Unidad Vll: Guarda

¨La Guardia y Custodia de un menor en República Dominicana está regulada por

la Ley No. 136-03, código para la protección de los Niños, Niñas y Adolescentes en
República Dominicana¨.

Concepto: De acuerdo al Art. 82, del Código para la Protección de niños niñas y
adolescentes, la guarda: “Es la situación de carácter físico o moral en que se encuentra
un niño, niña o adolescente bajo la responsabilidad de uno de sus padres, ascendientes
o una tercera persona, sea ésta una persona física o moral, por medio de una decisión
judicial, como consecuencia de un divorcio, separación judicial o de hecho,
declaración de ausencia, acción u omisión que vulnere la seguridad e integridad,
irresponsabilidad, abandono, abuso o por cualquier otro motivo.”

Antes de iniciar indicando como solicitar la guardia y custodia de un menor en la

República Dominicana, debemos referirnos a las bases que sustentan esta figura y estas
son:

 La ley que rige la materia en República Dominicana.

 El concepto o significado de esta figura.

 Y sobre todo lo que busca el Legislador/Estado con ella, y a los fines,

indicamos:

Que desprende esta situación:

Divorcio de los Padres.

Separación Judicial o de Hecho.

Declaración de Ausencia.

Acción u Omisión que vulnere la seguridad e integridad del menor.

Y cualquier otro caso o situación que se pueda demostrar sea dañino para el menor
de edad.

Guarda y custodia a causa de un divorcio por mutuo consentimiento.

Cuando ambos padres deciden poner fin al vínculo matrimonial por medio de un
divorcio por mutuo consentimiento, deberán de redactar ante un notario un acta de
convención y estipulaciones, la cual establecerá los acuerdos más beneficiosos para
cada uno de ellos y para los hijos que tengan en común, esto incluye la guarda y
custodia de dichos hijos.

En este caso el juez solo homologa dicho acuerdo por lo que los únicos requisitos
exigidos para estos fines son el acta de matrimonio de los conyugues, documentos de
identidad y el acta de nacimiento de los hijos.
 Muchos son los debates existentes sobre esta atribución de homologar por el Juez de
Primera Instancia en sus atribuciones en asuntos de familia, en un acta de convención y
estipulaciones, pues los asuntos relativos a la guarda y custodia son de la competencia
de los Tribunales de Niños Niñas y Adolescentes, (NNA), pero en la práctica dicha
homologación es aceptada, por economía procesal y por ser la voluntad de las partes.

Requisitos.

Los requisitos para este tipo de procedimiento son:

1) Acta de Nacimiento del o la menor Original y Legalizada.

2) Copia de la cédula de los padres.

3) Documento donde se apodere a un representante legal, se declare y se de

consentimiento por el esposo o esposa a la guarda (en caso de no poder asistir a la
audiencia la fiscalía).

De acuerdo con el Art. 101, del Código para la protección de niños, niñas y
adolescentes es obligatoria la presencia de ampos padres, al decir: “La presencia de
ambos padres será exigida durante todo el procedimiento. El juez puede ordenar la
conducencia de aquel que se negare a comparecer. Excepcionalmente el juez podrá
aceptar la representación legal.”

Por lo que, aunque ambos padres estén de acuerdo deberán de asistir ante la fiscalía
correspondiente y es solo de manera excepcional que podrán enviar un poder
autorizando a un familiar o representante Legal para que realice el procedimiento.

En el caso de que el padre o la madre que cederá la custodia se encuentre fuera de la

Republica Dominicana, deberá dirigirse al consulado dominicano más próximo y
autorizar mediante poder consular, legalizado en Cancillería, a un pariente para que lo
represente y lleve a cabo el proceso de guarda y custodia.

Algo importante es que la ¨Guarda y Custodia de un Menor en la República

Dominicana son de orden público y sobre todo de carácter provisional¨, es decir,
nunca será firme e irrecurrible, tiene la opción de demandar la variación de la misma en
cualquier momento.

La Guardia y Custodia de un menor en República Dominicana puede ser:

 Compartida.

 puede ser única, de una de las partes mencionada más arriba.

El procedimiento de Guardia y Custodia de Menor en República Dominicana, puede

realizarse:
  De manera amigable, en donde uno o los dos padres acceden de manera
voluntaria.

 puede ser contradictoria mediante Demanda ante el tribunal competente.

Este procedimiento es muy utilizado y demandado en República Dominicana, sobre

todo en los casos de menores; en que uno de los padres, vive en el extranjero y le ha
realizado una petición para los fines de residir en otro país, en su gran mayoría, en estos
casos se hace de manera amigable, en los casos que se realizara mediante demanda el
proceso es:

Procedimiento para Demandar la Guarda y Custodia de un Menor:

 Lo primero que debe de saber, el tribunal competente para conocer de la

demanda, y este siempre será el tribunal del domicilio del Menor, es decir, del
lugar donde vive el menor y/o el de la persona que ejerce la guardia.

 Antes de iniciar el procedimiento de Demanda, se debe agotar una fase de

conciliación, por ante el Ministerio Publico del Tribunal de Niños Niñas y
Adolescentes, como tal, en este procedimiento la escancia es que puedan llegar a
un acuerdo/conciliación entre las partes, en todo caso, se levanta una acta de
entrega y la misma deberá ser homologada ante el juez competente, en caso que
llegasen a un acuerdo.

 De no llegar a una conciliación, inmediatamente se puede iniciar el proceso de

demanda, y se puede hacer de la siguiente forma:

A. De forma personal por interesado.

B. Por Representación de Abogado.

A Solicitud de Ministerio Publico del Niño, Niña y Adolescentes.

La demanda se deposita en la secretaria del Tribunal de Niño, Niña y

Adolescentes, conjunto con las pruebas y peticiones pertinentes, como:

 La identificación y sus generales del o la demandante, del niño, niña y

adolescente y de las) persona(s) que retienen u obstaculizan indebidamente las
visitas, si ese fuere el caso.

 El acta de nacimiento del niño, niña y adolescente, de ser posible.

 Los motivos en que el o la demandante basa sus pretensiones.

 Información relativa a la posible localización del niño, niña y adolescente.

 Copia de la sentencia de divorcio, separación o acuerdos relativos a la custodia,

guarda o régimen de visitas, debidamente certificada por la autoridad
competente, en caso de que existan.
 Certificaciones, declaraciones o cualquier medio de prueba de otra índole, que sean
pertinentes.

¿Que valora el Juez en la solicitud y otorgamiento de la Guarda o Visita a uno

de los padres?

De manera resumida, el Juez debe y tomara como escancia en su revisión y toma de

decisión el interés superior del Niño, Niña y Adolescentes de que se trate, es decir, su
mayor conveniencia y bienestar ese es y debe de ser el punto del análisis en esta
materia, en adición el mismo código establece que debe observar:

 El informe socio-familiar proporcionado por (CONANI).

 Los acuerdos anteriores a que hayan llegado el padre y la madre.

 La sentencia de divorcio, si la hubiere.

 Las violaciones reiteradas a los acuerdos anteriores a la demanda.

 Adicionalmente, el juez deberá ponderar todos los medios de prueba lícitos para
determinar la idoneidad o no de las partes que pretendan la guarda y/o
regulación de la visita.

Inmediatamente el juez tome una decisión de quien obtendrá la guarda y custodia

del menor, debe de analizar y otorgar un régimen de visita a la otra parte, si aplica o no.

¿Cuales son los parámetros que se deben considerar para el otorgamiento de

Visita del Menor?

a) El derecho de acceso a la residencia del niño, niña o adolescente.

b) La posibilidad de su traslado a otra localidad durante horas y días.

c) La periodicidad y frecuencia de las visitas, vacaciones y otros.

d) Extensión de las visitas a los ascendientes y hermanos/as mayores de 18 años, si

fuere solicitado.

e) Cualquier otra forma de contacto entre el niño, niña o adolescente y la persona a

quien se le acuerda la visita, tales como comunicaciones escritas, telefónicas y
electrónicas, siempre que no se vulneren los derechos de los niños, niñas y
adolescentes.

Como bien define la misma ley este proceso es para procurar la supremacía, el
bienestar en toda la extensión de la palabra del menor, se evalúan todas y cada una de
las partes y circunstancias, a los fines de tomar una decisión que sea:

1) Positiva para el menor de que se trate.

2) Adecuada para el mismo.

 Nosotros como abogados especialista en la materia, incentivamos a que este
proceso sea lo menos invasivo y tedioso para las partes, pero sobre todo para el
menor, estas condición debe de ser también considerada por las partes, en donde
procuren no afectar al menor con este proceso, que aún lo conozca un tribunal
especial y es una materia especial, no deja de ser un proceso litigioso y por la
cual puede afectar y desgastar a cada uno.

Principio del interés superior de niño, niña y adolescente.

Es importante acotar que en un proceso de guarda y custodia lo primero que hay

que tener en cuenta, no es quien tenga más dinero o condiciones económicas, sino, el
padre que reúna las condiciones morales, el entorno donde vive, lugar de trabajo, sitios
que frecuenta, entre otros.

Por ser lo más importante la protección de los menores de edad, los tribunales
intentan garantizar que ambos padres estén en igualdad de condiciones para acceder al
cuidado de los hijos menores, por lo que, a la hora de homologar tomara en cuenta
varios factores, y la Ley establece esto en la parte final del artículo 99 de la Ley, al
decir: “…El juez puede solicitar a las Código para el Sistema de Protección y los
Derechos Fundamentales 55 de Niños, Niñas y Adolescentes partes la producción de los
medios de prueba lícitos para determinar la idoneidad de dicha entrega.”

Lo que es importante tomar en cuenta lo que dice el Código de Niño, Niña y

Adolescente, cuando habla del interés superior del niño, niña o adolescente, cuando dice
el uno de sus principios: “El principio del interés superior del niño, niña o adolescente
debe tomarse en cuenta siempre en la interpretación y aplicación de este Código y es de
obligatorio cumplimiento en todas las decisiones que les sean concernientes. Busca
contribuir con su desarrollo integral y asegurar el disfrute pleno y efectivo de sus
derechos fundamentales. Para determinar el interés superior del niño, niña y
adolescente, en una situación concreta, se debe apreciar:

a) La opinión del niño, niña y adolescente;

b) La necesidad de equilibrio entre los derechos y garantías del niño, niña y adolescente
y las exigencias del bien común;

c) La condición específica de los niños, niñas y adolescentes como personas en

desarrollo;

d) La indivisibilidad de los derechos humanos y, por tanto, la necesidad de que exista

equilibrio entre los distintos grupos de derechos de los niños, niñas y adolescentes y los
principios en los que están basados, de acuerdo a lo establecido por la Convención
Internacional sobre los Derechos del Niño;

e) La necesidad de priorizar los derechos del niño, niña y adolescente frente a los
derechos de las personas adultas.”