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1. INTRODUCCION
En los últimos días hemos apreciado que la Administración Tributaria ha iniciado una
campaña de fiscalización a todos aquellos contribuyentes que se encuentran acogidos al
Régimen Especial del Impuesto a la Renta, específicamente para revisar si realmente le
corresponde acogerse a dicho régimen o no.
Para ello ha empezado a notificar a dichos contribuyentes cartas inductivas en donde se
les indica que deben regularizar su incorporación al Régimen General, toda vez que no
están cumpliendo con los requisitos señalados en la normatividad del Impuesto a la Renta,
para poder acogerse al RER.
El motivo del presente informe es dar a conocer cuáles son los requisitos que se deben
cumplir para poder incorporarse al Régimen Especial del Impuesto a la Renta – RER, al
igual que indicar cuáles son las actividades que se encuentran prohibidas de ser realizadas
por personas que se encuentran en el RER.
2. ¿CUÁL ES LA NORMATIVIDAD QUE REGULA EL RÉGIMEN ESPECIAL DEL
IMPUESTO A LA RENTA?
Al efectuar una revisión a la legislación del Impuesto a la Renta, observamos que
específicamente se regula el Régimen Especial del Impuesto a la Renta – RER en los
artículos 117 hasta el 124-A de la Ley del Impuesto a la Renta.
En el Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta se puede observar la regulación del
Régimen Especial del Impuesto a la Renta en los artículos 76 al 84.
3. ¿QUÉ SUJETOS SE PUEDEN INCORPORAR A LAS FILAS DEL RÉGIMEN ESPECIAL
DEL IMPUESTO A LA RENTA?
Al iniciar nuestro comentario apreciamos que la regulación del Régimen Especial del
Impuesto a la Renta se encuentra contenida en una Ley del Impuesto a la Renta.
3.1 ¿QUIÉNES ESTÁN EN EL RÉGIMEN ESPECIAL DEL IMPUESTO A LA RENTA?
El texto del artículo 117º de la Ley del Impuesto a la Renta precisa qué sujetos se
encuentran comprendidos en el Régimen Especial del Impuesto a la Renta.
Allí se menciona que podrán acogerse1 al Régimen Especial:
– Las personas naturales.
– Las sociedades conyugales2.
– Las sucesiones indivisas3.
– Las personas jurídicas.
El acápite (i) del literal a) del artículo 118º de la Ley del Impuesto a la Renta determina que
cuando en el transcurso de cada ejercicio gravable el monto de sus ingresos netos superen
los S/. 525,000.00 (Quinientos Veinticinco Mil y 00/100 Nuevos soles), será una causal para
dejar de pertenecer al Régimen Especial del Impuesto a la Renta, correspondiendo su pase
al Régimen General del Impuesto a la Renta.
Lo antes mencionado determina que si en el ejercicio gravable el sujeto acogido al RER no
supera la cantidad señalada anteriormente indicada permanecerá en dicho régimen, en
caso que supere dicha cantidad se le considerará que está en el Régimen General del
Impuesto a la Renta.
Es pertinente mencionar que se considera como ingreso neto al establecido como tal en el
cuarto párrafo del artículo 20º de esta Ley incluyendo la renta neta a que se refiere el inciso
h) del artículo 28º de la misma norma, de ser el caso.
Debido a la modificatoria realizada al texto del artículo 20º de la Ley del Impuesto a la Renta
por el Decreto Legislativo Nº 1112, el cuarto párrafo que hace mención en el párrafo anterior
es actualmente es el sexto párrafo del artículo 20º, el cual determina lo siguiente: “El ingreso
neto total resultante de la enajenación de bienes se establecerá deduciendo del ingreso
bruto las devoluciones, bonificaciones, descuentos y conceptos similares que respondan a
las costumbres de la plaza”.
La concordancia reglamentaria la ubicamos en el acápite (i) del literal a) del numeral 1 del
artículo 76º del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, cuando hace referencia al
ingreso neto al establecido como tal en el cuarto párrafo8 del artículo 20° de la Ley,
independientemente de la actividad por la que se obtenga rentas de tercera categoría.
La renta neta a que hace referencia el literal h) del artículo 28 de la Ley del Impuesto a la
Renta es “aquella derivada de la cesión de bienes muebles o inmuebles distintos de
predios, cuya depreciación o amortización admite la presente Ley, efectuada por
contribuyentes generadores de renta de tercera categoría, a título gratuito, a precio no
determinado o a un precio inferior al de las costumbres de la plaza; a otros contribuyentes
generadores de renta de tercera categoría o a entidades comprendidas en el último párrafo
del Artículo 14° de la presente Ley. Se presume, sin admitir prueba en contrario, que dicha
cesión genera una renta neta anual no menor al seis por ciento (6%) del valor de adquisición
producción, construcción o de ingreso al patrimonio, ajustado, de ser el caso, de los
referidos bienes. Para estos efectos no se admitirá la deducción de la depreciación
acumulada”.
En el Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta la concordancia en este punto está
señalada en el acápite (ii) del literal a) del numeral 1 del artículo 76º del Reglamento de la
Ley del Impuesto a la Renta, cuando hace referencia que a efecto de determinar dicha
renta, será de aplicación lo dispuesto en el punto 2.2 del numeral 2 del inciso a) del artículo
13º del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta. Para tal efecto, el valor tomado en
base al costo de adquisición, costo de producción o construcción o al valor de ingreso al
patrimonio del cedente deberá actualizarse de acuerdo a la variación del Índice de Precios
al Por Mayor, experimentada desde el último día hábil del mes anterior a la fecha de
adquisición, construcción, producción o ingreso al patrimonio, hasta el 31 de diciembre del
ejercicio gravable precedente a aquél en el que se efectúe el cálculo del límite de los
ingresos netos.
De no poder determinarse de manera fehaciente la fecha de adquisición, construcción,
producción o ingreso al patrimonio, deberá actualizarse de acuerdo a la variación del Índice
de Precios al Por Mayor, experimentada desde el último día hábil del mes anterior a la fecha
de la cesión, hasta el 31 de diciembre del ejercicio gravable precedente a aquél en el que
se efectúe el cálculo del límite de los ingresos netos.
La renta neta así determinada se incluirá a razón de un doceavo (1/12) dentro los ingresos
netos mensuales del contribuyente de este Régimen.
Sobre el tema del cálculo del límite anual de los ingresos netos anuales el Reglamento de
la Ley del Impuesto a la Renta precisa en su literal b) del numeral 1 del artículo 76º dos
reglas:
“(i) Las devoluciones, bonificaciones, descuentos y demás conceptos de naturaleza similar
que respondan a la costumbre de la plaza, serán deducidas, en el mes en el que se realicen.
(ii) Están incluidos el total de ingresos netos de tercera categoría de los sujetos que
provengan del Régimen General o del Nuevo Régimen Único Simplificado,
correspondientes a los períodos anteriores a su acogimiento al Régimen Especial,
comprendidos dentro del mismo ejercicio en que se produce dicho acogimiento”.
(II) EL VALOR DE LOS ACTIVOS FIJOS AFECTADOS NO DEBE SUPERAR LOS S/.
126,000
El acápite (ii) del literal a) del artículo 118º de la Ley del Impuesto a la Renta determina que
el valor de los activos fijos afectados a la actividad, con excepción de los predios y
vehículos, supere los S/. 126,000.00 (Ciento Veintiséis Mil y 00/100 Nuevos Soles).
En esta categoría podrían estar a manera de ejemplo bienes que no superen la cantidad
mencionada anteriormente:
• Unas balanzas en el caso de una bodega de venta de abarrotes.
• Una fresadora en el caso de un taller de mecánica.
• Una máquina de revelado de fotografías en el caso de un foto estudio.
• Las computadoras que se utilizan en una cabina de internet.
• Un tornillo de banco en el caso de una carpintería.
• El horno industrial utilizado en una panadería.
• Una compresora de aire en el caso de un taller de parchado de llantas.
Recordemos que por expresa mención de la norma se excluyen de esta limitación a los
vehículos y a los predios, lo cual determina que aun cuando estos bienes que están
asignados al activo del negocio superen los S/. 126,000 Nuevos Soles no será causal para
el retiro del contribuyente del RER.
Al revisar el Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta apreciamos que en el numeral
2 del artículo 76º se indican ciertas reglas aplicables9 a los activos fijos. Particularmente se
indica que se consideran activos fijos afectados a la actividad a los bienes tangibles que:
(i) Se encuentren destinados para su uso y no para su enajenación10 ; y,
(ii) Su utilización esté prevista para un lapso mayor a doce (12) meses 11.
Sobre el valor de los bienes que integran el activo fijo el texto del literal b) del artículo 76º
del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta determina que “el valor de los bienes que
integran el activo fijo del contribuyente del Régimen Especial, se calculará en función al
costo de adquisición, producción o construcción o al valor de ingreso al patrimonio, a que
se refiere el artículo 20° de la Ley, actualizado de acuerdo con la variación del Índice de
Precios al Por Mayor experimentada desde el último día hábil del mes anterior a la fecha
de adquisición, construcción, producción o ingreso al patrimonio, hasta el 31 de diciembre
del ejercicio gravable precedente a aquél en el que se efectúe el cálculo del límite de los
activos fijos. Al resultado obtenido, se aplicará el porcentaje anual máximo de depreciación
previsto en el presente Reglamento según el tipo de bien del que se trate.
Lo dispuesto en el párrafo anterior se efectuará siempre que el contribuyente cuente con
documentación sustentatoria que otorgue certeza del valor y de la fecha de adquisición,
construcción, producción o ingreso al patrimonio. En caso contrario, el valor de los bienes
será el valor de mercado a que se refiere el numeral 3 del segundo párrafo del artículo 32°
de la Ley”.
(III) LAS ADQUSICIONES EN EL EJERCICIO GRAVABLE NO SUPEREN EL VALOR DE
S/. 525,000 NUEVOS SOLES
El acápite (iii) del literal a) del artículo 118º de la Ley del Impuesto a la Renta determina que
en el transcurso de cada ejercicio gravable el monto de sus adquisiciones afectadas a la
actividad acumuladas no deben superar los S/. 525,000.00 (Quinientos Veinticinco mil y
00/100 Nuevos Soles).
Las adquisiciones a las que se hace referencia no incluyen las de los activos fijos.
Se considera que los activos fijos y adquisiciones de bienes y/o servicios se encuentran
afectados a la actividad cuando sean necesarios para producir la renta y/o mantener su
fuente.
Si bien en el Régimen Especial no se realiza la deducción de gastos para efectos de la
determinación de la renta neta de tercera categoría, como si sucede en el Régimen General.
La mención expresa de esta parte alude al denominado “Principio de Causalidad”, el cual
necesariamente deberá cumplirse en el caso de la adquisición de bienes y/o servicios
destinados a producir la renta o mantener la fuente productora del negocio o actividad.
Al concordar este texto con el Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, observamos
lo dispuesto por el numeral 3) del artículo 76º del referido reglamento, donde indica con
respecto a las adquisiciones lo siguiente:
a. El monto de las adquisiciones afectadas a la actividad incluirá los tributos que graven las
operaciones12.
b. Las devoluciones, bonificaciones, descuentos y demás conceptos de naturaleza similar
que respondan a la costumbre de la plaza, serán deducidas, en el mes en el que se realicen.
De igual forma, en caso se produzcan incrementos en el valor de las adquisiciones, éstos
se considerarán en el período en el que se realicen.
c. Tratándose de contribuyentes que provengan del Régimen General o del Nuevo Régimen
Único Simplificado, para efecto del cálculo del límite anual de las adquisiciones afectadas
a la actividad, se considerará las adquisiciones correspondientes a los períodos anteriores
a su acogimiento al Régimen Especial, comprendidos dentro del mismo ejercicio en que se
produce dicho acogimiento, con excepción de las adquisiciones de activo fijo.
De acuerdo a lo dispuesto en el literal b) del artículo 118º de la Ley del Impuesto a la Renta
se señalan las actividades que los sujetos que quieran acogerse al Régimen Especial del
Impuesto a la Renta no pueden desempeñar.
El mencionado literal b) indica las siguientes actividades prohibidas para el RER, las cuales
son:
(i) REALICEN ACTIVIDADES QUE SEAN CALIFICADAS COMO CONTRATOS DE
CONSTRUCCIÓN SEGÚN LAS NORMAS DEL IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS,
AUN CUANDO NO SE ENCUENTREN GRAVADAS CON EL REFERIDO IMPUESTO
Cabe indicar que en la Ley del Impuesto a la Renta ni tampoco en el Reglamento de la Ley
del Impuesto a la Renta no existe una definición de las actividades de construcción, por ello
tiene parte de justificación que se mencione la calificación de actividades de construcción
que menciona la legislación del Impuesto General a las Ventas.
El TUO de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo,
aprobado por el Decreto Supremo Nº 055-99-EF y normas modificatorias, contiene en su
artículo 3º una serie de definiciones para efectos de la aplicación del IGV. Así, es posible
encontrar definiciones de los siguientes términos: venta, bien mueble, servicios, constructor.
Sin embargo, al revisar el literal d) del referido artículo 3º de la Ley del IGV apreciamos que
no existe propiamente una definición del término “Construcción”, sino una mera remisión a
la Clasificación Internacional Industrial Uniforme – CIIU, elaborado por las Naciones Unidas,
lo cual calificaría en técnica legislativa como una norma de referencia.
Al revisar el contenido del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas e
Impuesto Selectivo al Consumo, aprobado por el Decreto Supremo Nº 136-96-EF y normas
modificatorias, se observa que no contiene una norma que haga referencia al significado
del término “construcción”, por lo que debemos remitirnos necesariamente al texto
contenido en el CIIU.
El Clasificador Internacional Industrial Uniforme – CIIU14 es una norma de referencia
elaborada por las Naciones Unidas, con la finalidad de uniformizar criterios de clasificación
de todas las actividades económicas a nivel mundial15.
Es interesante revisar la información publicada por la Universidad Católica acerca del CIIU,
dicha institución precisa lo siguiente:
“Cada país tiene, por lo general, una clasificación industrial propia, en la forma más
adecuada para responder a sus circunstancias individuales y al grado de desarrollo de su
economía. Puesto que las necesidades de clasificación industrial varían, ya sea para los
análisis nacionales o para fines de comparación internacional. La Clasificación Internacional
Industrial Uniforme de todas las Actividades Económicas (CIIU rev. 3) permite que los
países produzcan datos de acuerdo con categorías comparables a escala internacional.
La CIIU desempeña un papel importante al proporcionar el tipo de desglose por actividad
necesario para la compilación de las cuentas nacionales desde el punto de vista de la
producción.
La CIIU tiene por finalidad establecer una clasificación uniforme de las actividades
económicas productivas.
Su propósito principal es ofrecer un conjunto de categorías de actividades que se pueda
utilizar cuando se diferencian las estadísticas de acuerdo con esas actividades” 16.
CONSTRUCCIÓN