Señores

SUPERINTENDENCIA DE INDUSTRIA Y COMERCIO

SUPERINTENDENTE DELEGADO DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

E. S. D.

REFERENCIA : EXPEDIENTE No. 16111418

TRAMITE : REGISTRO DE MARCA
ASUNTO : RECURSO DE APELACIÓN CON RENUNCIA A TERMINOS
SOLICITANTE : MORENO PEÑA HARRISON

MARCA SOLICITADA : (MIXTA)1

CLASE : 32
RESOLUCION No : 76292
FECHA DE RESOLUCION: 22 DE NOVIEMBRE DE 2017

Respetados Señores:

ROSA TULIA DIAZ VEGA, mayor de edad, identificada con cédula de ciudadanía No.23.581.585
de Firavitoba (Boyacá), abogada en ejercicio portadora de la Tarjeta profesional No. 54.929 del
Consejo Superior de la Judicatura, actuando como apoderada del señor MORENO PEÑA

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HARRISON, identificado con cédula de ciudadanía No, 5.828.135; por medio del presente
escrito y dentro del término legal nos permitimos proceder a interponer RECURSO DE
APELACIÓN CON RENUNCIA A TERMINOS contra la Resolución No. 76292, proferida por esa
División el pasado 22 de noviembre de 2017, y debidamente publicada el día 23 de noviembre
de 2017 con el fin que se proceda a revocar la resolución impugnada, y en su lugar se conceda
el registro de la marca solicitada bajo el expediente de la referencia.

I. ANTECEDENTES

Se radicó la solicitud del registro de la marca (MIXTA)2 clase 32 el día 01 de mayo

de 2016 ante la Superintendencia de Industria y Comercio a nombre de mi poderdante.

Dicha solicitud se publicó en la Gaceta de Propiedad Industrial No. 771.

En dicha oposición NINGUN TERCECERO PRESENTO OPOSICIÓN en contra de la solicitud.

Mediante la Resolución número 76292, la cual es objeto de censura, la Superintendencia de

Industria y Comercio negó el registro de la marca (MIXTA) clase 32, entre otros
por los siguientes:

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 II. ARGUMENTOS

…(…)”
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En segundo lugar, me permito ante la Resolución impugnada, manifiestar a esta
Superintendencia inconformidad por los siguientes motivos:

En primer término, porque el estudio del análisis que se está realizando en el expediente de la
referencia no se está efectuando de manera global como se solicitó, ni atendiendo a las reglas
de estudio que la misma entidad ha fomentado para el registro, sino que por el contrario se está

fraccionando el nombre de la marca solicitada la cual es –MIXTA y no solo

“FRESH” como se está realizando el estudio; por lo tanto, debemos recordar que en su conjunto
las marcas presentan elementos que las hacen propias y consecuentemente el existir en el
mercado no genera perjuicio alguno para el público consumidor, esto tal como se ha manifestado
en diferentes oportunidades señalamientos del Tribunal de Justicia de la CAN.

A lo anterior, se puede apreciar que ocurre lo mencionado previamente, la parte nominativa de

la marca solicitada + (MIXTA)3 tiene fuerza para proteger los productos que se
comercializan ubicados en la clase 32 internacional de Niza tales como: “CERVEZAS; AGUAS
MINERALES Y GASEOSAS, Y OTRAS BEBIDAS SIN ALCOHOL; BEBIDAS DE FRUTAS Y
ZUMOS DE FRUTAS; SIROPES Y OTRAS PREPARACIONES PARA ELABORAR
BEBIDAS.”.

Ahora bien, la doctrina ha determinado las reglas para llevar a cabo el cotejo marcario y ha sido
aplicado en varias oportunidades y procesos por el Tribunal de la Comunidad Andina así:

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 “Regla 1.- La confusión resulta de la impresión de conjunto despertada por las
marcas. (Resaltado fuera de texto).

Regla 2.- Las marcas deben examinarse sucesivamente y no simultáneamente.

Regla 3.- Deben tenerse en cuenta las semejanzas y no las diferencias que existen
entre las marcas.

Regla 4.- Quien aprecie el parecido debe colocarse en el lugar del comprador
presunto y tener en cuenta la naturaleza de los productos.”4

Sobre estas reglas resalto lo que se ha manifestado el Tribunal entre otras, en el proceso
34- IP- 2002, así:

Regla 1.-

“La confusión resulta de la impresión en conjunto despertada por las marcas, puesto que el
consumidor no aprecia la marca descomponiéndola para verificar si existen diferencias o
semejanzas, sino que lo hace de manera global, así el juez deberá analizarla en su integridad y
no por partes, de esta manera no destruye su estructura general, guardando su unidad.
(Resaltado fuera de texto)

“Este criterio pugna con la posibilidad de que se descompongan las marcas

cuestionadas para que las partes desintegradas de las unas sirvan de base
comparativa con las otras o viceversa. Riñe esta regla también con un "procedimiento
matemático" de contabilizar las sílabas o letras sean éstas iguales o dispares para
admitir o no la incompatibilidad. El examen pormenorizado o meticuloso de una

4 BREUER MORENO, Pedro C. “TRATADO DE MARCAS DE FÁBRICA Y DE COMERCIO”, Editorial Robis, Buenos Aires, Pág. 351 y ss.

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 marca contraría la corriente examinadora o identificadora que el consumidor
realiza frente a ella. La

imagen que retiene el público en último momento es "la primera impresión" que
sobre las marcas tuvo, en forma general y sencilla, luego de una "ojeada superficial".5
(Negrilla fuera de texto)

Regla 2.-

“El análisis del signo se tiene que realizar de manera individualizada, no es procedente el
análisis simultáneo, puesto que el consumidor no lo analiza simultáneamente sino de forma
separada.”

Regla 3.-

“Para establecer si existe similitud general entre dos marcas no dependerá de los elementos
distintos sino de los elementos que las asemejen.”

Regla 4.-

“El juzgador debe proteger al consumidor y al titular de la marca, por lo tanto deberá ponerse en
el lugar de estos ante un posible riesgo de confusión. Al asumir esa posición podrá verificar si se
produce confusión al momento de adquirirse un producto o servicio.

El Tribunal ha establecido, de las cuatro reglas expuestas, lo siguiente:

5 Proceso No. 04-IP-94; marca: “EDEN FOR MAN”. Publicada en la Gaceta Oficial No. 189 de fecha 15 de septiembre de 1995.

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"La primera regla y la que se ha considerado de mayor importancia, es el cotejo
en conjunto de la marca, criterio que se adopta para todo tipo o clase de marcas.
(Resaltado fuera de texto)

"Esta visión general o de conjunto de la marca es la impresión que el consumidor

medio tiene sobre la misma y que puede llevarle a confusión frente a otras marcas
semejantes que se encuentren disponibles en el comercio.

"En las marcas es necesario encontrar la dimensión que con mayor intensidad
penetra en la mente del consumidor y determina así la impresión general que el
distintivo causa en el mismo. (Subrayado fuera de texto)

"La regla de la visión en conjunto, a más de evitar que sus elementos puedan ser
fraccionados en sus partes componentes para comparar cada componente de una
marca con los componentes o la desintegración de la otra marca, persigue que el
examen se realice a base de las semejanzas y no por las diferencias existentes,
porque éste no es el camino de comparación utilizado por el consumidor ni
aconsejado por la doctrina.

"En la comparación marcaria, y siguiendo otro criterio, debe emplearse el método

de un cotejo sucesivo entre las marcas, esto es, no cabe el análisis simultáneo, en
razón de que el consumidor no analiza simultáneamente todas las marcas sino lo
hace en forma individualizada. El efecto de este sistema recae en analizar cuál es
la impresión final que el consumidor tiene luego de la observación de las dos
marcas. Al ubicar una marca al lado de otra se procederá bajo un examen riguroso
de comparación, hasta el punto de "disecarlas", que es precisamente lo que se
debe obviar en un cotejo marcario.

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 "Respecto a la cuarta regla, el mencionado tratadista Breuer ha expresado que "la
similitud general entre dos marcas no depende de los elementos distintos que
aparezcan en ellas, sino de los elementos semejantes o de la semejante disposición
de esos elementos".6

Adicionalmente, el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, en el proceso 36-IP-99 marca

FISKIES, ha expresado lo siguiente: "El cotejo o comparación entre marcas, para determinar el
riesgo de confusión o similitud confusionista, se inicia con la identificación de la clase de marca;
en el presente caso de interpretación, el estudio lleva al análisis de la marca mixta, la cual se
compone de una denominación y un gráfico. En este tipo de marca se debe examinar cuál de
estos dos elementos es el que predomina, siendo por lo general la parte denominativa la que
tiene mayor importancia."7

Por lo tanto, “en cuanto a la comparación que realiza su Despacho confirmamos a la

administración que no estamos de acuerdo puesto que a pesar de que ambos signos comparten
únicamente la expresión “FRESH”, las mismas NO SON IDÉNTICAS, más aún si se tiene en
cuenta los siguientes puntos importantes:

1. PARTE CONCEPTUAL
Me permito traer a colación, origen y parte significativa; de la expresión en mención con el
fin de reiterar el siguiente argumento:

BIO: “Elemento prefijal y sufijal de origen griego que entra en la formación de

nombres masculinos y adjetivos con el significado de:

6 Proceso No. 06-IP-98; marca: “STROGEN”. Publicado en la Gaceta Oficial No. 363 de fecha 11 de agosto de 1998.
7
Superintendencia de Industria y Comercio, Concepto No. 93421644 .
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 Vida. "biografía, microbio".”.

FRESH:” Fresco”

Razón por cual la palabra “BIO y FRESH” son unas expresiones usada generalmente en
varios contextos y que resulta siendo un término que acompaña a otro tipo de expresiones.

Por lo tanto, me acojo a: “la definición de “MARCA DEBIL” que de la doctrina extrae la
mencionada interpretación, por tal se entiende la que se conforma por palabras de uso
común, que por tanto carecen de fuerza distintiva para impedir que otros escojan
signos cercanos también de libre uso; o la que es fuertemente evocativa del producto;
o la que se ha tornado banal por el crecido número de registros marcarios que lo contienen
(el subrayado es mío).

Siendo así, al comparar las partes conceptuales de las marcas en cuestión, NO EXISTE
NINGUNA SIMILITUD CONCEPTUALMENTE ya que según los motivos y argumentos
expuestos se confirma que la expresión que supuestamente es similar es un término
fantasioso que no hace referencia a un ámbito específico, del que nadie se puede
apropiar.

2. COMPOSICIÓN GENERAL:
Las marcas en conflicto se encuentran acompañadas de expresiones adicionales
completamente diferentes, las cuales generan una diferenciación a simple vista, evitando
que se genere algún tipo de confusión en el público consumidor y describiendo las
características de cada marca en específico. Por lo tanto, es necesario desglosar cada
expresión con el fin de comprender y reiterar la distintividad con la que cuenta nuestra
marca, tal y como se muestra a continuación:

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MARCA SOLICITADA:

PRODUCTORA DE ALIMENTOS FUNCIONALES BIO FRESH

1 2 3 4 5 6

MARCA REGISTRADA:

BIG FRESH
1 2

De acuerdo con el anterior ejercicio se puede evidenciar claramente las diferencias que
poseen las marcas en conflicto, ya que;

1). De acuerdo con el anterior ejercicio se puede observar que la marca solicitada por mi
poderdante contiene las expresiones adicionales “PRODUCTORA DE ALIMENTOS
FUNCIONALES”, las cuales se entienden como unas palabras que indican parte de la
industria que se encarga de todos los procesos relacionados con la cadena alimentaria.
Así mismo, la marca base de negación no cuenta con expresiones adicionales, por lo tanto,
cada marca se diferencia independientemente.

2). En cuanto a su parte fonética, la dicción de las mismas es y serán siempre

completamente diferentes ya que en cuanto al orden, el número de letras y la
pronunciación, no se refleja ningún tipo de similitud, es decir;

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 / BIG FRESH / / BIG FRESH / / BIG FRESH

/ / BIG FRESH / / BIG FRESH /

/ BIG FRESH / / BIG FRESH / / BIG FRESH

*Teniendo en cuenta que el inicio de cada una de las marcas es completamente diferente
ya que contiene letras y palabras diferentes, la dicción reitera el hecho de que las marcas
no contienen ninguna similitud en cuanto a su parte fonética.

Ahora bien, las marca en conflicto siendo MIXTAS, las mismas contienen múltiples elementos
significativos; GRÁFICOS Y VISUALES, que las hacen totalmente diferentes y que finalmente
con cada una de sus características, los consumidores finales van a poder diferenciarlas sin
pensar que es el mismo grupo empresarial, tal como se puede observar a continuación:

MARCA SOLICITADA:

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MARCA BASE DE LA NEGACIÓN:

Al realizar un análisis a simple vista, las marcas en cuestión no contienen ninguna similitud
gráfica, puesto que la marca base de la negación contiene características distintivas
independientes, así mismo, la marca solicitada por mi poderdante contiene un DISEÑO
CARACTERÍSTICO Y ESPECIAL, conformado por un tipo de letra particular de tonalidades
verdes, adicionalmente contiene en la parte superior derecha de las letras un diseño de unas

gotas que denotan sus productos , siendo estas características propias como resultado del
ingenio publicitario de los creativos y diseñadores gráficos de la marca solicitada por mi
poderdante con el objetivo de hacerla relevante, en forma única y exclusiva lo que en conjunto
le brinda suficiente distintividad permitiendo desvirtuar el riesgo de confusión con cualquier otro
signo, haciéndola completamente DISTINTIVA y rememorándola con más facilidad.

Lo cual confirma que la marca solicitada a nombre de mi poderdante es distintiva, pues lo que se
pretende es que los clientes la identifiquen en el mercado no solo con una parte de la marca sino

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en su integridad + GRAFICA8, por lo cual hago énfasis que no puede haber un
error de interpretación y no ocasionaría ningún tipo de confusión en cuanto al público consumidor.

Así mismo, anexamos a la presente información acerca del objeto social que desarrolla mi
poderdante, donde encontrará que la marca se ofrece tal cual como se está solicitando
mediante toda la publicidad que se maneja, todo con el fin de mitigar el riesgo de confusión con
otras; tratándose única y exclusivamente BEBIDAS REFRESCANTEMENTE SALUDABLES.,
tal y como se muestra a continuación:

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Mientras que la marca base de negación es una de las gaseosas que comercializa su titular como
parte representativa e importante la palabra BIG y en el mercado se encuentra de la siguiente
manera9:

9
http://bigcolabekasi.blogspot.com.co/2015/05/big-fress.html
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Por último, indico a su Despacho que se encontraron registros en su entidad que conllevan la
expresión descriptiva “BIO – BIG y FRESH” tanto en la clase de nuestra marca, como en la clase
de la marca base de la negación, y a nombre de otros titulares, y las cuales se encuentran
CONCEDIDAS y VIGENTES, tal y como se ilustra a continuación:

Expresión tipo Titular(es) Expediente Clase Vigencia

Bionubes 1-PABLO MATIAS 13 288764 32 09/04/2025

LOPEZ SANABRIA

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 Expresión tipo Titular(es) Expediente Clase Vigencia

PROBIOVITA Nominativa 1-ALPINA 08 018178 32 08/09/2018

PRODUCTOS
ALIMENTICIOS S.A.

ALIMENTOS 1-PRODUCTOS 06 102462 32 31/05/2017

SABIOS MENAL S A S

FRUT-LINEA DE Nominativa 1-COOK AND JUICE 13 049192 32 27/08/2023

BIOSER S.A.S.

AguaBio 1-FUENTE 15 143798 32 31/12/2025

PONDEROSA SAS

BIO ORGANICS 1-SANOFI-AVENTIS 09 013725 32 28/09/2019

THE SCIENCE OF HEALTHCARE PTY
WELLBEING LTD

DEL VALLE Nominativa 1-JDV MARKCO 08 043329 32 11/09/2019

FRESH S.A.P.I. DE C.V.

isola Bio 1-ABAFOODS S.R.L. 15 117131 29,30,32

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 Expresión tipo Titular(es) Expediente Clase Vigencia

ZUMO FRESH 1-ALIMENTOS DEL 13 190099 32 21/05/2025

ALIVAL VALLE S.A.

Freshnatural 1-GREENTROPIC C.I 11 111563 32 18/04/2022

SOCIEDAD ANONIMA

BIO PLAZA 1-ALEXANDER VON 07 025109 32

SMOOTHIE & CO LOEBELL

DEWFRESH Nominativa 1-PARMALAT 01 109518 32 05/12/2022

COLOMBIA LTDA

BIOSHOP 1-DIANA CAROLINA 14 110354 32 28/04/2025

NUTRICE SANCHEZ TORRES

GLU FRESH 1-NIVASGO S.A.S 16 101119 32

The world´s most Nominativa 1-COORS BREWING 15 288874 32

refreshing beer COMPANY

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 Expresión tipo Titular(es) Expediente Clase Vigencia

FRESHII Nominativa 1-FRESHII 12 129329 31,35,43 07/02/2023

DEVELOPMENT LLC

FRESHMIX Nominativa 1-ANDRES 11 204226 32 20/09/2021

AUGUSTO ROMAN
CORRAL

BIOGEN Nominativa 1-BLUEPHARMA 92 345762 32 30/06/2024

COLOMBIA SAS 32

Biokids 1-Bio-Zentrale 15 182467 29,30,31,32

Naturprodukte GmbH

BIOMALTA Nominativa 1-BAVARIA S.A. 92 292117 32 10/03/2017

32

BIORAL Nominativa 1-ANDLAND 15 098017 32

OVERSEAS S.A.

PREBIO Nominativa 1-SOCIÈTÈ DES 03 018358 32 29/08/2023

PRODUITS NESTLÈ
S.A.

BIOMED 1-BIOMED 11 145008 32 17/08/2022

NUTRICION S.A.S.

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 Expresión tipo Titular(es) Expediente Clase Vigencia

FRESH POOL 1-INVERSIONES 10 057925 32 28/10/2020

IMPALF S.A

JUMEX FRESH, 1- 12 140986 32 27/02/2023

NATURALMENTE COMERCIALIZADORA
RESFRESCANTE ELORO, S.A.
UN PRODUCTO
DE CALIDAD
JUMEZ,
MANZANA

NUTRIREFRESH Nominativa 1-SOCIÉTÉ DES 08 092825 32 29/05/2019

PRODUITS NESTLÉ
S.A.

PROBIOVITAL Nominativa 1-ALPINA 08 018181 32 08/09/2018

PRODUCTOS
ALIMENTICIOS S.A.

MARINA FRESH 1-INDUSTRIA 00 080873 32

PASTEURIZADORA
EL POMAR S.A.

De esta manera como se puede apreciar claramente, el público consumidor no se confundirá al

encontrar la marca base de la negación y la nuestra en el mercado, ya que

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(MIXTA)10 nace con el objetivo de comercializar diferentes productos de excelente calidad
dirigidos única y exclusivamente para un público especifico y que adicionalmente nuestro logotipo
cuenta con un diseño basado en un ingenio publicitario que se resalta de manera creativa.

Del mismo modo reiteramos que las actividades comerciales de mi poderdante se basan
únicamente en la comercialización de BEBIDAS REFRESCANTEMENTE SALUDABLES.
así mismo, confirmamos que los productos de interés de mi poderdante son productos que se
encuentran en el mercado libremente y que adicionalmente cuenta con un centro de distribución
o comercialización.

Según lo expuesto anteriormente se puede concluir que existen caracteristicas destacables que
las hacen completamente diferentes.

Teniendo en cuenta los argumentos anteriormente expuestos, en que se fundamenta la

sustentación del recurso en el caso que nos ocupa, muy respetuosamente les solicitamos que
se profieran las siguientes:

III. PETICIONES

PRIMERO. Se REVOQUE la Resolución No. 76292, proferida por esa División el 22 de

noviembre de 2017 por los motivos atrás expuestos.

10

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SEGUNDO. Que como consecuencia de lo anterior se CONCEDA el registro de la marca

–MIXTA11 – clase 32.

IV. RENUNCIA DE TERMINOS

Informo a su Despacho que renuncio al término del tiempo del faltante concedido para
presentar recurso de apelación, con el fin de que el trámite continúe de inmediato con la etapa
siguiente sin necesidad de esperar para que se cumpla el lapso otorgado por su entidad.

Atentamente,

ROSA TULIA DIAZ VEGA

C.C. No. 23.581.585
T.P. No.54.929 C.S. de la J.
ELABORÓ: XGV
REVISÓ: LDVR

11

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