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LECCIÓN 3. CONTRATOS
DE DISTRIBUCIÓN
ENRIQUE SANJUÁN
UNIVERSIDAD DE MÁLAGA.
PROFESOR DE DERECHO MERCANTIL
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Esquema de trabajo

u I. INTRODUCCIÓN. SIGNIFICADO SE ESTOS CONTRATOS. DISTRIBUCIÓN Y

DEFENSA DE LA COMPETENCIA. NORMATIVA COMUNITARIA.
u II.- EL CONTRATO DE CONCESIÓN O DISTRIBUCIÓN COMERCIAL. CONCEPTO Y
CARACTERES. LA EXCLUSIVA. CONTENIDO DEL CONTRATO: LAS OBLIGACIONES
DEL CONCESIONARIO Y DEL CONCEDENTE. PROBLEMÁTICA EN LA EXTINCIÓN
DEL CONTRATO.
u III.- EL CONTRATO DE FRANQUICIA. CONCEPTO Y CARACTERES. RÉGIMEN
JURÍDICO.
u IV.- EL CONTRATO DE SUMINISTRO. FUNDAMENTOS ECONÓMICOS Y
REGULACIÓN LEGAL. CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA. CONTENIDO DEL
CONTRATO: COSAS OBJETO DEL SUMINISTRO, CANTIDAD, DURACIÓN Y PRECIO.
PROBLEMÁTICA EN LA EXTINCIÓN DEL SUMINISTRO.
u V.- CONTRATO ESTIMATORIO. CONCEPTO Y CARACTERES.

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 I. INTRODUCCIÓN. SIGNIFICADO SE ESTOS CONTRATOS. DISTRIBUCIÓN Y DEFENSA DE LA 3
COMPETENCIA. NORMATIVA COMUNITARIA .

u El artículo 101, apartado 1, del Tratado de Funcionamiento de la Unión

Europea (UE) prohíbe los acuerdos que puedan afectar al comercio entre los
países de la UE y todo aquello que impida, restrinja o falsee la competencia.
Sin embargo, los acuerdos que creen suficientes beneficios como para
superar los efectos contrarios a la competencia estarán exentos de esta
prohibición conforme al artículo 101, apartado 3, del TFUE.
u Reglamento (UE) nº 330/2010: aplicación del Tratado de Funcionamiento de la
Unión Europea a determinadas categorías de acuerdos verticales y prácticas
concertadas. Directrices relativas a las restricciones verticales (DO C 130,
19.5.2010, pp. 1-46)
u Acuerdos verticales: acuerdos para la compraventa de bienes o servicios
suscritos entre empresas que operan en planos distintos de la cadena de
producción o distribución, como por ejemplo los acuerdos de distribución
entre fabricantes y mayoristas o minoristas.

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u Todo acuerdo vertical quedará cubierto por este Reglamento si ni el proveedor ni el

comprador de bienes o servicios tienen una cuota de mercado superior al 30 %. Para el
proveedor, es su cuota de mercado en el mercado de suministros de referencia; es
decir, el mercado donde se venden los bienes o servicios, que determina la aplicación
de la exención por categorías. Para el comprador, es su cuota de mercado en el
mercado de compra de referencia; es decir, el mercado donde se compran los bienes o
servicios que determina la aplicación del Reglamento.
u El Reglamento se aplica a todas las restricciones verticales distintas de las restricciones
arriba mencionadas. No obstante, impone condiciones específicas en tres restricciones
verticales:
u obligaciones de no competir durante el contrato;
u obligaciones de no competir después de la terminación del contrato;
u la exclusión de marcas específicas en un sistema de distribución selectiva.

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1. Los proveedores no podrán fijar el precio (mínimo) al que los distribuidores pueden
revender sus productos (mantenimiento de los precios de reventa);
2. La división del mercado por territorio o por cliente está prohibida. Los distribuidores
deberán ser libres de decidir dónde y a quién venden. El Reglamento contiene excepciones
a esta regla, que, por ejemplo, permiten a las empresas aplicar un sistema de distribución
exclusiva o un sistema de distribución selectiva.
3. Aunque se prohíba a los distribuidores seleccionados que vendan a distribuidores no
autorizados, no se les podrá restringir los usuarios finales a quienes pueden vender;
4. Los distribuidores seleccionados deberán ser libres de vender o comprar los bienes objeto
del contrato a o de otros distribuidores designados en la red;
5. Un acuerdo entre un fabricante de piezas de repuesto y un comprador que incorpora
dichas piezas a sus propios productos podrá no impedir o restringir las ventas del fabricante
de dichas piezas de repuesto a usuarios finales, talleres de reparación independientes o
proveedores de servicio

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EL CONTRATO DE CONCESIÓN O DISTRIBUCIÓN COMERCIAL. CONCEPTO Y CARACTERES. LA
EXCLUSIVA. CONTENIDO DEL CONTRATO: LAS OBLIGACIONES DEL CONCESIONARIO Y DEL
CONCEDENTE. PROBLEMÁTICA EN LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO

u Contrato de distribución es aquel en el que el productor o fabricante

acuerda con el distribuidor la entrega de un bien para su reventa en una
zona determinada.
u Sentencia de 18 Dic. 1995, Rec. 2792/1992 : el contrato de distribución de
concesión, es atípico, pues carece de regulación específica como el de
agencia, y supone la mutua colaboración de dos empresarios para
distribuir un producto, marca o servicio, de manera exclusiva, autorizada,
mediante utilización de franquicias o empleando los elementos
empresariales propios del concesionario.

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u a) En primer lugar, son contratos de colaboración celebrados entre empresarios independientes, generalmente un fabricante y varios
comerciantes, para la implantación de una red de venta o distribución de los productos o servicios de aquél.
u b) En segundo lugar, se trata de un contrato atípico, pues carece de una regulación sistematizada como sucede con el contrato de
agencia. La Audiencia Provincial de Madrid, Sección 10ª, Sentencia 546/2006 de 13 Sep. 2006, Rec. 221/2006 lo conceptúa como un
contrato esencialmente atípico, y el Tribunal Supremo, Sala Primera, de lo Civil, Sentencia de 18 Dic. 1995, Rec. 2792/1992, destaca
su "acusada naturaleza atípica", que le permite adoptar diversas formas. En efecto, se trata de fórmulas contractuales nuevas y carentes
de regulación legal, si bien su frecuente utilización en la práctica les ha permitido alcanzar una tipificación social que justifica su
tratamiento diferenciado.
u c) En tercer lugar, son contratos mercantiles, de duración continuada y habitualmente de adhesión, por lo que, en este punto, resultará
aplicable también la Ley 7/1998 sobre Condiciones Generales de la Contratación. El contrato de distribución también se caracteriza por
su vocación de permanencia o estabilidad. Como se destaca por la doctrina, la relación entre las partes en el contrato de distribución
no es una relación esporádica, ya que se exige un esfuerzo de inversión por parte del distribuidor, que exige para su amortización
tiempo.
u d) En cuarto lugar son contratos intuitu personae o basados en la confianza, aunque no puede decirse que sean personalísimos, ya que
los factores que conforman esta característica son, en este caso, esencialmente instrumentales y se refieren a la capacidad técnica,
profesional o financiera del distribuidor.
u e) Son además, en quinto lugar, contratos onerosos, dado que el distribuidor obtiene un margen comercial por la distribución del
producto, que a su vez se ve beneficiado por la extensión y distribución.
u f) Y son finalmente en sexto lugar, contratos que conllevan la mayor parte de las veces una cesión de derechos sobre bienes
inmateriales (marcas, rótulos, logotipos, know how), etc.
u Sin embargo, la nota esencial que permite agrupar estos contratos dentro de una categoría y diferenciarlos de otros negocios jurídicos
estriba en su común causa negocial, ya que todos ellos cumplen en el tráfico una idéntica función económica cual es el favorecer la
comercialización de productos o servicios mediante la creación de estructuras económicas integradas y duraderas a través de
empresarios jurídicamente independientes.

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MODALIDADES DE DISTRIBUCIÓN

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Compraventa con pacto de exclusividad

u Se define como un contrato de compraventa en la que las partes, bien

aisladamente o bien conjunta y recíprocamente, contraen la obligación de
comprar o vender a terceros determinados productos especificados en el
contrato.
u • En el primer caso el distribuidor se compromete a adquirir determinados
productos o servicios solamente al fabricante o proveedor, a empresas
vinculadas a él o a terceras empresas a las que aquél haya encargado la
distribución de sus productos,
u • En el segundo caso, es el proveedor o fabricante el que asume el
compromiso de no vender el producto a otro distribuidor dentro del territorio
objeto de la exclusiva.
u

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Concesión comercial

u Es la principal figura a través de la cual se articula jurídicamente la

distribución exclusiva.
u El contrato de concesión comercial puede definirse como aquel contrato
por el que un comerciante (concesionario) pone su establecimiento o
empresa al servicio de otro empresario (concedente) para asegurar
exclusivamente, en un territorio determinado y bajo control del
concedente, la comercialización en nombre y por cuenta propios de
productos de marca cuya reventa se le otorga en condiciones
determinadas.

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La distribución exclusiva

u La distribución exclusiva es un sistema de distribución en virtud del cual las

partes asumen recíprocamente el compromiso de no nombrar otros
distribuidores en un territorio determinado para la reventa de los
productos o servicios de un fabricante o proveedor y de respetar las zonas
atribuidas con carácter exclusivo a cada uno de los distribuidores. La
designación de los distribuidores y el otorgamiento de la exclusiva de
reventa permiten a los fabricantes o proveedores controlar la oferta de
sus productos o servicios en el mercado y les facultan para crear una red
comercial altamente integrada sin necesidad de emplear medios propios,
algo que lleva también a considerar a este sistema como una técnica de
concentración de empresas.

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 Distribución selectiva o 12
establecimiento autorizado

u El contrato de distribución selectiva o de establecimiento autorizado, puede

ser definido como aquel contrato en el que el fabricante o proveedor se
compromete a vender los productos o servicios objeto del contrato
únicamente a distribuidores seleccionados por él en virtud de criterios
específicos y los distribuidores se comprometen, de un lado, a revenderlos en
su establecimiento en régimen de no exclusividad, respetando las
instrucciones pactadas y, en su caso, prestando asistencia técnica a sus
compradores, y, de otro, a no vender tales productos o servicios a
comerciantes o distribuidores no autorizados. Estos contratos reciben en la
práctica diversas denominaciones, y presentan grandes semejanzas con el
contrato de concesión, pero se diferencia de éste por el hecho de que el
distribuidor selectivo posee un mayor grado de autonomía respecto del
proveedor, no goza de una exclusiva territorial y, por lo general, comercializa
diversas marcas.

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CONTRATO DE ABANDERAMIENTO

u STS DE 7 DE FEBRERO DE 2018. Asunto prejudicial C-547/16 – Gasorba y

otos, asunto prejudicial C-547/16 – Gasorba y otros.
u Contrato Platts de abanderamiento de gasolinera: un contrato de
suministro en exclusiva de carburantes y combustibles de automoción,
mostrando la estación de servicio en todo momento publicidad e imagen
de la petrolera en cuestión.
u En este tipo de contratos, el precio que la estación de servicio paga a la
petrolera por los combustibles se establece sobre la base del índice
Platt’s, más una prima o Delta -fijada en el propio contrato para cada uno
de los combustibles- que recoge los costes y márgenes de beneficio de la
petrolera.

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FRANQUICIA

u En cuanto a la franquicia o contrato de franquicia, se define doctrinalmente como aquél por el que el llamado franquiciador,
transmite al franquiciado determinados conocimientos técnicos o comerciales, con frecuencia de carácter secreto, para que los
aplique a su negocio consintiendo también en que el franquiciado use el rótulo y otros signos distintitos, en particular las marcas de los
productos, en el ejercicio de su actividad, que ha de realizar bajo el control del franquiciador, el cual percibirá un canon que ha de
pagar el franquiciado (véase: Contrato de franquicia).
u Jurisprudencialmente se ha definido como contrato por el que un empresario titular de la franquicia (franquiciador) cede a otro
empresario (franquiciado) la utilización de los conocimientos técnicos y los elementos inmateriales de una empresa que han
cimentado su éxito, para la fabricación de un producto o la comercialización homogénea de un producto o de un servicio bajo la
marca, los símbolos y la asistencia técnica permanente del franquiciador, a cambio del pago de una cuota de entrada y de un
canon periódico que se establece habitualmente en función de las ventas (Tribunal Supremo, Sala Primera, de lo Civil, Sentencia
754/2005 de 21 Oct. 2005, Rec. 555/1999).
u En nuestro ordenamiento jurídico, el artículo 62.1 de la Ley 7/1996, de 15 de enero, de Ordenación del Comercio Minorista, define este
contrato al indicar que la actividad comercial en régimen de franquicia es la que se lleva a efecto en virtud de un acuerdo o
contrato por el que una empresa, denominada franquiciadora, cede a otra, denominada franquiciada, el derecho a la explotación
de un sistema propio de comercialización de productos o servicios.
u Examinadas las modalidades más frecuentes del contrato de distribución, procede indicar que como anteriormente se indicó, y ello
en aras a examinar las consecuencias de la extinción o resolución del contrato, la jurisprudencia equipara el contrato de distribución
al contrato de agencia(véase: Contrato de agencia), en el sentido de considerar aplicable por analogía las normas que regulan el
contrato de agencia, indicando que son contratos que pertenecen a la misma familia por lo que tienen problemas similares o
comunes (entre otras, STS de 29 de diciembre de 2005 . Por ello, en relación a determinadas cuestiones, se considerable aplicable al
contrato de distribución normas y jurisprudencia surgida o que regula el contrato de agencia.

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CONTRATO ESTIMATORIO

u Es un contrato por el que una de las partes (tradens) entrega a la otra

(accipiens) determinadas cosas muebles, cuyo valor se estima en una
cantidad cierta, obligándose ésta a procurar su venta dentro de un plazo,
y a devolver el valor estimado de las cosas que venda y el resto de las no
vendidas.

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u Según Uría, es un contrato atípico mixto, que presenta notas de identidad con
el depósito, la comisión y con la venta bajo condición suspensiva, aunque
goza de naturaleza autónoma, y a diferencia de la compraventa, la entrega
de la cosa no transmite el dominio, tan sólo atribuye al accipiens un derecho
exclusivo de disposición y una obligación de custodia que le hace correr con
los riesgos de pérdida o deterioro de la cosa.
u Por tanto, se trata de un contrato mercantil, consensual, bilateral, oneroso y
englobado en los denominado de "colaboración empresarial", con elementos
de la comisión mercantil, del depósito, y de la compraventa, aunque a
diferencia de esta última entendida con carácter general, la entrega de la
cosa no genera la "traditio dominio", sino la atribución de un poder de
disposición sobre la misma, a veces con la obligación de pagar un tanto de
interés por el tiempo que transcurra, como en determinadas concesiones de
venta de automóviles, aunque lo más frecuente es que si no se realiza en el
tiempo prefijado, se debe devolver lo que se ha recibido.

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u El contrato estimatorio se rige en primer lugar por lo estipulado por las

partes, en base al principio de la autonomía de la voluntad, y es que nos
hallamos ante un contrato de naturaleza atípica, admisible en base al
principio de libertad contractual recogido en el artículo 1255 del Código
Civil, que inspira nuestro Ordenamiento Jurídico. También se aplicarán las
normas generales de los contratos mercantiles y las civiles, por remisión
del artículo 50 del Código de Comercio, así como las propias de los
contratos de compraventa, comisión o depósito, siempre que resulten
adecuadas al caso concreto. También deberán tenerse en cuenta los
usos mercantiles.

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 III.- EL CONTRATO DE FRANQUICIA. CONCEPTO Y CARACTERES. RÉGIMEN
JURÍDICO.
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IV.- EL CONTRATO DE SUMINISTRO. FUNDAMENTOS ECONÓMICOS Y REGULACIÓN LEGAL. CONCEPTO Y NATURALEZA
JURÍDICA. CONTENIDO DEL CONTRATO: COSAS OBJETO DEL SUMINISTRO, CANTIDAD, DURACIÓN Y PRECIO.
PROBLEMÁTICA EN LA EXTINCIÓN DEL SUMINISTRO.

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V.- CONTRATO ESTIMATORIO. CONCEPTO Y CARACTERES

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