de la ley y
de defensa y protección de los derechos ciudadanos como parte
esencial del concepto de ciudadanía.
o Una de las consecuencias de la ubicación subordinada de un país en
la periferia o la semiperiferia es su imposibilidad de controlar el ritmo
y las condicione de la evolución de la economía global (p. 45).
o La volatilidad del sistema económico latinoamericano en el sistema
capitalista globalizado se traduce en la acentuación del uso
autoritario y ad hoc del derecho por fuera de los mecanismos de
representación y de participación popular directa.

LA PLURALIDAD JURÍDICA

Tres puntos de vista

1. DIMENSIÓN CULTURAL: Énfasis en los diferentes órdenes jurídicos,

correspondientes a diferentes culturas que conviven en un mismo espacio y tiempo
 diferentes visiones del mundo y diferentes códigos que concurren
2. DIMENSIÓN SOCIOLÓGICA: Pluralismo como un hecho social que pone de presente
la coexistencia de varios órdenes normativos en el seno de una unidad de análisis
(local, nacional o global) determinada. P. 49.
 Es la aproximación clásica del pluralismo jurídico.
 Existencia de otros órdenes jurídicos igualmente determinantes de los
comportamientos sociales.
 DOS ENFOQUES:
1. relaciona los órdenes jurídicos según el tipo de vinculación que
tienen con el derecho oficial, cada caso queda ubicado en un
espectro de posibilidad que van desde un extremo dominado por
la violencia y la contradicción hasta otro caracterizado por la
simple separación. Ej. Extremo violento: imposicón de normas por
parte de las FARC Vs. autonomía a sitas prácticas sociales para que
se desarrollen en armonía con los fines planteados por el derecho
oficial. ***Otro ejemplo: VENTAS CALLEJERAS**son ilegales pero
toleradas por el Estado.
2. Mira le pluralismo jurídico, según su ubicación en un espacio
específico: las interconexiones entre los niveles local, nacional y
global hacen que el derecho de los países latinoamericano que se
ubican en la semiperiferia y la periferia del sistema económico
global estén bajo la sujeción de la influencia de órdenes
normativos internacionales.
 Ej: Flexibilización laboral impuesta por el FMI
  Reformas al sistema judicial patrocinadas por el
Banco Mundial, el BID y la AID (p. 51 pdf)
 Papel de las empresas transnacionales en el
surgimiento de verdaderos regímenes jurídicos
que dependen de la voluntan de dichas
empresas y sobreponen a las leyes nacionales.
o Caso Ley Nike y Caso Reebook
 Como lo ha mostrado el funcionamiento de
Nafta y el proyecto de entrada en vigor del
ALCA, en el área comercial (y en menor medida
en la ambiental y la laboral), las normas
provenientes de tratados internacionales
tienden cada vez más a convivir con las normas
y las prácticas jurídicas nacionales de los países
de la región.

3. DIMENSIÓN INSTITUCIONAL: PLURALISMO JURÍDICO INTERNO. Como resultado de

la aplicación selectiva del derecho por parte del Estado: una misma norma es
aplicada de manera distinta a diferentes grupos e individuos.

 La responsabilidad directa recae del ESTADO o de la élite política que

lo respalda. DOS VISIONES:

o El Estado es selectivo: Acceso a la administración de justicia a

quienes tienen más recursos y la situación de hacinamiento
carcelario que afecta a los más pobres
o Las normas son aplicadas con énfasis variables según los
espacios sociales en los cuales se aplican.

CONCLUSIONES:

 El ensayo defiende una visión constructivista y crítica a la vez.

Partiendo de la idea de que el derecho es un objeto construido
socialmente y que, encarna posibilidad importantes de emancipación
social.