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Parte General
1. La sociedad
"El espíritu de grupo es lo que da a muchas empresas una
ventaja sobre sus competidores". (George L. Clements, 1985).
1.1 Sociedad
1.1.1 Definición
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En cuanto al elemento organizativo, implica toda una estructura de un
negocio que se instrumenta en el acto constitutivo, donde se establecen las
reglas y normas de funcionamiento y organización para la realización de una
actividad con el fin de obtener un lucro.
Por otro lado, son instrumentos que aventajan el esfuerzo asociado y los
capitales que los socios han aportado, manteniendo en principio el
patrimonio propio ajeno al riesgo empresario
1 Art. 141 Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
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1.2.1 Definición
2 Art. 143. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
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Es el efecto de la división patrimonial, de la generación de un
nuevo patrimonio. Se plasma el efecto fundamental del
reconocimiento de la existencia de una persona jurídica
privada: quien reclame a la misma debe intentar satisfacer el
daño del patrimonio de la persona jurídica. Sólo
excepcionalmente podrán reclamarse a los miembros que la
constituyeron, que pueden tener que responder conforme al
tipo de persona jurídica que han constituido, lo que se
advierte fácilmente en el caso de sociedades donde la
elección va desde tipos con responsabilidad de sus miembros
hasta otros que relativizan y condicionan cualquier reclamo
de responsabilidad. Se generan centros diversos sobre el que
los acreedores de la persona jurídica podrán pretender excluir
a los acreedores individuales de los miembros. El concurso
preventivo o quiebra de esa persona jurídica generará una
masa invulnerable, ya que los acreedores personales de los
titulares de participaciones en la concursada o fallida no
podrán pretender derechos sobre esos bienes. (Richard. E.
2015, p. 3).
3 Art. 142. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
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Afirmamos, entonces, que la personalidad jurídica nace con el ente social,
por lo que es independiente de la inscripción del ente en el Registro Público,
cuyo efecto es otorgar oponibilidad al acto frente a terceros cuando el tipo
social escogido exija recaudos especiales de publicidad, como el caso de una
sociedad de responsabilidad limitada.
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posible, quienes responderán solidaria e ilimitadamente por
los perjuicios causados.
La ley ha omitido prever una sanción para el caso que se celebren actos sin
la mención a la denominación exigida.
4 Art. 144. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O.
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1.3.2. Régimen. Responsabilidad
En primer lugar, y teniendo en cuenta que el tipo legal exigido para la
constitución de las sociedades unipersonales es la sociedad anónima, se
impone el requisito de que deben ser constituidas por instrumento público
y acto único.
En relación con el capital social, debe ser integrado de modo total en el acto
constitutivo (art. 11 inc. 4º LS), así como en suscripciones de futuros
aumentos. La ley no lo prevé de modo expreso, pero se infiere del art. 186
inc. 3 LS.
Claro está que una norma en ese sentido ha sido pensada para la protección
de los derechos de terceros que puedan contratar con la S.A.U. y pudiesen
resultar afectados en su derecho de cobro.
1.3.3. Fiscalización
En cuanto al régimen de fiscalización, el art. 299 inc. 7º LS dispone que están
sujetas a fiscalización estatal permanente, lo cual las obliga a contar con una
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estructura compleja que incluye una sindicatura colegiada y un directorio
plural.
A modo de reflexión de este nuevo instituto tan aclamado durante años por
muchos sectores del derecho mercantil, el régimen que la LS ha establecido
para las S.A.U. es complejo y estricto para que el pequeño empresario pueda
acogerse a él, con lo cual una estructura social como la exigida al parecer
puede que exceda sus posibilidades.
Tabla 1
SOCIEDADES ASOCIACIONES
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Saldo por Si hay saldo de la Se destina a un fin de bien común
disolución realización del activo y o al Estado.
cancelación del pasivo,
se reintegra a los socios.
1.4.2. Fundaciones
En relación con las fundaciones, la comparación con la figura societaria
carece de puntos comunes, dado que estas organizaciones están exentas de
la idea de lucro, lo que los contrapone al concepto mismo de sociedad. La
fundación puede conceptualizarse como un conjunto de bienes aportados
por los fundadores y que se encuentran al servicio de los objetivos que rigen
la organización cuya finalidad es satisfacer un bien común.
1.4.4. Condominio
La comparación de la sociedad con el condominio resalta las claras
diferencias entre una figura y otra.
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Tabla 2
SOCIEDADES CONDOMINIO
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2. La constitución de la
sociedad
2.1. Tipicidad
En este punto del programa analizaremos el concepto de tipicidad, su
significado y las consecuencias de acogerse o no a lo dispuesto por los tipos
sociales previstos por la ley societaria.
2.1.1. Definición
La tipicidad es un requisito de orden público contenido en el art.
1º de la LS, que exige a los socios adecuarse a un esquema
normativo de tipos sociales que constituyen un número cerrado
reglado por la LS.
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2.2. Requisitos generales del
contrato de sociedad
En este apartado estudiaremos los requisitos que se exigen para el acto
constitutivo.
Cuando la sociedad está constituida por dos o más socios, los elementos
esenciales son los comunes a todo contrato: los sujetos (con capacidad
conforme lo establece el Código Civil y Comercial); Objeto, causa y forma.
5 Art. 1.800. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
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Es la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses
personales a las necesidades de la sociedad, predisponerse anímicamente a
la colaboración en todo lo relacionado con el objeto social y formar parte de
un proyecto común para lograr el fin social.
Ahora bien, tal definición no implica necesariamente un permanente estado
de gracia y concordia entre los socios. Nada tienen que ver la amistad y la
cordialidad entre ellos, ya que las conductas impuestas por la ley en miras
del bien social generalmente producen intercambios de opinión y
discusiones, lógicas en cualquier organización de personas.
Es por ello que la pérdida de affectio societatis no constituye por sí mismo
una causal de resolución parcial del contrato de sociedad. Ahora bien, si de
dicha pérdida se derivan inconductas de un socio que impidan el normal
desenvolvimiento de la vida social, como por ejemplo reiteradas e
injustificadas ausencias a las asambleas que impidan la toma de decisiones,
podrá requerirse su exclusión, pero no en mérito de la pérdida de affectio
societatis, sino con motivo de sus inconductas.
Valga destacar que el art. 13 inc. 1 L.S. sanciona con nulidad aquellas
cláusulas que eximan a alguno de los socios a soportar las pérdidas de la
sociedad.
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2.3. Contenido del instrumento
constitutivo
2.3.1. Análisis del art. 11 Ley General de Sociedades
El art. 11 LS establece cuáles son los datos que debe contener el instrumento
constitutivo.
1º. Datos personales. Deben consignarse los datos personales
completos de los socios: nombre, edad, estado civil, nacionalidad,
profesión, domicilio y número de documento. Ello a los fines de su
correcta individualización y control respectivo, referente a
inhabilitaciones e inhibiciones que pudieran pesar sobre los
integrantes.
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de traslado de la sede no sea necesaria una modificación de estatuto
o de contrato social sino de una inscripción de la modificación.
3º. Objeto social. Está constituido por los actos o categorías de actos que
por el instrumento constitutivo podrá realizar la sociedad para lograr
su fin mediante el ejercicio de su actividad comercial. *
a) Debe ser lícito, como también deben serlo las actividades que se
llevan adelante. (arts. 18 y 19 LS);
4º. Capital social. Está compuesto por los aportes de los socios y debe
respetar cierta relación con el objeto social, adecuándose a la
actividad comercial que pretende llevar adelante. Debe ser
expresado en moneda argentina. Para las S.A.U., debe ser integrado
totalmente en el acto constitutivo.
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Al hablar de plazo, debemos mencionar necesariamente los
conceptos de prórroga y reconducción, ambos institutos destinados
a evitar la disolución y liquidación de la sociedad por el vencimiento
del plazo.
7°. Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En
caso de silencio, será en proporción a los aportes. Recuerda que el
art. 13 inc. 1 LS sanciona con nulidad aquellas cláusulas que eximan
a alguno de los socios a soportar las pérdidas de la sociedad.
8°. Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión
los derechos y obligaciones de los socios entre sí y respecto de
terceros. Es otro elemento que tiene relación con la organización del
ente.
Los socios podrán optar por uno u otro instrumento, a excepción de las
sociedades por acciones y la sociedad anónima unipersonal, que deberán
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hacerlo a través de un instrumento público como lo impone expresamente
la ley en el art. 165 LS.
a) En oportunidad de su constitución:
1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión,
domicilio, número de documento de identidad de los
socios;
2. Fecha del instrumento de constitución;
3. La razón social o denominación de la sociedad;
4. Domicilio de la sociedad;
5. Objeto social;
6. Plazo de duración;
7. Capital social;
8. Composición de los órganos de administración y
fiscalización, nombres de sus miembros y, en su caso,
duración en los cargos;
9. Organización de la representación legal;
10. Fecha de cierre del ejercicio;
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GABEL S.R.L.
Constitución de Sociedad
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$30.000 8) Administración, Representación y uso de la firma social:
Tal como lo dispone el art. 6 LS, dentro de los 20 días del acto constitutivo
debe presentarse al Registro Público para su inscripción o, en su caso,
autoridad de contralor.
7 www.cba.gob.ar
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A su vez, la ley establece que la inscripción solicitada tardíamente o vencido
el plazo complementario se dispondrá si no media oposición de parte
interesada.
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El Registro Mercantil es un instrumento de publicidad legal de
forma que los hechos y actos inscriptos en él se supone que
son conocidos por todos y, contrariamente, los hechos y actos
que deben ser inscriptos, pero cuya inscripción se omite, se
consideran que son desconocidos por terceros salvo en
algunas excepciones donde tal régimen de conocimiento
puede ser suplido por un acceso directo a la información, por
parte de los interesados (Vítolo, 2015, p. 83).
8Art. 6º. Ley de Sociedades Comerciales Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972. Inspección de Personas Jurídicas.
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3. La estructura de la
sociedad
3.1. Los socios
Quienes integran una determinada sociedad, son denominados socios.
Esto no ocurre con las sociedades de capital, la sociedad anónima, que pone
el acento más en la inversión de capital que en las características personales
de los aportantes.
3.1.2. Derechos
Una vez que el estado de socio ha sido adquirido, los derechos y obligaciones
que conlleva dicho estatus resultan independientes de su voluntad, ya que
se encuentran determinados por la ley, el estatuto de la persona jurídica, así
como de las particularidades de la propia relación (Richard y Muiño, 2004).
Los derechos en general son los mismos para todos los tipos sociales.
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1) Políticos: están relacionados con la actuación del socio en la
sociedad. El derecho a voto, el derecho a la información, ejercer el
derecho de receso, entre otros.
2) Económicos: son los derechos que tienen que ver con el fin de lucro.
El derecho primordial es el de obtener el dividendo. También el
derecho a obtener la cuota de liquidación.
En las sociedades en las cuales los socios responden por las obligaciones
sociales solidaria e ilimitadamente, la ley es más flexible y admite que los
aportes consistan en obligaciones de dar o de hacer.
La valuación del aporte en especie debe ajustarse a las previsiones del art.
51 LS. Seguidamente, el art. 52 LS contempla la posibilidad de impugnar
dicha valuación.
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(para este supuesto concreto) de la promoción de las acciones judiciales
pertinentes.
Cabe aclarar que los acreedores particulares de los socios no pueden agredir
el patrimonio social para perseguir el cobro de sus acreencias.
Los socios son garantes subsidiarios porque gozan del beneficio de excusión
contenido en el art 56 LS, que establece la previsión de que previo a la
ejecución del patrimonio particular del socio deba atacar el patrimonio de la
sociedad.
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Además, los acreedores del socio no pueden hacer vender las partes de
interés y sólo podrán cobrar su deuda sobre las utilidades y la cuota de
liquidación que le correspondiese al socio deudor.
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sociales, pudiendo incluso extendérsele la quiebra de la sociedad a la cual
niega o esconde su participación.
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Hay casos en los cuales las resoluciones que se adopten pueden considerarse
trascendentes para la vida del ente, por lo que la ley exige mayorías
agravadas para tomar dicha medida, como por ejemplo, el traslado de la
jurisdicción de la sociedad, un aumento de capital, la transformación o
fusión, entre otros.
Otro modo es en forma plural, por lo que ambas funciones pueden estar en
manos de todos los administradores (administración plural indistinta) o
requerir conforme se lo haya establecido en el instrumento constitutivo la
necesaria intervención de dos o más administradores (administración plural
conjunta).
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representación de la sociedad y la obliga por todos los actos celebrados en
nombre de ella.
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c) evitar el agravamiento de la responsabilidad patrimonial de la
sociedad;
e) y promover las acciones judiciales para evitar que los órganos sociales
adopten resoluciones que pudieran afectar a la sociedad.
Es por ello que deberemos analizar cada caso concreto, teniendo en cuenta
distintos factores como, por ejemplo, la dimensión de la empresa, el objeto
de la sociedad, las funciones genéricas y específicas que lleva adelante, las
circunstancias en que debió tomar la decisión, entre otras.
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Entonces, el objeto social en principio marca el límite de actuación del
representante, de lo que deriva la importancia de su precisión al momento
de constitución de la sociedad.
El tercero que contrata tiene derecho a presumir que se han cumplido todas
las regulaciones internas y que los actos del administrador o representante
gozan de una presunción de legitimidad.
Puede representarse por medio del consejo de vigilancia (art. 280 LS) o la
sindicatura (art. 284 LS).
En los casos del art. 158 LS, es decir, cuando el capital social alcanza el
importe fijado por el art 299 inc. 2º LS, el control interno es obligatorio.
En los casos de las sociedades anónimas, tal como lo establece el art. 284 in
fine LS, las que no se encuentren en los supuestos del art. 299 pueden
prescindir de la sindicatura cuando así se prevea en el estatuto.
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Además de la fiscalización interna, para las sociedades anónimas del art. 299
LS, la ley prevé una fiscalización estatal externa que en los casos de las
sociedades que hacen oferta pública de sus acciones (art. 299 inc1º LS) es de
carácter permanente, no así para el resto.
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3.3.3. Suscripción e integración
El capital suscripto está representado por la totalidad de los aportes que los
socios se han comprometido a efectuar.
En el caso de las S.A.U., el art. 11 inc 4º LS exige que la integración del capital
al momento del acto constitutivo sea del 100%.
Para las SRL, el art. 149 LS establece que los aportes en dinero se deben
integrar en un 25% como mínimo y completarse en el plazo de dos años.
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4. Nulidades y control
societario
4.1. Nulidades
La Ley General de Sociedades, en virtud de sus particularidades, contiene
disposiciones específicas en el tema de nulidad, que se regulan en diferentes
normad del articulado.
4.1.2. Atipicidad
El concepto de atipicidad, entendido como el apartamiento de los
parámetros establecidos por la ley para la constitución de una sociedad
conforme uno de los tipos previstos (tipicidad), según lo dispone el art. 17
LS modificado por la ley 26.994, ha eliminado la nulidad a las sociedades que
hayan incurrido en la omisión de requisitos esenciales tipificantes o por
contener elementos incompatibles con el tipo legal escogido. En estos casos,
la sanción gravísima de nulidad ha sido sustituida por la no producción de
los efectos del tipo y por imponer para su funcionamiento el régimen
dispuesto en la sección IV de la LS.
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Una sociedad de responsabilidad limitada que establezca como
órgano de administración al Directorio.
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excepción de lo referente al remanente de la liquidación que se rige
conforme la sección XIII de la LGS.
Las sociedades vinculadas se definen en el art. 33 LS, como los casos en los
que una sociedad participe en más del 10% del capital de la otra.
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presupuestos de responsabilidad civil: antijuridicidad, factor de atribución,
la relación de causalidad y, por supuesto, el daño.
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5. Las sociedades bajo
el régimen de la
sección IV de la Ley
General de Sociedades
5.1. Sociedades incluidas
La incorporación a la LS de esta sección, que contiene un régimen para “las
sociedades no constituidas según los tipos del capítulo II y otros supuestos”,
es otro de los grandes puntos de reforma de la Ley Nº 26.994.
c) Las sociedades que no cumplan con las formalidades que la ley exige.
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La existencia de la sociedad, conforme lo determina la ley, se puede
acreditar por cualquier medio de prueba lo que otorga a quien afirme la
existencia una amplia variedad de posibilidades probatorias.
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Resulta curioso que los socios de sociedades regulados
en la sección IV, bajo un tipo no previsto, se encuentran
en mejores condiciones de responder patrimonialmente
a los acreedores que los socios de una sociedad
colectiva.
drán colocar preguntas o disparadores!
5.5. Subsanación
El art. 25 LS dispone el instituto de la subsanación para el caso de que la
sociedad o los socios tengan la intención de corregir la omisión de requisitos
o los elementos incompatibles con el tipo elegido, otorgándoles la
posibilidad de hacerlo en cualquier tiempo durante el plazo que ha previsto
el contrato.
En caso de no haber acuerdo unánime entre los socios, puede ser ordenada
judicialmente. El socio disconforme podrá ejercer el derecho de receso
dentro de los 10 días de quedar firme la resolución judicial en los términos
del art. 92 LS.
Los efectos se producen de pleno derecho entre los socios a los 90 días de la
última notificación.
Los socios que deseen permanecer en la sociedad, deberán abonar a los que
se retiren su parte social.
Mientras tanto, se estipula que la liquidación se rige por las normas del
contrato y lo establecido por la ley.
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5.7. Relación entre los acreedores
particulares de los socios y los
acreedores de la sociedad
El art. 26 LS dispone que las relaciones entre los acreedores de la sociedad y
los acreedores particulares de los socios se juzgan como si se tratara de una
sociedad de los tipos previstos en el capítulo II.
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6. Documentación y
contabilidad
El Código Civil y Comercial en su art. 320 establece: “Están obligados a llevar
contabilidad todas las personas jurídicas privadas y quienes realizan una
actividad económica organizada o son titulares de una empresa o
establecimiento comercial, industrial, agropecuario o de servicios…”9.
9 Art. 320. Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la Ley Nº
27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina.
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adoptadas en el órgano, cuyo ámbito de actuación es la administración de la
sociedad.
El libro de Registro de Acciones es otro de los libros que deben emplear las
sociedades y cuya importancia radica en que el carácter de accionista se
adquiere desde la inscripción de la transferencia en el libro.
Los medios pueden ser mecánicos, electrónicos y otros que puedan surgir
informáticamente y la autorización requiere de la inscripción en el Registro
Público, previo dictamen técnico de profesional al efecto.
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4) Inversiones en títulos de deuda pública
En el pasivo se incluye:
3) Rentas percibidas por adelantado así como todo otro concepto que
amerite figurar en el pasivo.
Otros rubros que integran el balance son capital social, reservas legales y
utilidades de ejercicios anteriores.
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Se complementa con el estado de evolución del patrimonio neto, donde se
incluyen las causas de los cambios acaecidos a lo largo del ejercicio en el
patrimonio neto, permitiendo a su vez comparar la evolución de dicho
patrimonio en el ejercicio en relación con ejercicios anteriores.
6.3.4. La memoria
La memoria del ejercicio forma parte de los estados contables, dando detalle
de las operaciones realizadas y a realizarse.
6.4. Dividendos
6.4.1. Definición. Distribución
El dividendo “desde el punto de vista contable es el monto resultante de
dividir las utilidades repartibles por el índice de participación que a cada
socio le corresponda, contractual o legalmente sobre las mismas” (Roitman,
Aguirre, Chiavassa, 2009, p. 384).
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En cuanto a su distribución, el art. 68 LS establece que no pueden ser
aprobados ni distribuidos si no lo es por ganancias realizadas y líquidas que
resulten de un balance aprobado (excepto art. 224 párr. 2º).
El art. 70 LS establece que la reserva legal, para las SRL y SA no debe ser
menor al 5% de las ganancias realizadas y líquidas que arroje el estado de
resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20% del capital social.
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7. El cese, la remoción
y la intervención del
órgano de
administración
7.1. Cese y remoción de los
administradores
La renuncia de los administradores a los cargos que ocupan varía en sus
consecuencias según el tipo de sociedad de que se trate.
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En las sociedades anónimas, el estatuto no podrá restringirla, la designación
será revocable exclusivamente por la asamblea, sin perjuicio de que
cualquiera de los accionistas pueda solicitar la remoción con causa de ellos
a través del juicio abreviado correspondiente, que deberá tramitarse contra
la sociedad y los directores cuya remoción se pretende.
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7.2.3. Clases de intervención: Veedor,
coadministrador e interventor administrador
En primer término, hablamos del veedor, quien tiene la misión de controlar
la gestión de los administradores y mantener informado al juez.
Su conducta se rige por lo dispuesto en los artículos 59, 271 a 273 LS,
relativos a las responsabilidades de los administradores.
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Así, al respecto, el Código Procesal Civil y Comercial de la Nación (en
adelante, CPCCN) en la Sección cuarta regula la figura en estudio.
El art. 222 CPCCN dispone que además de las medidas cautelares de
intervención o administración judiciales autorizadas por las leyes
sustanciales, se pueden disponer las figuras contempladas en dicho cuerpo
legal.
Cabe aclarar que la intervención judicial para las sociedades comerciales, sea
cual fuere el código de procedimiento aplicable en la jurisdicción, siempre
va a estar sujeta a los requisitos de procedencia establecidos en la Ley Nº
19.550.
Por otra parte, el Código Procesal Civil y Comercial de la provincia de
Córdoba (en adelante, CPCCC) en la sección 3º arts. 475 a 480 regula también
el instituto de la intervención judicial.
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8. Reorganización
societaria. Disolución y
liquidación
La reestructuración de las sociedades es un fenómeno que se presenta
frecuentemente como consecuencia de la globalización y la dinámica de los
negocios a nivel general.
8.1. Transformación
8.1.1. Definición y requisitos
La transformación consiste en la adopción por parte de la sociedad de un
tipo distinto al adoptado originariamente, debiendo someterse al régimen
de la nueva forma societaria adoptada, liberándose de las disposiciones que
regían el tipo anterior.
Estamos frente al mismo sujeto jurídico que abandona una forma vieja, para
asumir una nueva, manteniéndose las relaciones jurídicas preexistentes en
el mismo estado en que se hallaban con anterioridad a la transformación.
50
expresa constancia de los socios que se retiran, capital que estos
representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo
societario; de esa manera, todo el proceso queda debidamente
documentado, ya que el acuerdo de transformación modifica el
originario contrato social.
8.1.3. Responsabilidad
El proceso de transformación en nada puede afectar a los terceros que
resultan ajenos al fenómeno.
Por ese motivo, la LS mantiene la responsabilidad asumida por los socios con
respecto a las obligaciones que resultaren anteriores a la transformación por
más que su cumplimiento sea posterior, como lo dispone el art. 75 de la LS.
51
8.1.4. Rescisión y caducidad
¿Qué sucede si los socios deciden dejar sin efecto la transformación?
Mientras no haya sido inscripto el acto en el Registro Público de Comercio,
no hay mayores inconvenientes; si aconteció la publicación de edictos,
deberá realizarse una nueva a los fines de cumplir con la publicidad
pertinente.
8.2. Fusión
8.2.1. Definición y requisitos
La fusión es otra de las formas de reorganización societaria y tiene lugar
cuando dos o más sociedades se disuelven sin liquidarse para formar una
nueva sociedad (es la función propiamente dicha) o cuando una sociedad ya
existente incorpora o absorbe a otra, que sin liquidarse se disuelven (fusión
por absorción).
Para que pueda llevarse adelante, los sujetos intervinientes deberán estar
constituidos regularmente, debiendo tratarse exclusivamente de sociedades
comerciales.
52
b) Los balances especiales de fusión de cada sociedad,
preparados por sus administradores, con informes de los
síndicos en su caso, cerrados en una misma fecha que no será
anterior a tres (3) meses a la firma del compromiso, y
confeccionados sobre bases homogénicas y criterios de
valuación idénticos;
Resoluciones sociales
Publicidad
53
c) La valuación del activo y el pasivo de las sociedades
fusionantes, con indicación de la fecha a que se refiere;
Acreedores: oposición
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d) La agregación de los balances especiales y de un
balance consolidado de las sociedades que se fusionan;
Inscripción registral
8.2.3. Efectos
El principal efecto de la fusión es que la nueva sociedad o la incorporante,
según se trate de un caso y otro de fusión, adquiere la titularidad de los
derechos y obligaciones de las sociedades disueltas, produciéndose la
transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el
Registro Público el acuerdo definitivo de la fusión y el contrato o estatuto de
la nueva sociedad, o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar
la incorporante. 11
55
8.2.4. Derechos de los socios: Receso y preferencia
El art. 85 LS remite a los arts. 78 y 79 para la aplicación de los derechos de
receso y preferencia admitidos.
8.3. Escisión
8.3.1. Definición y requisitos
La escisión es otra de las formas de reorganización societaria mediante la
adopción de una nueva organización jurídica que supone un
desprendimiento patrimonial.
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El supuesto de excepción mencionado es considerado como el tipo más puro
de escisión, ya que lleva a la formación de dos o más sociedades nuevas,
dividiendo el activo de la escindente, que se disuelve sin liquidarse, y en ese
estado se produce la entrega del patrimonio a las nuevas sociedades, donde
cada una recibe su parte a título universal.
Salvo para el supuesto de escisión fusión, que sigue las disposiciones propias
de la fusión, los requisitos de la escisión son:
8.3.2. Efectos
Los socios pueden ejercer el derecho de receso y de preferencia, los cuales
se rigen conforme las disposiciones de los arts. 78 y 79 LS.
57
8.4. Resolución Parcial y Disolución
8.4.1. Resolución parcial: Muerte de un socio y
exclusión del socio
Desde ya, anticipamos que la técnica legislativa que trata bajo un mismo
título a la resolución parcial y a la disolución incurre en error, toda vez que
no son institutos ni complementarios, ni compatibles, sino, por el contrario,
son contrapuestos.
58
En cuanto a las sociedades anónimas y para el socio comanditario de las
sociedades en comandita por acciones, la muerte de un socio nunca tendrá
efectos resolutorios del contrato por las características propias de este tipo
de acciones.
Para que proceda la exclusión, bastará con que haya existido un grave
incumplimiento de las obligaciones, lo que habilitará el camino judicial, ya
que el juez es el único que decide la exclusión, no los socios, con la sola
excepción del art. 37 LS.
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4) Cualquiera de los socios, cuando la Asamblea no se haya pronunciado
o haya resuelto en contra de la promoción, siempre que haya votado
a favor de la exclusión.
Dicha solicitud se tramita por juicio abreviado, debiendo ser citados todos
los socios, quienes deberán actuar formando un litisconsorcio necesario.
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¿Qué sucede en los casos en los que producida una causal resolutoria la
sociedad ignora o es remisa a las mismas? En dichos supuestos nace para el
socio o accionista el derecho de solicitar la disolución por vía judicial,
teniendo efecto retroactivo al día en que tuvo lugar la causa generadora.
Esta retroactividad permite sancionar a los administradores y socios por las
consecuencias, responsabilizándolos de manera solidaria e ilimitada (art. 99
LS).
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8.4.5 Remoción de causales resolutorias
La incorporación de este instituto es otra de las novedades que ha
incorporado la reforma.
Establece el art. 100 párr. 1º que las causales de disolución pueden ser
removidas mediando decisión del órgano de gobierno y si se elimina la causa
que le dio origen, siempre y cuando exista viabilidad económica y social de
la subsistencia de la actividad de la sociedad.
8.5. Liquidación
8.5.1. Definición. Personalidad de la sociedad en
liquidación
Resuelta la disolución, el siguiente paso es la liquidación de la sociedad,
cuando se venden los bienes sociales para pagar las obligaciones pendientes
y los gastos de liquidación, quedando el saldo en poder de los socios.
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lo integran. Dicha responsabilidad se extenderá a los síndicos, si fuera el
caso, por los mismos motivos.
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En cuanto a las obligaciones del liquidador, se encuentran tratadas en el art.
103 LS, cuyo incumplimiento motiva su lógica remoción, le impide el cobro
de la remuneración correspondiente y lo hace plausible de responsabilidad
por los daños y perjuicios ocasionados.
En cuanto a los derechos con los que cuenta, el liquidador podrá efectuar
todos los actos necesarios para la realización del activo y la cancelación del
pasivo, y si bien se encuentra subordinado a las instrucciones de los socios,
se entiende que estas tratan la manera en que debe llevar a cabo tal
actividad, y no referida a algún tipo de autorización, que no es necesaria por
el estado mismo en que se encuentra la sociedad. Por tal motivo, es el
liquidador el que ejerce de manera exclusiva y excluyente la representación
del ente.
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comúnmente denominadas contribuciones debidas. En aquellas sociedades
con responsabilidad limitada, sólo podrán reclamarse las integraciones de
los aportes comprometidos.
1) La inexistencia de deudas;
2) El producido de la enajenación;
4) Si correspondiere el excedente.
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8.5.7. Cancelación de la inscripción. Efectos
Cumplido el proceso de liquidación, se procede a la cancelación de la
inscripción del contrato social en el Registro Público, acordando los socios
quiénes conservarán los libros sociales y la documentación relacionada con
la sociedad, o en su defecto será el juez quien indique al responsable.
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Referencias
Código Civil y Comercial de la Nación. Aprobado por Ley Nº 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1° de agosto de 2015, texto según art. 1° de la
Ley Nº 27.077 B.O. 19/12/2014. Honorable Congreso de la Nación Argentina
Ley General de Sociedades Nº 19.550. Boletín Oficial de la República Argentina,
Buenos Aires, Argentina, 25 de abril de 1972. Inspección de Personas Jurídicas.
Nissen, R. (2006) Curso de Derecho Societario. Buenos Aires: AdHoc.
Otamendi, J. (Mayo 2015). Requisitos del nombre de una persona jurídica en el
Código Civil y Comercial. La Ley, Año LXXIX Nº 83, pág. 1 y 2. Recuperado de:
www.laleyonline.com.ar/doc/1338/2015.
Richard, E. H. Sobre la personalidad jurídica privada en el nuevo Código Civil y
Comercial (Ley 26.994) {versión electrónica} El Dial DC1EAE. Recuperado de:
www.elDial.com.
Richard, E. y Muiño, O. (2004). Derecho societario. Sociedades, comerciales, civil y
cooperativa. Buenos Aires: Astrea.
Roitman, H. y Otros (2009). Manual de Sociedades Comerciales, Buenos Aires: La
Ley.
Vítolo, D. (2015). Comentarios a las modificaciones de la ley 26.994 a la Ley General
de Sociedades. Análisis comparativo con la ley 19.550. Buenos Aires. AdHoc.
www.21.edu.ar
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