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MEDIO DE CONTROL DE
PROTECCION DE DERECHOS E
INTERESES COLECTIVOS
Señores.
JUZGADO ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE SANTA MARTA
(Reparto)
L.C.
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PRETENSIONES
HECHOS.
PRIMERO. La Sierra Nevada de Santa Marta hace parte del Parque nacional natural
Sierra Nevada de Santa Marta y del Parque nacional natural Tayrona, los cuales son
administrados por el Ministerio del Medio Ambiente. Se encuentra ubicada
aproximadamente a 10°52' Norte y a 73°43' Oeste (posición de sus picos centrales),
repartida entre los departamentos de Magdalena, La Guajira y el Cesar, en el Caribe
colombiano.
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DECIMO. Por este argumento de la corte constitucional, tanto los títulos mineros y los
contratos petroleros son medidas administrativas que pueden afectar a estos pueblos,
por tanto, antes de otorgarlos deberían ser consultado al pueblo Todo eso debe llevar
a que se suspendan los trámites y procesos de licenciamiento ambiental mientras se
llega a un consenso con los pueblos. En la mirada del mundo indígena esos
proyectos no caben
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FUNDAMENTOS DE DERECHO
1. Antecedentes:
"La protección al medio ambiente es uno de los fines del Estado Moderno, por lo tanto
toda estructura de éste debe estar iluminada por este fin, y debe tender a su
realización."1 Uno de los cambios introducidos a la nueva Constitución fue la
concientización de que no solo al Estado es a quien le corresponde la protección del
medio ambiente sino que se exige que la comunidad de igual manera se involucre en
tal responsabilidad.
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"La crisis ambiental es, por igual, crisis de la civilización y replantea la manera de
entender las relaciones entre los hombres. Las injusticias sociales se traducen en
desajustes ambientales y éstos a su vez reproducen las condiciones de miseria"2
"Todas las personas tienen derecho a gozar de un ambiente sano. La ley garantizará
la participación de la comunidad en las decisiones que puedan afectarlo.
Es deber del Estado proteger la diversidad e integridad del ambiente, conservar las
áreas de especial importancia ecológica y fomentar la educación para el logro de
esos fines".
Es por esto que el Estado deberá proteger la diversidad e integridad del ambiente,
conservar las áreas de especial importancia ecológica y fomentar la educación para
el logro del mejoramiento de la calidad de vida de la población, siendo el objetivo
fundamental de su actividad la solución de las necesidades insatisfechas de salud,
educación, de saneamiento ambiental y agua potable (artículos 79 y 366 de la
Constitución Nacional).
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Entre los pactos que ha ratificado Colombia, sobre la conservación del medio
ambiente, los cuales en virtud del artículo 93 de la Carta tienen rango supralegal en el
orden interno, tiene relación con este caso en particular el Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, aprobado mediante la Ley 74 de 1968,
que establece, en el artículo 12, lo siguiente:
"1. Los Estados partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al
disfrute del más alto nivel posible de salud física y mental.
2. Entre las medidas que deberán adoptar los Estados partes en el pacto a fin de
asegurar la plena efectividad de este derecho, figurarán las necesarias para:
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En estas condiciones, los citados enunciados normativos del inciso segundo del
artículo 88 de la Carta, prescriben con claridad que en cuanto entidad jurídica
autónoma, el derecho específico al goce de un Ambiente Sano, está garantizado
judicialmente por virtud de un instrumento procesal específico y directo de carácter
principal y de naturaleza también autónoma, conocido como las acciones populares y
en caso de daño subjetivo pero plural por virtud de las acciones de grupo o de clase,
amén de las vías judiciales ordinarias y de los casos especiales de responsabilidad
objetiva que establezca la ley.
Es evidente que hoy en día, para determinar los grandes principios que deben regir la
vida de las sociedades organizadas y en camino de evolución, ya no puede ignorarse
la necesidad de proteger el medio ambiente y de dar a las personas los derechos
correlativos; en este sentido se tiene que después del año de 1972 en el que se
adoptó la Declaración de Estocolmo sobre medio ambiente humano, se ha
reconocido en vasta extensión el valor que debe otorgarse a su protección. Además,
en este proceso, y en sus variantes, el camino recorrido muestra que no sólo se
incorporó dicho principio general como valor constitucional interno que se proyecta
sobre todo el texto de la Carta, sino que aquel produjo grandes efectos de irradiación
sobre las legislaciones ordinarias de muchos países. También, después de aquella
fecha son varias las naciones que lo incorporaron en sus textos constitucionales, ya
como un derecho fundamental, ora como un derecho colectivo de naturaleza social.
Esta consagración permite, además, al Poder Ejecutivo, a la Administración Pública y
a los jueces colmar lagunas y promover su expansión ante situaciones crónicas o
nuevas; en este mismo sentido, el crecimiento y las crisis de la economía de gran
escala industrial y la expansión del conocimiento sobre la naturaleza y la cultura ha
favorecido el incremento de técnicas, medios, vías e instrumentos gubernativos,
administrativos y judiciales de protección del Derecho al Medio Ambiente Sano. En
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este sentido se observa que la Carta Fundamental de 1991, también establece como
servicio público a cargo del Estado y como específico deber suyo, la atención al
saneamiento ambiental, que debe obedecer a los principios de eficiencia,
universalidad y solidaridad.
Igualmente, cabe tener en cuenta para los efectos del examen de los elementos de
derecho que se refieren a la situación jurídica planteada por la petición de tutela de la
referencia, que el Decreto 2655 de 1988 "Por el cual se expide el Código de Minas",
establece en sus artículos 246 a 250 las principales reglas para regular el tema de la
Conservación del medio ambiente, en especial el Artículo 248 que dice textualmente
lo siguiente:
Además, es deber del Ministerio de Minas y Energía tomar las providencias que
eviten o mitiguen los daños causados por la actividad minera a los recursos naturales
renovables y del medio ambiente, sea de oficio, a petición de parte o de las
autoridades y en coordinación con éstas (art. 249). Estas precisiones de carácter
normativo son fundamento de las consideraciones que conducen a la decisión que se
habrá de tomar en la parte resolutiva de esta providencia, porque sientan las bases
de la relación entre la violación a un derecho constitucional de carácter colectivo
como lo es el de Gozar de un Medio Ambiente Sano y un Derecho Constitucional
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La participación ciudadana
La apuesta por la participación del constituyente fue tan seria que la elevó al
rango de derecho fundamental en el artículo 40 Superior y previó la existencia de
un conjunto de poderosos mecanismos para llevarla a la práctica, como la
consulta, el referendo, el plebiscito, el cabildo abierto o la revocatoria del
mandato. Finalmente, estimó necesario incorporarla como un mandato autónomo
en ciertos campos, como ocurre, precisamente, en el caso del ambiente (artículo
79) y la explotación de recursos en las comunidades étnicas (art. 330, sobre el
que se hablará en la segunda parte de esta providencia). Esta Corte, en fin, ha
destacado su carácter universal y expansivo (C-150 de 2015[128]).
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Además, como lo indicó una de las organizaciones que intervino en este trámite,
la participación genera un doble beneficio en el ámbito normativo que nos ocupa.
De una parte, la materialización del modelo de democracia participativa
establecido en la Carta de 1991 y la eficacia del derecho fundamental de
participación. De otra, dota de seguridad jurídica a las personas interesadas en
obtener una concesión minera, en la medida en que les permite conocer la
recepción del proyecto por parte de los posibles afectados.
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predios en los que podría llevarse a cabo el proyecto, de las comunidades o de las
autoridades locales.
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Alcance de la decisión
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PARTE II
A continuación la Sala se referirá a los cargos de la demanda, elevados contra los artículos 122, 124,
128 y 275 del Código de Minas, en los que se habla de la concesión de títulos en zonas mineras
indígenas, el derecho de prelación de los pueblos, la obligación de los particulares que tengan títulos
en zonas mineras indígenas de dar preferencia en la vinculación laboral a los miembros de los pueblos
concernidos, y el deber de informar a las comunidades étnicas, para que ejerzan el citado derecho de
prelación.
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Claridad
Tal como ocurre con la primera parte de los cargos, la demanda presenta con claridad su punto de
vista acerca de cómo estas normas podrían afectar derechos de los pueblos indígenas debido a que, en
su concepto, les impide oponerse a la práctica de la minería dentro de sus territorios, lo que afecta su
autonomía y derecho de propiedad sobre estos.
Certeza
En lo que tiene que ver con la certeza, la Sala observa que, en principio, los accionantes atribuyen un
sentido plausible a las cláusulas demandadas. Estas permiten la concesión de títulos en territorios de
los pueblos indígenas, prevén la prelación, la vinculación preferente y la notificación.
Es cierto que existe un desacuerdo en torno al alcance y sentido de una de las normas demandadas: el
artículo 124, que prevé el derecho de prelación. Los accionantes consideran que esa norma es
violatoria de la propiedad de los pueblos sobre sus tierras y territorios, mientras que los intervinientes,
y especialmente el Procurador General de la Nación, aseguran que la norma en realidad protege sus
derechos, al darles la primera opción para acceder al título, a la vez que explica que, por la naturaleza
del título minero, no existe riesgo alguno al carácter inembargable, inalienable e imprescriptible de los
territorios: la concesión no trasfiere derecho de dominio alguno sobre sus tierras y territorios
ancestrales.
Sin duda, esa discusión debe ser tenida en consideración por la Corte, pues constituyen respuestas
distintas a un problema jurídico constitucional. Pero, por la misma razón, se trata de argumentos de
fondo, que no desvirtúan la aptitud de la demanda.
Pertinencia
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Especificidad
Suficiencia
El cuestionamiento de los actores se divide en dos. Primero, proponen que estas normas desconocen
la autonomía de los pueblos indígenas para actuar como autoridades ambientales dentro de sus
territorios (art. 330 CP). El segundo, que dado que el artículo 122 permite la entrega de concesiones
en territorios indígenas, el artículo 124 CM establece un derecho de prelación (que la comunidad
obtenga primero el título) y el 275 establece una norma de comunicación para ejercerlo, los pueblos
indígenas no tienen, en el marco del Código de Minas un mecanismo idóneo para oponerse a la
minería, a pesar del impacto que tiene sobre sus tierras y territorios, debido a la inexistencia de un
derecho a veto, incluso en el marco de decisiones adoptadas en consulta autónoma.
La Sala considera que ambas afirmaciones tienen fuerza suficiente para generar dudas de
inconstitucionalidad. Sin embargo, estima que el artículo 128 regula un supuesto que no podría ser la
fuente de afectación de los derechos mencionados, en la medida en que impone una obligación de
promover la vinculación de personas indígenas en el proyecto. Esa norma no se refiere ni a la entrega
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En ese orden de ideas, algunos intervinientes y el Ministerio Público advierten que la Corte
Constitucional se ha pronunciado ya acerca de la constitucionalidad de parte de las normas
demandadas. Concretamente, hacen referencia a la sentencia C-891 de 2002 [138] en la que este
Tribunal analizó dos problemas jurídicos. Primero, un cargo general contra el Código de Minas
(entonces recién expedido), por violación al derecho fundamental a la consulta previa de los pueblos
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indígenas; segundo, cargos contra normas específicas, relacionadas con los derechos de los pueblos
indígenas, que (i) no fueron consultadas o (ii) no incluyeron en su texto la obligación de consultar a las
comunidades étnicas concernidas, al momento de su aplicación, a pesar de tratarse de asuntos que,
evidentemente, las afectan directamente.
La Sala considera que la existencia de ese pronunciamiento no supone la existencia de cosa juzgada
constitucional en torno al problema jurídico objeto de estudio, pues el cargo que se resolvió en aquella
oportunidad era de distinta índole. De una parte, se cuestionaba la validez de las normas legales que, a
pesar de hablar de asuntos directamente relacionados con los pueblos indígenas, según los actores no
habían sido consultadas. Este cargo se refiere a un hecho ocurrido en el trámite legislativo y no al
contenido de las normas. De otra parte, se cuestionaba la eventual existencia de una omisión
legislativa relativa, debido a que se admitía la entrega de concesiones mineras y la consecuente
extracción de los recursos naturales ubicados dentro de sus territorios, sin prever su participación.
En esta ocasión, la demanda invoca parámetros de control distintos: de una parte, la autonomía y
autogobierno indígena, debido a que los efectos de la consulta previa no les permiten a las
comunidades originarias oponerse a la minería dentro de sus territorios, actuando como autoridades
ambientales, en los términos del artículo 330 Superior, y la propiedad colectiva sobre sus tierras y
territorios, de acuerdo con los atributos que el artículo 63 confiere a “las tierras de resguardo”, lo que
de plano descarta la posibilidad de estarse a lo resuelto en aquella oportunidad.
Sin lugar a dudas hay dos decisiones muy importantes para la solución del caso concreto: la sentencia
C-891 de 2002[139] y la C-395 de 2012,[140] en las que la Corte Constitucional ha señalado que no
es válida ninguna interpretación de los artículos demandados, que suponga la exclusión o
desconocimiento del derecho a la consulta previa de los pueblos indígenas. Aunque esas sentencias no
proyectan fuerza de cosa juzgada, ni son técnicamente precedentes, dada la diferencia de problemas
jurídicos, sí otorgan razones constitucionales muy relevantes para la solución de los cargos propuestos.
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MEDIDA CAUTELAR
El Consejo de Estado en sentencia de seis (6) de marzo .de dos mil ocho (2008),
Radicación número: 17001-23-31-000-2004-00480-02, con Consejero Ponente Dr.
Camilo Arciniegas Andrade ha referido lo siguiente:
"De lo anterior (Ley 472 de 1998 artículos 2, 17, 25 y 26) se colige que la medida
cautelar puede decretarse en cualquier estado del proceso, de oficio o a petición de
parte, siempre que se pruebe: a) la vulneración actual o inminente de un derecho
colectivo y b) que en esa vulneración esté comprometido, por acción u
omisión, lo entidad demandada. La Sala precisa que como el legislador señaló
unas precisas causales con fundamento en las cuales el interesado puede oponerse
a las medidas previas, que se refieren a los efectos que ha de producir la misma
respecto de los derechos colectivos que se pretenden proteger, del interés público y
de la situación del demandado, resulta importante tener en cuenta estas
circunstancias con el objeto de que se profiera una medida que, además de ser
necesaria poro la garantía del derecho colectivo vulnerado o puesto en peligro, no
resulte lesivo al propio derecho, al Interés público o al demandado. Una vez
cumplidos los supuestos que hacen procedente la medida cautelar, el juez puede
adoptar lo que resulte necesaria para contrarrestar lo vulneración o amenaza del
derecho colectivo, que debe ser la adecuada o los necesidades de cada
circunstancia particular" (Subrayado fuera del texto).
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ARTICULO 13. Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la misma protección y trato de las autoridades y gozarán de los mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna
discriminación por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religión, opinión política o filosófica.
El Estado promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptará medidas en favor de grupos discriminados o marginados.
El Estado protegerá especialmente a aquellas personas que por su condición económica, física o mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los abusos o maltratos que contra
ellas se cometan.
2
ARTICULO 88. La ley regulará las acciones populares para la protección de los derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el
espacio, la seguridad y la salubridad pública, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia económica y otros de similar naturaleza que se
definen en ella.
También regulará las acciones originadas en los daños ocasionados a un número plural de personas, sin perjuicio de las correspondientes acciones
particulares.
Así mismo, definirá los casos de responsabilidad civil objetiva por el daño inferido a los derechos e intereses colectivos.
3
ARTICULO 89. Además de los consagrados en los artículos anteriores, la ley establecerá los demás recursos, las acciones, y los procedimientos
necesarios para que puedan propugnar por la integridad del orden jurídico, y por la protección de sus derechos individuales, de grupo o colectivos, frente a la
acción u omisión de las autoridades públicas.
4
ARTICULO 228. La Administración de Justicia es función pública. Sus decisiones son independientes. Las actuaciones serán públicas y permanentes con
las excepciones que establezca la ley y en ellas prevalecerá el derecho sustancial. Los términos procesales se observarán con diligencia y su incumplimiento
será sancionado. Su funcionamiento será desconcentrado y autónomo.
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ARTICULO 229. Se garantiza el derecho de toda persona para acceder a la administración de justicia. La ley indicará en qué casos podrá hacerlo sin la
representación de abogado.
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Pues se trata de una medida meramente cautelar que no causa afectación alguna a
la decisión final que resuelve de fondo la controversia, por el contrario ofrece al
accionante la seguridad jurídica que en el desarrollo de dicha solución se pueda
otorgar una protección temporal.
Dentro del desarrollo constitucional que se presenta poro los medidas cautelares, se
dan inmersas en el marco del principio constitucional de la eficacia de administración
de justicia, que se considera un elemento fundamental de todos los ciudadanos para
acceder o lo justicia de forma equitativa y bajo el precepto de la igualdad.
En auto No. 2015-00021 del 25 de agosto de 2015, con Magistrada Ponente Dra.
Lucy Jeannette Bermúdez, indica:
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PRUEBAS.
DOCUMENTALES:
INSPECCIÓN JUDICIAL:
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NOTIFICACIONES.
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