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Pública y Actualidad A
Derecho Administrativo
Resumen Ejecutivo
El presente artículo expone las principales actuaciones de administración interna para la desig-
nación de funcionarios públicos en cargos de confianza de libre nombramiento y remoción,
así como, también, da cuenta de los elementos constitutivos principales de cada una de dichas
actuaciones; toda vez que las resoluciones correspondientes, deben cumplir determinados re-
quisitos y condiciones de los profesionales elegidos, para su plena validez y eficacia.
índice
I. Presentación del tema I. PRESENTACION DEL TEMA signados en cargos de confianza no ad-
––––––––––––––––––––––––––––––––––––––
II. Marco legal general aplicable a los quieren ningún tipo de beneficios a la con-
funcionarios públicos de libre nombra- La normativa de la Administración Pú- clusión de su relación laboral, mas allá del
miento y remoción blica, tradicionalmente, ha admitido los pago de sus remuneraciones ordinarias.
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III. Esquema de Gestión Administrativa en conceptos de servidores públicos y fun-
la designación (y remoción) de funcio- cionarios públicos, entendidos como los En este contexto, consideramos per-
narios en cargos de confianza recursos humanos que hacen posible el tinente presentar un esquema de las ac-
–––––––––––––––––––––––––––––––––––––– cumplimiento efectivo de las actividades tuaciones de administración interna para
y servicios públicos encargados a cada la designación de funcionarios públicos
entidad pública. Así entonces, se aprecia en cargos de confianza de libre nombra-
de primera intención que no todos los miento y remoción, así como dar cuenta
integrantes de la estructura funcional de de los elementos constitutivos principales
la Administración Pública tienen el mismo de cada una de dichas actuaciones. Si bien
rango, categoría y funciones. También, es cierto, dicha designación no resulta tan
deriva de dicha distinción, la forma del compleja y formal como el nombramiento
acceso a la función pública. de servidores públicos, no es menos cier-
to que las entidades públicas que emitan
En efecto, no todos los que ingresan las resoluciones correspondientes, deben
a la Administración Pública a cumplir una cumplir verificar determinados requisitos
determinada función pública lo hacen de y condiciones de los profesionales elegi-
la misma manera, ni en las mismas con- dos, para su plena validez y eficacia.
diciones y términos. En los últimos años,
––––––––––––
(*) Abogado por la Universidad Nacional Ma-
las normas legales presupuestales se han II. MARCO LEGAL GENERAL APLICABLE A
yor de San Marcos. Estudios de Maestría encargado, por razones de política laboral LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS DE LI-
en Derecho Constitucional por la Pontificia y disciplina presupuestal, de restringir al BRE NOMBRAMIENTO Y REMOCION
Universidad Católica del Perú. Integrante de máximo el “nombramiento” de nuevos ser-
la Asociación Peruana de Derecho Adminis- vidores públicos para su ingreso ordinario El acceso a la función pública, median-
trativo. Profesor contratado de la Maestría de a la Administración Pública, lo que no ha te la designación en cargos de confianza,
Derecho Registral y Notarial de la Universidad limitado la “designación” de funcionarios tiene una base legal general, así como una
San Martín de Porres en el Curso de Derecho públicos en cargos de confianza. Como de carácter específica que regula el ejer-
Inmobiliario IV - Bienes Públicos (2008-2009- es conocido, los servidores públicos son cicio de potestades de los titulares como
2010). Profesor contratado de la Facultad
de Derecho de la PUCP y de la Universidad
aquellos que ingresan por concurso públi- funcionarios habilitados para aprobar ta-
Científica del Sur. Consultor Externo del Staff co y que, por tanto, adquieren un conjunto les actos de designación en sus respecti-
de Expertos de SERVIR para los Gerentes Pú- de beneficios laborales, entre ellos, el de vas entidades. En el presente artículo, no
blicos. Asesor y Consultor en Gestión Pública la relativa estabilidad laboral en el sector abordaremos el tema de de los funcio-
y Patrimonio Estatal. público, mientras que los funcionarios de- narios públicos de elección popular (1), ni
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Temas de Gestión
A Pública y Actualidad
los de nombramiento y remoción regula- 2.3 Reglamento del Decreto Legislati- criterios de diseño y estructura de
dos(2), limitándonos a indicar las caracte- vo N° 276, aprobado por Decreto la Administración Pública que es-
rísticas de la designación del funcionario Supremo N° 005-90-PCM tablece la Ley Nº 27658, Ley Marco
público por parte de la autoridad política de Modernización de la Gestión del
de máxima jerarquía (Poder Ejecutivo), “Artículo 77. La designación consis- Estado, con el objetivo de priorizar
así como de los designados en cargos de te en el desempeño de un cargo de y optimizar el uso de los recursos
confianza por parte de dicho funcionario responsabilidad directiva o de con- públicos. Entre los criterios para la
designado. Para tal efecto, es conveniente fianza por decisión de la autoridad elaboración del CAP, las entidades
hacer un breve repaso de las normas lega- competente en la misma o diferente deberán cumplir, entre otros crite-
les de la función pública, relacionadas con entidad; en este último caso, se re- rios y disposiciones, en consignar
el tema de la designación (y remoción) de quiere del conocimiento previo de los cargos de confianza, de confor-
los funcionarios en cargos de confianza. la entidad de origen y del consenti- midad con las disposiciones legales
miento del servidor. Si el designado vigentes (Artículo 11°, literal e).
2.1 La Constitución Política del Perú: es un servidor de carrera, al término
La Carta Magna establece, en lo de la designación reasume funcio- 2.6 Ley del Marco del Empleo Público:
referente a la función pública, lo si- nes del grupo ocupacional y nivel La Ley N° 28175, Ley del Marco del
guiente: de carrera que le corresponda en Empleo Público, clasifica al personal
la entidad de origen. En caso de no del empleo público, entre otros, en
“Artículo 39°.- Todos los funciona- pertenecer a la carrera, concluye su “Empleado de confianza.- El que des-
rios y trabajadores públicos están al relación con el Estado.” empeña cargo de confianza técnico
servicio de la Nación. (...). o político, distinto al del funcionario
2.4 El Sistema Nacional de Clasificación público. Se encuentra en el entorno
Artículo 40°.- La ley regula el ingreso de Cargos: El Decreto Ley N° 18160, de quien lo designa o remueve libre-
a la carrera administrativa y los de- del 03 de marzo de 1970, establece el mente y en ningún caso será mayor
rechos, deberes y responsabilidades Sistema Nacional de Clasificación de al 5% de los servidores públicos exis-
de los servidores públicos. No están cargos en todas las dependencias del tentes en cada entidad" (...). (Artículo
comprendidos en dicha carrera los Sector Público Nacional(3), fundamen- 4°, numeral 2).
funcionarios que desempeñan cargos tado en el análisis técnico de los debe-
políticos o de confianza. Ningún fun- res y responsabilidades de cada cargo 2.7 Designación de Funcionarios en
cionario o servidor público puede des- y en los requisitos mínimos exigidos entidades públicas pertenecientes
empeñar más de un empleo o cargo para su eficiente desempeño (Artículo al Poder Ejecutivo: La Ley N° 27594,
público remunerado, con excepción 1°). Todas las reparticiones del sector Ley que regula la participación del
de uno o más por función docente. público, en base a la clasificación de Poder Ejecutivo en el nombramiento
(...)”. cargos, prepararán el Cuadro de Asig- y designación de funcionarios públi-
nación de Personal (CAP), que será cos, señala que “la designación de
2.2 La Ley de Bases de la Carrera Ad- aprobado por Resolución Suprema funcionarios en cargos de confianza
ministrativa: El Decreto Legislativo refrendada por el Ministro del sector distintos a los comprendidos en el
N° 276, que regula la Ley de Bases de correspondiente (Artículo 7°). artículo 1° de dicha Ley(4) se efectúa
la Carrera Administrativa y de Remu- mediante Resolución Ministerial o
neraciones del Sector Público, señala Mediante Resolución Suprema N° del Titular de la Entidad correspon-
en su Título Preliminar: 013-75-PM/INAP, de fecha 23 de se- diente” (Artículo 3°).
tiembre de 1975, se aprueba el Ma-
“Artículo 1. Carrera Administrativa nual Normativo de Clasificación de 2.8 Remoción de funcionarios de en-
es el conjunto de principios, normas Cargos para la Administración Públi- tidades públicas pertenecientes al
y procesos que regulan el ingreso, ca, el cual está conformado por cua- Poder Ejecutivo: La Ley N° 29158,
los derechos y los deberes que co- tro (4) capítulos : i) Capítulo I.- Ca- Ley del Poder Ejecutivo, señala que
rresponden a los servidores públicos pítulo I - Manual Normativo para la el Presidente de la República me-
que, con carácter estable prestan aplicación del Clasificador de Cargos diante Resolución Suprema puede
servicios de naturaleza permanente Estructurados; ii) Capítulo II.- Cargos remover, por causal de pérdida de
en la Administración Pública. Clasificados Especificados por Ser- confianza, a los titulares, jefes, presi-
vicios, indicando: naturaleza de la dentes e integrantes de los Consejos
Tiene por objeto permitir la incorpo- clase; actividades (funciones) típicas Directivos o Directorios de las de los
ración de personal idóneo, garantizar y requisitos mínimos para cubrirlos, Organismos Públicos, con excepción
su permanencia, asegurar su desarro- iii) Estructura de los cargos clasifica- de los Organismos Reguladores que
llo y promover su realización personal dos por grupos ocupacionales; y, iv) actúan en representación del Poder
en el desempeño del servicio público. Dispositivos legales sobre el tema. Ejecutivo (Sexta Disposición Transi-
toria). Similar criterio es aplicable a
Se expresa en una estructura que per- 2.5 Lineamientos para aprobar el los funcionarios públicos en cargos
mite la ubicación de los servidores pú- Cuadro de Asignación de Perso- de confianza, quienes pueden ser re-
blicos según calificaciones y méritos. nal: El Decreto Supremo N° 043- movidos por el titular de la entidad.
2004-PCM, que aprueba los Linea-
Artículo 2. No están comprendidos mientos para aprobar el Cuadro de III. ESQUEMA DE GESTIÓN ADMINIS-
en la Carrera Administrativa los ser- Asignación de Personal - CAP de las TRATIVA EN LA DESIGNACIÓN (Y
vidores públicos contratados ni los entidades de la Administración Pú- REMOCIÓN) DE FUNCIONARIOS EN
funcionarios que desempeñan car- blica, tiene como finalidad generar CARGOS DE CONFIANZA
gos políticos o de confianza, pero la aprobación de un CAP en cada
sí en las disposiciones de la presen- entidad que contenga una correc- La eficiente gestión administrativa
te Ley en lo que les sea aplicable. ta definición de los cargos, acorde parte de la premisa de que todas las en-
(...).” con su estructura orgánica y con los tidades públicas cuentan con sus docu-
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mentos de gestión interna debidamente que el Proyecto de Resolución sea leza del cargo para el cual ha sido
actualizados a las normas especiales de visado por su(s) órgano(s) de ase- designado, pero no podrá acceder
la materia, tales como el Cuadro de Asig- soramiento, principalmente por la a plazas que están reservadas para
nación de Personal (CAP), el Presupues- Secretaría General o su equivalente ser ocupadas mediante concurso
to Analítico de Personal (PAP), el Manual y por la Oficina General de Aseso- público.
de Organización y Funciones (MOF) y el ría Jurídica, para ratificar procesal-
Clasificador de Puestos o de Cargos, por mente que el candidato(a) cumple 3.4 Publicación de la Resolución de
mencionar a los principales. con todos los requisitos que la en- Designación: La Ley N° 27594 an-
tidad establece en sus documen- tes acotada, señala que todas las
En estos documentos de gestión ad- tos de gestión, para acceder a un Resoluciones de Designación o
ministrativa, se deberá exponer: cargo de confianza; caso contrario, Nombramiento de Funcionarios en
se debe hacer de conocimiento al Cargos de Confianza, surten efecto
i) El CAP de cada entidad pública deberá titular de la entidad el motivo o a partir del día de su publicación
indicar el número de cargos clasifica- hecho por el cual se recomienda en el Diario Oficial El Peruano, sal-
dos como de “confianza” (Artículo 11°, desistir de tal designación. El he- vo disposición en contrario de la
literal e) del Decreto Supremo N° 043- cho de que sea cargo de confian- misma que postergue su vigencia
2004-PCM). za, no implica que la designación (Artículo 6°). Por tratarse de cargos
sea directa y sin ningún control de confianza, cuyas funciones son
ii) El CAP deberá comprender hasta un administrativo previo, sino por el especializadas en lo referente a la
máximo del 5% del total de servidores contrario, que la misma sea forta- administración de asuntos públi-
públicos de la entidad, conforme lo se- lecida por un control previo al des- cos, la Resolución de Designación
ñala la Ley del Empleo Público. cartar cualquier incompatibilidad debe ser publicada para conoci-
o causal aparente de preferencia miento general. Si la entidad públi-
iii) El PAP deberá reportar la plaza como o inclusive de nepotismo, más allá ca o concretamente, la Unidad Or-
plaza vacante y presupuestada. de los alcances literales de la nor- gánica de la misma, no cumple con
matividad de la materia; ello, por efectuar la publicación en el Diario
iv) El Clasificador de Cargos deberá in- el bienestar de la probidad de la Oficial El Peruano, simplemente
dicar los requisitos mínimos de for- Administración Pública. no se inicia el cómputo efectivo
mación profesional y de experiencia del ejercicio de la función pública
laboral para acceder al cargo de con- 3.3 Resolución de designación: Una sino hasta que ello ocurra. La nor-
fianza. vez aprobada la Resolución Admi- ma bajo comentario, respecto a la
nistrativa de designación, la misma publicación, alude a “surtir efec-
v) El MOF deberá establecer las funcio- deberá ser comunicada al funciona- to”, esto es, dotar a la resolución
nes generales y específicas que debe- rio designado, al mismo tiempo que de eficacia, pues en el caso que el
rá cumplir el funcionario designado, derivada a la Oficina de Recursos funcionario público haya dictado
conforme a la designación del cargo Humanos para su incorporación en actos resolutivos o realizado algu-
conferido. los registros administrativos inter- nas acciones de gestión respecto
nos de la entidad, de lo que deriva- de terceros administrados, los mis-
3.1 Potestad del titular de la entidad rá el inicio de la relación laboral con mos carecerán de eficacia y vali-
para la designación de funciona- la entidad y tiempo efectivo de sus dez. La acción reparadora en estos
rios públicos en cargos de confian- servicios Asimismo, se le otorgará casos será la publicación misma y
za: Todos los titulares de las entida- los servicios de apoyo que pudiera según fuera el caso, confirmar los
des públicas se encuentran faculta- brindarle la entidad, conforme a la actos que hubiera realizado duran-
dos para designar a los funcionarios jerarquía de su cargo (apoyo en la te el período ante indicado. De allí
públicos de confianza, en el número asignación de movilidad de la insti- la importancia y urgencia de cum-
de cargos que establezca su res- tución, por ejemplo). En realidad, no plir con el trámite de la publicación
pectivo CAP. La designación de esta hay un procedimiento reglado previo oficial, una vez emitido el acto de
clase de funcionarios públicos no a la designación del funcionario de designación.
requiere de previo concurso público, confianza del que quede constancia,
asumiéndose que el titular deberá pues hasta antes de ello, la práctica 3.5 Incorporación del funcionario
realizar una evaluación personal y determina una previa comunicación designado en la organización: El
profesional del candidato a ocupar el y aceptación de parte del profesio- funcionario público designado en
cargo de confianza, pues el resultado nal a designar, lo que no impide que cargo de confianza será incorpo-
de sus funciones tendrán incidencia extraordinariamente se presenten rado al Presupuesto Analítico de
en las funciones y atribuciones que casos de designación e inmediata re- Personal (PAP), su plaza tendrá la
ejerza dicho titular. Por el contrario, nuncia al cargo o no aceptación por condición de “ocupada”, además de
diremos que por lo mismo que no diversas razones. notificar al CAFAE para su registro
hay concurso público, dicha activi- correspondiente, del cual recibirá
dad previa constituye la etapa en la Una de las características de la de- los estipendios económicos que la
cual se analice el perfil profesional, signación es que el ejercicio del normatividad y condiciones presu-
al mismo tiempo que se verifique la cargo es temporal, por lo que no puestales de la entidad lo permitan,
inexistencia de conflicto de intereses, conlleva ninguna estabilidad labo- lo que, por lo general, es para el
causal de impedimento o incompati- ral. Se le reconocerá sus beneficios personal que se rige por el Decreto
bilidad para acceder al cargo(5). sociales y laborales ordinarios al Legislativo Nº 276.
término de la relación contractual.
3.2 Intervención previa de los órga- El funcionario público no ingre- 3.6 Deberes y derechos del funcio-
nos de asesoramiento: Una vez sa a la carrera administrativa; sin nario designado: Como todo inte-
que el titular haya decidido efec- embargo, es viable el cambio de grante de la Administración Público,
tuar la designación, corresponde funciones acordes con la natura- el funcionario asume los deberes y
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