808

EQUIPO 808

TERCERÍA EXCLUYENTE DE DOMINIO

DEMANDANTE

1
 808

INDICE

Contenido
REFERENCIAS 3
DICTAMEN 4
MEMORIAL 5

2
 808

REFERENCIAS
BIBLIOGRÁFICAS

1. Aguirre Godoy, Mario. Derecho Procesal Civil. Volumen 1º. Tomo II. Guatemala.
Editorial Vile. 2006.
2. Salazar B., Gilberto. Procesal Civil Práctico. Tomo I, II, III Guatemala. Ediciones
Jurídicas Especiales. 2007.

NORMATIVAS

1. Congreso de la República de Guatemala. Ley de Derechos de Autor y Derechos

Conexos de Guatemala. Decreto 33-98.

2. Congreso de la República de Guatemala. Ley del Organismo Judicial. Decreto 2-

89.

3. Jefe de Gobierno de la República de Guatemala. Código Procesal Civil y Mercantil.

Decreto-Ley 107 y sus reformas.

JURISPRUDENCIA

1. Corte de Constitucionalidad. Apelación del Sentencia de Amparo, Expediente

3815-2017

3
 808

DICTAMEN

Es preciso detallar que el Registro de la Propiedad Intelectual tiene por atribución

principal sin perjuicio de lo que dispongan otras leyes, garantizar la seguridad jurídica de
los autores, de los titulares de los derechos conexos y de los titulares de los derechos
patrimoniales respectivos y sus causahabientes, así como dar una adecuada publicidad
a las obras, actos y documentos a través de su inscripción, cuando así lo soliciten los
titulares.
Sin embargo, en ningún momento el señor Angel Joaquín Velasco Martínez realizó el
trámite para la titularidad de los derechos de autor representativos de los programas de
ordenador. por lo que no se tiene una Seguridad Jurídica.

Es importante mencionar que el Registro de la Propiedad Intelectual da la seguridad

jurídica de los autores, de los titulares de los derechos conexos y de los titulares de los
derechos patrimoniales, y en este caso el titular de dichos programas de ordenador es la
entidad Kobayashi Maru, Sociedad Anónima.

4
 808

MEMORIAL

INCIDENTE 1231-2019-00995
SEÑOR JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA CIVIL DEL RAMO CIVIL DEL
DEPARTAMENTO DE GUATEMALA.

MARIO JOSÉ CASTRO HERRERA, de cuarenta años de edad, casado, guatemalteca,

Abogado y Notario, de este domicilio, ante usted comparezco y en efecto
EXPONGO
I. DE LA CALIDAD EN LA QUE ACTÚO
Actúo en calidad de MANDATARIO JUDICIAL ESPECIAL de la entidad K’t’inga Apps,
Inc., lo cual acredito con copia legalizada del primer testimonio de la escritura pública
número doscientos cincuenta autorizada por la notaria Lucía Marina Guerra Flores en la
Ciudad de Guatemala el día veintinueve de marzo del año dos mil dieciocho y
debidamente inscrita en el Registro Electrónico de Poderes del Archivo General de
Protocolos de la Corte Suprema de Justicia.
II. DE LA DIRECCIÓN Y PROCURACIÓN
Actúo bajo la dirección y procuración de la abogada María Sofía Linares López.
III. DEL LUGAR PARA RECIBIR NOTIFICACIONES
Señalo como lugar para recibir notificaciones la oficina profesional ubicada en la cuarta
calle nueve guion quince de la zona diez de la Ciudad de Guatemala.
IV. DEL MOTIVO DE COMPARECENCIA
Comparezco con el fin de contestar en sentido negativo a la interposición del
INCIDENTE DE TERCERÍA EXCLUYENTE DE DOMINIO presentada por el señor
ÁNGEL JOAQUÍN VELÁSQUEZ MARTÍNEZ, dentro del proceso de ejecución número
02939-2019-00918, con base en los siguientes

HECHOS
I. ANTECEDENTES
Es cliente de Kobayashi Maru la entidad K't'inga Apps, Inc., a quien dejó de entregar
aplicaciones en enero de 2019 y ya tiene varios meses de incumplimiento.

5
 808

K't'inga Apps, Inc. demandó en juicio ejecutivo a Kobayashi Maru por la suma adeudada
y trabó embargo sobre todos los derechos patrimoniales que sobre los programas de
ordenador depositados en el Registro de la Propiedad Intelectual tiene Kobayashi Maru.
En los registros de Némesis y Khan, aparece que el titular del derecho patrimonial es
Kobayashi Maru, Sociedad Anónima y el autor es Angel Joaquín Velasco Martínez quien
no registró aún el cambio de titular de los derechos patrimoniales.

Es preciso detallar que Ángel Joaquín Velasco Martínez es trabajador de la entidad

Kobayashi Maru, Sociedad Anónima.

Por lo que Ángel Joaquín Velasco Martínez inició una acción de tercería para excluir
esas apps de la demanda.

II. OPOSICIÓN DE LA TERCERÍA EXCLUYENTE DE DOMINIO PROMOVIDA POR

ÁNGEL JOAQUÍN VELASCO MARTÍNEZ
Se hace mención que una empresa mercantil tiene aportaciones dinerarias y no
dinerarias, por lo que en esta situación se está discutiendo sobre aportaciones no
dinerarias, y se está reclamando exactamente del patrimonio de la sociedad Kobayashi
Maru, ya que los programas de ordenador depositados en el Registro de la Propiedad
Intelectual están registrados a favor de Kobayashi Maru. Dichos programas son Némesis
y otro Khan.

Lo anterior se fundamenta en el artículo veintisiete del Código de Comercio que establece

lo siguiente: Los bienes que no consistan en dinero, aportados por los socios, pasan al
dominio de la sociedad, sin necesidad de tradición y se detallarán y justipreciarán en la
escritura constitutiva o en el inventario previamente aceptado por los socios, el que
deberá protocolizarse.

Es preciso detallar que el Registro de la Propiedad Intelectual tiene por atribución

principal sin perjuicio de lo que dispongan otras leyes, garantizar la seguridad jurídica de
los autores, de los titulares de los derechos conexos y de los titulares de los derechos

6
 808

patrimoniales respectivos y sus causahabientes, así como dar una adecuada publicidad
a las obras, actos y documentos a través de su inscripción, cuando así lo soliciten los
titulares.
Lo anterior mencionado se encuentra en el artículo 104 de la Ley de Derecho de Autor y
Derechos Conexos.

Por lo que no es posible que el señor Angel Joaquín Velasco Martínez ejerza una acción
de tercería para excluir esas apps de la demanda instaurada, ya que según el Registro
de la Propiedad Intelectual aparece como autor y propietario de los programas de
ordenador la entidad Kobayashi Maru, Sociedad Anónima. Dichos programas son
Némesis y otro Khan.

Sin embargo, en ningún momento el señor Angel Joaquín Velasco Martínez realizó el
trámite para la titularidad de los derechos representativos de los programas de ordenador.
por lo que no se tiene una Seguridad Jurídica de lo manifestado en su memorial de fecha
xxx.

Es importante mencionar que el Registro de la Propiedad Intelectual da la seguridad

jurídica de los autores, de los titulares de los derechos conexos y de los titulares de los
derechos patrimoniales, y en este caso el titular de dichos programas de ordenador es la
entidad Kobayashi Maru, Sociedad Anónima.

Según el artículo 105 de la Ley de Derecho de Autor y Derechos Conexos hace referencia
que la inscripción en el registro presume ciertos los hechos y actos que en ella consten.
Por lo que Kobayashi Maru es el titular de dichos programas de ordenador, teniendo en
cuenta que dicho registro es declarativo, este de una seguridad jurídica plena de la
titularidad de los mismos. Por lo que el juzgador deberá tomar en cuenta y declarar la
tercería excluyente de dominio presentada por Angel Joaquín Velasco Martínez
improcedente.

7
 808

Es preciso hacer referencia en cuanto al expediente 3815-2017 de la Corte de

Constitucionalidad. Apelación del Sentencia de Amparo, lo que declararon en su
considerando que el conocimiento de fondo que se pretende resulta inviable de la
Tercería Excluyente de Dominio, en atención a razones de seguridad y certeza jurídicas
aspectos que determinan la notoria improcedencia de la protección constitucional
solicitada. Al ser de su conocimiento el embargo decretado, la postulante planteó ante la
autoridad cuestionada tercería excluyente de dominio, por estimar que es la única titular
de los derechos de crédito que la ejecutante tenía sobre las sociedades y entidades
mencionadas, pues estos les fueron transferidos por virtud de fideicomiso, por lo que en
resolución de veintinueve de agosto de dos mil dieciséis, emitida por la autoridad
cuestionada, mediante la cual rechazó la solicitud de tercería excluyente de dominio
planteada por la entidad postulante, dentro del juicio ejecutivo promovido por la entidad
San Diego, Sociedad Anónima, contra Broker Energy Company Sociedad Anónima. C)
Violaciones que se denuncian: a los derechos de defensa, petición y administración de
justicia. Por lo que podemos especificar que no se tenía una plena certeza por lo que el
juez rechazo dicha Tercería Excluyente de Dominio.

En este caso no se tiene una seguridad jurídica sobre la titularidad de los derechos de
autor del señor Angel Joaquín Velasco Martínez, por lo que es procedente el rechazo de
dicha petición del tercero.

FUNDAMENTO DE DERECHO

DECRETO 33-98 LEY DE DERECHOS DE AUTOR Y DERECHOS CONEXO

- El Artículo 104 establece que “El Registro de la Propiedad Intelectual tiene por
atribución principal, sin perjuicio de lo que dispongan otras leyes, garantizar la
seguridad jurídica de los autores, de los titulares de los derechos conexos y de los
titulares de los derechos patrimoniales respectivos y sus causahabientes, así
como dar una adecuada publicidad a las obras, actos y documentos a través de
su inscripción, cuando así lo soliciten los titulares.

8
 808

- ARTÍCULO 30. Los programas de ordenador se protegen en los mismos términos

que las obras literarias. Dicha protección se extiende tanto a los programas
operativos como a los programas aplicativos, ya sea en forma de código fuente o
código objeto y cualquiera que sea su forma o modo de expresión. La
documentación técnica y los manuales de uso de un programa gozan de la misma
protección prevista para los programas de ordenador.

MEDIOS DE PRUEBA
I. DOCUMENTAL
A. Memorial de fecha xx/xx/xx en el cual consta que el señor Ángel Joaquín
Velasco Martínez promueve la tercería excluyente de dominio, sin el título
suficiente para que dichas apps queden excluidas de la demanda.
B. Copia legalizada de la certificación extendida por el Registro de la
Propiedad Intelectual en el cual se detallan los programas de ordenador
Némesis y Khan, cuyo titular del derecho de autor es la entidad Kobayashi
Maru, Sociedad Anónima, de fecha nueve de octubre del año dos mil
diecinueve, que acompaño al presente memorial.
II. PRESUNCIONES LEGALES Y HUMANAS
Que de los hechos probados se deriven.

PETICIONES
DE FORMA
I. Que se agregue a sus antecedentes el presente memorial y documentos adjuntos.
II. Que se tome nota de la calidad con la que actúo.
III. Que se tome nota de la dirección y procuración con que actúo.
IV. Que se tome nota del lugar señalado para recibir notificaciones.
V. Que se tenga por contestada en sentido negativo a la interposición del
INCIDENTE DE TERCERÍA EXCLUYENTE DE DOMINIO presentada por el señor
ÁNGEL JOAQUÍN VELÁSQUEZ MARTÍNEZ, dentro del proceso de ejecución
número 02939-2019-00918.

9
 808

VI. Que se tengan por ofrecidos los medios de prueba individualizados en el presente
memorial.

DE FONDO
Que concluidos los trámites procesales se dicte auto que en derecho corresponde
declarando IMPROCEDENTE LA TERCERÍA EXCLUYENTE DE DOMINIO EN LA VÍA
INCIDENTAL DENTRO DEL JUICIO EJECUTIVO, presentada por el señor ÁNGEL
JOAQUÍN VELÁSQUEZ MARTÍNEZ., y, en consecuencia:
- Se resuelve que el señor ÁNGEL JOAQUÍN VELÁSQUEZ MARTÍNEZ, no es el
titular de los derechos de autor de los programas de ordenador Némesis y Khan,
y siendo el titular del derecho de autor la entidad Kobayashi Maru, Sociedad
Anónima.
- No se excluyan las apps de la demanda planteada anteriormente.
- No se levanten el embargo sobre todos los derechos patrimoniales que sobre los
programas de ordenador depositados en el Registro de la Propiedad Intelectual
tiene Kobayashi Maru, ya que se debe garantizar la resulta del presente proceso.
- Se condene al pago de costas procesales al señor ÁNGEL JOAQUÍN
VELÁSQUEZ MARTÍNEZ.

CITA DE LEYES: En los artículos citados y además en los siguiente: 1, 12, 23, 25, 26,
27, 29, 50, 61, 62, 63, 79, 107, 128, 177, 186, 194,195, 547, 548, 550, 551, 552, 572,
573, 578, del Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107; 11, 18, 21, 30, 72, 74,
75, 105, de la Ley de Derechos de Autor y Derechos Conexos de Guatemala, Decreto
33-38, 139 de la Ley del Organismo Judicial Decreto 2-89 del Congreso de la República
de Guatemala.

Acompaño cuatro copias del presente memorial y documentos adjuntos.

Guatemala, 15 de octubre de 2019.

EN SU AUXILIO Y PROCURACIÓN:

10
 808

F: ________________________________

MARIO JOSÉ CASTRO HERRERA,

Abogado y Notario
Col. 12,876
Sello

11