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TEMA DE ESTUDIO:

BIOJURÍDICA
El marco jurídico en la bioética

EL MARCO JURÍDICO EN LA BIOÉTICA


THE JURIDIC IN BIOETHICS
THE LEGAL FRAME OF THE BIOLAW

Dra. Mª Dolores Vila-Coro


Cátedra de Bioética y Biojurídica de UNESCO

Resumen

El doble sentido del progreso inquieta a la sociedad porque la tecnología no se re-


duce a un poder externo, el hombre es una parte de esa tecnología. La aplicación de los
avances científicos y biomédicos a los seres humanos está afectada por dos tendencias
bioéticas: objetivista y relativista, que suscitan posiciones de claro enfrentamiento en
la sociedad; el significado que se atribuye a la moral está en la base de la separación
de las dos posiciones dispares mencionadas. El discurso bioético resulta insuficiente
para proteger los derechos fundamentales al aplicar los avances científicos a los seres
humanos. La biojurídica, nueva rama del Derecho1, ha surgido para establecer un cauce
jurídico que impida sobrepasar unos límites y garantizar el respeto a la dignidad y a
los derechos del hombre. Esta nueva disciplina interpela al hombre, que es el único
sujeto de la ley moral y solamente su vida constituye un principio ordenador del
Derecho, cuyas leyes se promulgan para obtener la protección efectiva de la vida y
de los derechos humanos. No hay una bioética global en la que haya que integrar a
todos los seres vivos; éstos pertenecen a otra ciencia, que se rige por leyes distintas a
la ética, que es la ecología. A la opción bioética relativista se opone la concepción de
la moral reconocida, explícitamente, en las normas jurídicas como referente objetivo
necesario al interpretar los derechos humanos. Quienes propugnan una «ética de
mínimos» consensuada confunden el ámbito de la ética con el jurídico.
Palabras clave: bioética, biojurídica, moral, dignidad humana, relativismo, nuevas
tecnologías.
1 Siguiendo la tradición jurídica, escribo con mayúscula cuando se trata del Derecho objetivo y
con minúscula cuando se trata del derecho subjetivo, el que trata de los derechos de las personas.

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Mª Dolores Vila-Coro

Abstract

The duality of progress is of concern to society because technology is not merely


an external force; man is a part of it. The application of scientific and biomedical
advances on the human being is affected by two trends in Bioethics; objectivism and
relativism which arouse conflicting opinions in society. It is the significance which is
attributed to morality which forms the basis for the separation of these two oppos-
ing positions.
Bioethics alone is not enough to protect the fundamental rights involved when
these scientific advances are applied to human beings. Biolaw, a new branch of Law,
has emerged to establish a legal base which provides restraints and guarantees the
dignity and the rights of man. This new discipline interpellates man, who is the only
subject in moral law and whose life alone constitutes an ordening principle of the
Law which effectively protects the life and rights of man.
There is not a global bioethics in which all living beings are to be integrated; these
beings belong to another science ruled by different laws to Ethics; namely Ecology. The
relativist bioethical position is opposed to the concept of morality, something which
is recognised explicity in legal norms as a necessary and objective reference point for
interpreting human rights. Those who promote a kind of «minimalist ethics» based
on consensus are confusing the field of ethics with that of juridics.
Key words: Bioethics, biolaw, morality, human dignity, relativism, new technolo-
gies.

Introducción Las distintas respuestas encrespan los


ánimos y suscitan posiciones de claro
Filósofos, teólogos, juristas y hu- enfrentamiento porque, en el fondo, se
manistas de todos los países, desde adivina que la aceptación o el rechazo
tiempos lejanos, se han preguntado por de cada una de las aplicaciones de las
el significado de la dignidad, el respeto nuevas tecnologías sobre el ser humano
que le es debido al hombre y cuáles son marca un hito en el diseño de una nueva
sus derechos; sobre qué actitud adoptar humanidad, de una visión antropológica
ante la vida humana cuando nace, en- del hombre y de la sociedad que plantea
ferma, sufre, envejece y muere. Hoy se la cuestión de cuál es el mundo que que-
plantean nuevas respuestas a las viejas remos construir.
cuestiones debido a la aceleración expo- Los avances bio-médicos envueltos
nencial de la investigación científica, y a en un halo de misterio y encantamiento
las posibilidades que ofrecen las nuevas ofrecen prometedoras posibilidades:
tecnologías: Suicidio, eutanasia, aborto, Fecundación artificial, donación de
eugenesia... órganos, esterilización, transexualidad,

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terapia génica... El progreso promete, lidad (con la sucesión temporal que


seduce y fascina, pero también asusta implica) debe ser abandonada en favor
y espanta. Causó gran conmoción un de una correlación funcional entre los
trabajo de Beecher, en el New England dos fenómenos. Reconozcamos que cada
Journal of Medicine en 1966, que recogía avance de progreso técnico tiene, como
22 artículos publicados en revistas cien- correlativo histórico, el desarrollo de la
tíficas que eran éticamente inaceptables. explotación del hombre por el hombre,
Uno de los ensayos criticados consistió que puede incitarnos a una cierta dis-
en la inoculación del virus de la hepatitis creción en las manifestaciones de orgullo
a niños con deficiencia mental. En 1970, que nos inspira fácilmente el primero de
salió a la luz otro experimento en el que los dos fenómenos»3. Concluye que, sin
se negó el tratamiento con antibióticos a negar la realidad de un progreso de la
individuos de raza negra afectados por la humanidad, debemos concebirlo con una
sífilis para poder estudiar el curso natural mayor prudencia.
de la enfermedad. Actualmente todo está en cuestión: los
La tecnología no se reduce a un poder contornos que separan el bien del mal; la
externo, nosotros somos una parte de línea que distingue la vida de la muerte;
esa tecnología. El Consejo de Europa2 ha el ser del no ser; la idea de familia y los
expresado esta inquietud al señalar que a roles de cada uno de sus miembros; la
las esperanzas que suscitan los progresos misma identidad del hombre y, lo que
en este ámbito se mezclan, con frecuencia, es más grave, la propia identidad de la
las inquietudes que conciernen a los de- especie humana. Marcar unos límites
rechos más fundamentales de la persona sobre el trabajo de médicos y científicos
humana. para que haya unos cauces en el desa-
Lévi-Strauss ha reflexionado sobre rrollo científico y tecnológico no solo
el doble sentido del progreso. Recuerda es una reivindicación moral, responde
cómo «la Revolución Industrial ha condi- a una voluntad de instaurar un control
cionado la aparición de un proletariado y democrático y no dejar estas decisiones
la explotación del trabajo humano. Hasta a una minoría.
ahora se tendía a tratar estas transforma-
ciones sociales como consecuencia de las La bioética
transformaciones técnicas, a establecer
entre éstas y aquéllas un resultado de La bioética se ha definido como la par-
causa, efecto…. La relación de causa- te de la ética que se refiere a los progresos
de las ciencias biomédicas ante proble-
mas nuevos, o antiguos modificados por
2 La Asamblea Parlamentaria del Consejo
de Europa en su Recomendación 1160— 28 de junio
1991-relativa a la elaboración de una Convención 3 Lévi-Strauss, C.-Race et Histoire Race et
de Bioética, expresa esta inquietud en su artículo Culture.— Albin Michel/ Editions UNESCO, Idées,
primero. 2002, p. 114,115.

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las nuevas tecnologías. Se ha definido, Esta ciencia ha tomado dos rumbos


también, como la reflexión ética sobre claramente diferenciados: Bioética obje-
las cuestiones que propone el progreso tivista y Bioética relativista. La diferencia
biomédico. Esta nueva disciplina interpe- entre ambas, el tronco desde el que estas
la al hombre, que es el único sujeto de la ideologías se separan depende, en gran
ley moral, y solamente su vida constitu- medida, de la visión antropológica del
ye un principio ordenador del Derecho, hombre y del concepto que se tenga de
cuyas leyes se promulgan para obtener la moral; término que unos estiman que
la protección efectiva de la vida y de los es un conjunto de normas objetivas y
derechos humanos. No hay una bioética universales, y otros someten al dictado
global en la que haya que integrar a todos de la conciencia individual o a la decisión
los seres vivos; éstos pertenecen a otra de la mayoría.
ciencia que se rige por leyes distintas a
la ética, que es la ecología. La biojurídica
La bioética es una ciencia secular
y multidisciplinar, que constituye una El discurso bioético resulta insufi-
aproximación a la realidad bio-médica ciente para dar respuesta a la problemá-
con el auxilio de otras disciplinas: tica que plantean los avances científicos.
La ciencia básica le da a conocer la Tanto desde una ética objetivista como
realidad sobre la que va a investigar; el partiendo de una concepción relativista
significado de los conceptos científicos de la moral, se advierte la dificultad
que en ella se manejan; cuándo empieza de hallar cauces suficientemente firmes
y termina la vida, en qué consiste la fe- como para tener la certeza de que se van
cundación artificial, la terapia génica, la a aplicar las nuevas tecnologías sin violar
clonación... los derechos humanos. Se ha demostrado
Se sirve de la ética y de la lógica para así la necesidad de recurrir a una nueva
pensar con rigor y que el razonamiento rama del Derecho a la que se ha llamado
sea correcto, el análisis riguroso, ordena- «biojurídica». Esta nueva disciplina se
do y coherente; se adentra en el campo ocupa de la preparación y estudio de
de la antropología para contemplar al ser nuevas leyes y del seguimiento de las
humano en sus aspectos físicos, sociales actualmente vigentes, para garantizar su
y culturales. debida fundamentación en la dignidad
El conocimiento de los conceptos bá- del hombre y en los derechos que le son
sicos del Derecho, de las leyes vigentes y inherentes. Pretende poner unos límites
de las que conviene promulgar o derogar, legales a la aplicación de la investigación
es necesario para proteger los derechos sobre los seres humanos.
humanos, facilitar el pleno desarrollo de El título de este trabajo, «el marco
la persona, mejorar su calidad de vida jurídico de la bioética», puede muy bien
y contribuir a que los ciudadanos sean ser una definición de la biojurídica. Esta
más felices. ciencia tiene por objeto la fundamenta-

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ción y pertinencia de las normas jurídico- 1. Alcance social: Se valoran los hechos
positivas, de «lege ferenda» y de «lege que por su incidencia en la sociedad
data», para lograr y verificar la correcta deben ser regulados. El Derecho va
interpretación de la realidad científica, y detrás de la sociedad porque hasta
la adecuación a los principios y valores de que una determinada actividad, cos-
la ética en relación con la vida humana, tumbre o forma de vida no tiene una
que es tanto como decir su adecuación a cierta implantación social no requiere
los valores de la bioética4. su regulación jurídica porque puede
La ética y el Derecho están íntima- obedecer a situaciones puntuales, y las
mente relacionados. Y esto es tan evi- leyes nacen con vocación de perma-
dente que los principios que formuló nencia en aras de la seguridad jurídica.
el jurisconsulto romano Ulpiano, vivir La regulación del aborto constituía
honestamente, dar a cada uno lo suyo y no una necesidad social, a juicio de los
hacer daño a otro podemos decir que son legisladores, debido al desmesurado
la síntesis de cualquier código moral. número que, supuestamente, se prac-
La diferencia está en que el Derecho se ticaban en España con grave peligro
ocupa, únicamente, de la parte de la ética para la vida de la madre (300.000
que afecta a las relaciones de alteridad. El abortos clandestinos, y 10.000 más de
odio o el resentimiento que pueda sentir mujeres que se iban a Londres)6.
un ciudadano hacia su vecino degradan 2. Conocimiento de la realidad sobre la
moralmente su condición de persona, que se va a legislar; aquí conectamos
pero sólo si se manifiesta externamente de modo más preciso con la bioética
causándole un daño merecerá una san- porque los datos que aporta la in-
ción legal. Actualmente existe confusión vestigación científica y tecnológica
entre lo ético y lo jurídico al tratar de la requieren una formación en ciencia
bioética. En los debates es importante de- básica (embrión, genoma, clonación,...)
finir con claridad si estamos en el ámbito y en biotecnología (respirador artifi-
del Derecho o de la moral5. cial, unidad de diálisis, incubadoras
Cuando se reúnen los miembros de neonatales...)
un gobierno o de un parlamento para 3. Aspecto moral: El Derecho no preten-
promulgar una ley tienen que tener en de la perfección del hombre porque su
cuenta una serie de elementos: fin es la realización de la justicia y la
pacífica convivencia de los ciudada-
4 Vila-Coro, M.D. Introducción a la Bioju-
nos. El artículo 10 de la Constitución
rídica. Prólogo Manuel Albaladejo. Servicio de
Publicaciones Facultad de Derecho. Universidad 6 Estas cifras que se han demostrado de
Complutense de Madrid. 1995... todo punto erróneas, aparecen en la Enciclopedia
5 Aunque desde mi punto de vista no Espasa, Apéndice año 1979, voz Feminismo, y en el
son idénticos los conceptos de ética y de moral, a Informe del Fiscal General de 1974. Véase mi libro
efectos prácticos los usaré indistintamente en este La Bioética en la encrucijada. Dykinson. Madrid 2003
trabajo. p. 115 a 170.

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Mª Dolores Vila-Coro

española declara que el respeto a la Ética /moral


dignidad de la persona y los derechos
que le son inherentes constituyen el Antes de seguir adelante se debe se-
fundamento del orden político y de ñalar la diferencia que existe entre ética
la paz social. Si nos preguntamos cuál y moral. Ética viene del griego, se refiere
es la opción moral que ha imperado a la costumbre, a la conducta en la vida
en el Derecho debemos reconocer que y a las reglas que la dirigen. Tiene un
subyace una idea de moral objetiva: Se significado equivalente al de moral dando
expresa en los convenios internacio- lugar, en ocasiones, a que se utilicen estos
nales, declaraciones, constituciones... dos términos indistintamente. Pero no son
que reconocen, de forma expresa, la totalmente intercambiables porque la ética
moralidad como límite del ejercicio de es una parte de la filosofía que estudia los
los derechos. objetos morales. Se le reconoce un sentido
4. Pueden formularse muchas teorías mucho más amplio que a la moral porque
éticas: realistas, idealistas, utópicas... le incumbe discernir, además, sobre los
todo lo inverosímiles que se quiera sujetos, los valores, las normas y los prin-
imaginar, como de hecho sucede. Se cipios. Al estar la ética constituida por el
ha dicho que no existe una teoría, por estudio de los objetos morales, en general,
absurda que pueda parecer, que no la deja un amplio margen de reflexión y de-
haya sostenido algún filósofo. Pero en cisión. Sin embargo, la moral nos invita a
lo que concierne al Derecho hay que pensar en un código concreto que el sujeto
tener en cuenta que el ordenamiento libremente podrá aceptar o rechazar pero
jurídico regula relaciones de alteridad: no modificar a voluntad.
el derecho del deudor frente al acree- El término moral viene del latín, mos
dor; del inquilino y el propietario; mores, se refiere, igualmente, a las cos-
del vendedor y el comprador, y un tumbres, a la conducta en la vida y a las
infinito etcétera. El fin del Derecho es reglas que la dirigen. Se define la moral
marcar los cauces jurídicos adecuados como un código de leyes, una doctrina,
para que las relaciones interpersonales un sistema de normas de conducta, es de-
transcurran en un marco de orden cir, «un conjunto organizado, sistemático,
para evitar el conflicto de intereses. jerarquizado de reglas y valores». Lleva
Desde esa perspectiva se cultivan los implícita la idea de un deber que se opo-
valores espirituales para que cada ser ne al ser y al hacer. Los distintos autores
humano desarrolle sus potencialida- coinciden en destacar una idea central de
des y alcance su plenitud personal. la moral: Que regula la conducta humana
Y, naturalmente, se impondrán las referida al bien y al mal.
sanciones que correspondan, si fueran Algunos filósofos han propuesto que se
necesarias, para que se cumplan los adopte una «ética de mínimos»: Un con-
fines que imponen las normas jurídi- junto de normas morales que todos estu-
cas. vieran dispuestos a cumplir. Eso significa

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El marco jurídico en la bioética

salirse de la filosofía, concretamente de la en todas las culturas matar, robar y mentir


ética, para invadir el campo del Derecho. son delitos que se han rechazado, y que los
No hay que confundir lo que sucede en los pueblos que no las respetan se degradan y
parlamentos cuando los partidos en el po- termina imperando en ellas la ley del más
der no tienen mayoría, y se ven obligados fuerte, como ha sucedido, reiteradamente,
a negociar con otros partidos unas leyes de a lo largo de la historia.
mínimos para que se pueda regular una El relativismo, que se está abriendo
determinada institución. Esto ha sucedido, paso en todos los ámbitos de la sociedad,
por ejemplo, con el aborto: Después de un ha contaminado ciertas corrientes bioéti-
«regateo» admitiendo y rechazando las cas. Sus partidarios afirman que las leyes
causas de despenalización se ha llegado de la moral dependen de la conciencia
al mejor consenso posible, como mal me- de cada uno, de donde deducen que hay
nor, de modo que todos quedaran más o muchas morales (pluralismo moral, que
menos insatisfechos con la ley pero, al fin, se confunde con el pluralismo cultural
promulgada. El pacto es inadmisible con y el pluralismo político). En una palabra
la norma moral porque de mi conciencia, «yo decido lo que es bueno o malo para
y del uso que yo haga de mi libertad, de- mí», lo que equivale a decir «yo decido
pende que yo cumpla o incumpla una ley lo que es bueno y malo para ti», porque
moral, pero no puedo decidir a mi antojo si mi conciencia me dice que no es malo
sobre el bien y el mal. robar debes cuidar que tu cartera no esté
nunca al alcance de mi mano.
El relativismo moral Diego Gracia formula «el principio de
libertad moral: Todo ser humano es agen-
El significado que se atribuye a la te moral autónomo, y como tal debe ser
moral está en la base de la separación de respetado por todos los que mantienen
las dos posiciones dispares que se han posiciones morales distintas. Lo mismo
mencionado: la Bioética humanista y la que el pluralismo religioso y el pluralismo
utilitarista. Conviene profundizar en estas político son derechos humanos, así tam-
dos concepciones desde la lógica y la cohe- bién debe aceptarse como un derecho el
rencia. Algunos autores dan por supuesto pluralismo moral. Ninguna moral puede
que existen muchas morales y que se debe imponerse a los seres humanos en contra
respetar la opinión de cada cual. A lo que de los dictados de su propia conciencia.
se puede responder que, efectivamente, las El santuario de la moral individual es
opiniones de todo el mundo son respeta- insobornable»7.
bles en tanto que opiniones. El problema
se suscita cuando las opiniones se quie-
7 Gracia, D. Fundamentos de Bioética. Eude-
ren imponer como si fueran criterios de ma. Madrid, 1989, p. 17 (la idea de «santuario de la
certeza; cuando no se quiere admitir que moral» está tomado de Engelhardt, The Foundations
existen leyes que se deben acatar porque of bioethics, 2º ed. Oxford University Press, New
York, 1996. p. 138-139 que la cita en otro contexto).
son inherentes a la propia realidad; que

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Mª Dolores Vila-Coro

Las palabras aparentemente respetuo- artículo 10.2 de la Constitución Española,


sas de Gracia conducen a justificar leyes es el referente para interpretar las normas
como las de Nuremberg que, desde la relativas a los derechos fundamentales
legalidad, han esterilizado y condenado y a las libertades que la Constitución
a muerte a miles de individuos porque reconoce. De igual manera se expresa
no pertenecían a la raza aria. Actuaron el Convenio Europeo de Derechos Hu-
según «su moral» que, al decir de Gracia, manos9: «La libertad de manifestar su
«debe ser respetada» ¿Pretende acaso este religión o sus creencias sólo puede tener
autor que la moral del terrorista se debe, las restricciones previstas por la ley y sean
también, respetar? necesarias, en una sociedad democrática,
Tanto en las declaraciones de dere- para la seguridad pública, la protección
chos, como en los tratados internacio- del orden público, la salud, la moralidad,
nales y constituciones de los Estados de o la protección de los derechos o las li-
Derecho, la moral se ha reconocido, uni- bertades de terceros».
versalmente, como límite del ejercicio de Remito al lector a las Declaraciones de
los derechos. Por mencionar una norma la Asociación Médica Mundial —AMM—;
de alcance supranacional me remito a la de la Organización Mundial de la Salud
Declaración Universal de los Derechos —OMS—: del Parlamento Europeo— en
Humanos de la ONU que, proclama concreto el Informe sobre la Clonación
como límite del ejercicio de los derechos (Septiembre 2000); Constituciones y Có-
la moral «las justas exigencias de la moral digos civiles de nuestra área occidental…
(Artículo 29)»8. Todos ellos se refieren a la moral, referente
Esta Declaración se ha incorporado único que todo el mundo entiende y
a nuestro Derecho interno y, a tenor del comparte, y que a nadie se le tiene que
explicar en que consiste, ni cuales son sus
valores y principios.
8 Adoptada y proclamada por la Asamblea
Conviene recordar, por ser el Doctor
General de las Naciones Unidas, establece en su
artículo 29.2, «En el ejercicio de sus derechos y en el Gracia un profesional de la medicina,
disfrute de sus libertades, toda persona (everyone, que la Asociación Médica Mundial ha
en la versión en inglés) estará solamente sujeta a las emitido, entre otras muchas en las que se
limitaciones establecidas por la ley con el único fin
de asegurar el reconocimiento y el respeto de los refiere a la moral, la Declaración sobre las
derechos y libertades de los demás, y de satisfacer Personas en Huelga de Hambre: «Cada
las justas exigencias de la moral, del orden público ser humano tiene la obligación moral de
y del bienestar general en una sociedad democráti-
ca».
respetar el aspecto sagrado de la vida. Esto
A tenor del artículo 10.2 de la Constitución es especialmente evidente en el caso de
española «Las normas relativas a los derechos fun-
damentales y a las libertades que la Constitución
reconoce se interpretarán de conformidad con la 9 Convenio Europeo de Derechos Humanos.
Declaración Universal de Derechos Humanos y Roma 4-XI-1950, revisado de conformidad con el
los tratados y acuerdos internacionales sobre las Protocolo nº 11. Entrada en vigor 1998. Párrafo 2
mismas materias ratificados por España». del artículo 9.

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un médico que aplica sus conocimientos objetivo y comunicable, vinculante para


para salvar la vida y actuar en beneficio todos los ciudadanos? Si cada uno se
de sus pacientes»10. Si, como dice Gracia, guiara por su propia conciencia, viviría-
hay muchas morales, ¿a cuál de ellas se mos en un desconcierto donde no sería
refieren las declaraciones mencionadas? posible una sociedad organizada.
La anarquía que supondría la coexis-
tencia de muchas morales conduciría a La biojurídica, con el auxilio de la
un caos inimaginable porque no podría bioética, obtiene las claves para interpre-
existir una legislación común. Las di- tar los datos empíricos que aportan los
versas formas políticas y los distintos avances científicos. Tendremos la certeza
tipos de ordenamiento jurídicos para ser de legislar acertadamente siempre que
legítimos, y no sólo legales, deben funda- las leyes vayan a favor de la vida, de
mentarse en la realización de la justicia una vida más humana; respetemos la
y en principios objetivos de moralidad, dignidad de la persona y los derechos
respetar la dignidad de la persona y reco- que le son inherentes; propiciemos la
nocer los derechos que le son inherentes. realización de los valores fundamentales
Pero esto solo es posible si rige una sola que hunden sus raíces en la realidad del
moral que sirve de referente. hombre y garantizan la supervivencia de
Si no hubiera verdades objetivas, si la especie. Sólo así tendremos ciudadanos
no existieran puntos de vista y valores más felices y una sociedad más justa en
comunes, ¿cómo sería posible la ciencia? paz y armonía con el orden natural.
Y ¿cómo promulgar unas leyes sin un
referente de convivencia extrajurídico, Recibido 17-05-2005
Aceptado 31-05-2005

10 Asociación Médica Mundial sobre las


Personas en huelga de hambre, adoptada por la 43ª
Asamblea de la Asociación, en Malta, noviembre
de 1991. Rervisada por la 44ª Asamblea Médica
Mundial, Marbella, España, septiembre 1992.

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