EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO

VERSUS
EL DERECHO A LA INFORMACIÓN
DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN SOCIAL

EVELIA FATIMA R. CASTRO AVILÉS

PROFESORA DE DERECHO DE FAMILIA
Y DERECHO DE MENORES DE LA USMP

El presente artículo tiene por objeto desarrollar el conflicto jurídico entre los
derechos específicos del niño y el adolescente frente al derecho a la
información de los medios de comunicación social.

PRIMER PROBLEMA JURÍDICO

“El niño y adolescente no son considerados sujetos de derecho a la

información por los medios de comunicación social”.

El menor es un gran consumidor de información y de publicidad, lo que

supone una serie de condicionantes deontológicas y jurídicas para las
empresas y profesionales de la comunicación.

Es necesario promover que el niño no sea considerado en cualquiera de los

medios de la prensa escrita, hablada, radial, como objeto, sino como un
sujeto de derecho.

¿Cómo afecta la programación televisiva al niño y adolescente? Si

apreciamos la programación en general (noticieros, programas cómicos,
novelas, dibujos animados, etc) no cabe duda que los menores de edad son
afectados por los programas que observan, situación demostrada en los
estudios científicos citados en la presente investigación. El Código de los
Niños y Adolescentes no dice nada al respecto.

Partiendo de que las opiniones o ideas son juicios de valor de carácter

subjetivo, no son menos trascendentes en cuanto a la influencia sobre el
menor de edad. Por el contrario, podríamos asegurar que en algunas
ocasiones pueden resultar tremendamente dañosas si se trata de vender
ideas contrarias a los principios de la Convención sobre los Derechos del
Niño.

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Como consecuencia de la problemática descrita, se ven afectados derechos
como: el derecho a la educación, el derecho a la libertad de expresión, el
derecho a la libertad de pensamiento, el derecho a la participación, el
derecho a la libertad de opinión, entre otros.

El Estado peruano no ha cumplido con adoptar en nuestra normatividad

todas las medidas legislativas para dar efectividad al derecho a la
información reconocido en las disposiciones internacionales de la
Convención sobre los Derechos del Niño. Se trata de una obligación legal,
tal como lo dispone el artículo 4 de la citada Convención.

SEGUNDO PROBLEMA JURÍDICO

En la actualidad los medios de comunicación social, especialmente los

programas transmitidos por la televisión peruana de señal abierta, no
tienen en consideración el Interés Superior del Niño.

Existe un vacío legislativo importante porque el derecho a buscar y recibir

información establecido en la Convención sobre los Derechos del Niño, no
ha sido incorporado a la legislación nacional adecuadamente.

En el sistema legal peruano no se ha legislado sobre:

- El derecho a la información de los niños orientado por

el principio del Interés Superior del Niño.
- El Interés Superior del Niño como límite al derecho a la
información de los medios de comunicación social

¿ Ese vacío legal ya fue cubierto por la nueva Ley de Radio y Televisión?

Si nos referimos al objeto de la Ley de Radio y Televisión, nos daremos

cuenta que su ámbito de aplicación es normar la prestación de los servicios
de radiodifusión, sea sonora o por televisión de señal abierta, así como la
gestión y control del espectro radioeléctrico atribuido a dicho servicio.

( art.1°de la Ley N°28278)

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No resulta coherente que la regulación del derecho a la información de la
niñez y adolescencia se encuentre legislado en una Ley de Radio y
Televisión.

¿Dónde está lo relativo a la prensa escrita, el cable, el Internet o toda nueva

tecnología de la información?

¿Y la especialidad de la materia jurídica?

Por el principio del Interés Superior del Niño y la primacía de la norma

específica, el Estado peruano debe adecuar el Código de los Niños y
Adolescentes a la Convención sobre los Derechos del Niño.

TERCER PROBLEMA JURÍDICO

“En el ordenamiento legal peruano existen aspectos

sustanciales que no han sido regulados adecuadamente, en lo
que se refiere a la responsabilidad legal y ética por los
contenidos emitidos en los medios.

El establecimiento de la primacía de la responsabilidad ética de

los medios en la Ley de Radio y Televisión, ha disminuido su
responsabilidad legal frente a la infancia y adolescencia.”

A propósito de este problema surge una interrogante:

¿ El conflicto jurídico entre los derechos del niño y el adolescente frente al

derecho a la información de los medios de comunicación social debe
solucionarse mediante la autorregulación o el heterocontrol?

La autorregulación significa que son los periodistas y las empresas

informativas, las que se autorregulan sin necesidad de ley alguna proveniente
del Estado. Esto se encuentra dentro del campo ético.

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Los códigos deontológicos son un recurso mediante el cual se asegura una
base ética en el quehacer profesional. En el ámbito periodístico son
compilaciones de fórmulas precisas sobre derechos y deberes.

El heterocontrol implica la regulación, control y vigilancia de los medios de

comunicación social de parte de una entidad del Estado, cuyo modelo puede
ser autónomo o dependiente de un organismo gubernamental o consultivo.

La Ley de Radio y Televisión reconoce la protección de la infancia como

principio y deriva su regulación jurídica a los códigos de ética
(autorregulación establecida en la Primera Disposición Transitoria de la Ley
N° 28278). Sin embargo, se presentan ciertas preguntas al respecto:

¿El tema de la regulación jurídica sobre la protección legal de los niños

frente a la programación de radiodifusión es un asunto de competencia
exclusiva estatal? ¿Pueden intervenir los medios de comunicación social
mediante sus códigos de ética?

¿El Estado como ente rector de la niñez y adolescencia podrá ceder su

facultad de legislar en esta materia a los medios de comunicación social ?

La Ley de Radio y Televisión otorga al Ministerio de Transportes y

Comunicaciones la facultad de velar por el cumplimiento de los códigos de
ética con relación a la protección legal de la niñez frente a la actividad
mediática( art.70 de la Ley N°28278).

¿Es legalmente viable que el Ministerio de Transportes y Comunicaciones

encargado de los aspectos técnicos de la radiodifusión, sea competente
para vigilar el contenido mediático, existiendo el Ente Rector de la Niñez y
Adolescencia (establecido por los artículos 28 y 29 del Código de los Niños
y Adolescentes, Ley N° 27337)?

CUARTO PROBLEMA JURÍDICO

El horario familiar rige entre las seis y la diez de la noche. En dicho

horario la programación, la publicidad comercial y las promociones
del servicio de radiodifusión no son adecuadas para los menores
de edad.

El artículo 40 de la Ley de Radio y Televisión dispone que la programación

que se transmita en el Horario Familiar debe evitar los contenidos violentos,
obscenos o de otra índole, que puedan afectar los valores inherentes a la
familia, los niños y adolescentes.

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 ¿ Por qué no se cumple con las disposiciones sobre el Horario Familiar?

¿Qué mecanismo jurídico podemos emplear si no se cumple con el Horario

Familiar?

QUINTO PROBLEMA JURÍDICO

¿Qué regulación jurídica se debe aplicar frente a los atentados contra

los derechos de la personalidad de los niños y adolescentes por los
medios de comunicación social?

El meollo del asunto está cuando en ejercicio del derecho a la información

de los medios se presenta la figura del niño en situaciones indecorosas,
deshonestas o agraviantes o se utilizan representaciones o palabras que
ridiculicen, denigren o que de alguna manera ofendan a la dignidad humana
del niño y el adolescente.

Todos los días vemos diversos artículos periodísticos y en la televisión

noticias sobre niños víctimas de maltrato o violación. Noticias que exagerada
y grotescamente muestran a los niños violentados. ¿ Se puede aducir el
interés público sobre el Interés Superior del Niño para mostrar una noticia sin
respeto a la dignidad del menor de edad ?

Las informaciones sobre los delincuentes jóvenes bordea un grave peligro: El

daño a la personalidad del menor. El ser objeto público de atención —en ese
contexto de criminalidad o degradación— puede producirle perjuicios
irreparables que le impidan su rehabilitación.

En tales casos tendremos que resolver la prevalencia de derechos entre :

- Libertad de expresión de los medios versus derecho a la intimidad de los

niños y adolescentes.
- Libertad de expresión de los medios versus derecho a la honra de los
niños y adolescentes.
- Libertad de expresión de los medios versus derecho a la imagen de los
niños y adolescentes.

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¿ Y la explotación sexual infantil?

El tema de la imagen de los niños y adolescentes está vinculado actualmente

a la explotación sexual infantil debido a la pornografía. Lo que ocurre es un
abuso de la imagen de los niños y niñas y la utilización de la voz en
contextos eróticos.
Con la consolidación de la libertad como un derecho casi absoluto, podemos
arriesgarnos a interpretaciones absurdas, como sostener que existe el
derecho de los adultos a ver pornografía en donde se encuentran imágenes
de niños.
El conflicto de derechos se producirá de manera llamativa cuando los
periodistas por presentar noticias sensacionalistas se enfrenten al tratamiento
de la noticia de la explotación sexual de niños.
Los medios no tienen periodistas especializados en la materia, que enfoquen el tema
sin sensacionalismo sino desde la perspectiva de derechos humanos.

SEXTO PROBLEMA JURÍDICO

¿Qué función social deben cumplir los medios con la niñez y
adolescencia y cuál es su responsabilidad social?

La Ley de Radio y Televisión relaciona la función social de los medios de

comunicación con los fines del servicio de radiodifusión como la
satisfacción de necesidades de las personas en el campo de la información,
el conocimiento, la cultura, la educación y el entretenimiento( art. 4 de la
Ley de Radio y Televisión).

Esta perspectiva es incompleta porque la función social tiene un contenido

jurídico de mayor envergadura.

De lo expuesto, podemos resumir la problemática jurídica en una pregunta:

¿EN QUÉ MEDIDA LA FALTA DE REGULACIÓN Y PROTECCIÓN

JURÍDICA DE LOS DERECHOS DE LOS NIÑOS Y ADOLESCENTES

FRENTE A LA ACTIVIDAD DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN SOCIAL

ATENTA CONTRA “EL INTERÉS SUPERIOR DE LOS NIÑOS

PERUANOS”?

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 LA TEORÍA ELABORADA SE DENOMINA:

“El Interés Superior del niño como principio rector del Derecho a la
información de los niños y adolescentes”.

La presente teoría está compuesta de varios conceptos:

EL NIÑO Y ADOLESCENTE DEBEN SER RECONOCIDOS

COMO SUJETOS DE DERECHO A LA INFORMACIÓN EN
LA LEGISLACIÓN NACIONAL.

La libertad de expresión no pertenece solamente a periodistas y empresarios

de la información, sino por el contrario, a un sujeto universal. Por lo tanto, el
derecho a la información en razón de su sujeto universal corresponde a
todos los hombres con independencia de la edad, condición, nacionalidad,
profesión o bienes(inciso 4 del artículo 2 de la Constitución Política del Perú).

Esta aclaración es fundamental para entender que el derecho a la

información no es un privilegio de los periodistas. Tanto derecho tiene un
menor de edad como cualquier profesional de la información.

En la doctrina clásica del Derecho Civil, el menor de edad carecía de

capacidad de ejercicio, su persona y bienes estaban sometidos a la patria
potestad o la tutela, sólo se había legislado en materia de sucesiones y sobre
la posibilidad de los adolescentes de contraer matrimonio antes de cumplir la
mayoría de edad.
El desarrollo histórico de los derechos del niño, ha atravesado tres etapas:

a) Un largo momento enmarcado por la sujeción del niño a la voluntad

paterna y de su marginación u ocultamiento de la sociedad.

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b) La etapa de la Doctrina de la Situación Irregular que consideraba al
derecho de menores como la especialidad sobre los niños y adolescentes
que se encontraban en situaciones excepcionalmente difíciles.

c) La visión jurídica actual, representada por la Doctrina de la Protección

Integral del niño comprende a todos los menores de edad como sujetos
de derechos específicos.

La Doctrina de la Protección Integral surge con motivo de la proclamación de

la "Convención sobre los Derechos del Niño" por la Asamblea General de las
Naciones Unidas, el 20 de noviembre de 1989. El Perú la aprobó mediante
Resolución Legislativa Nº 25278, el 3 de agosto del mismo año por el
Congreso de la República.

La Convención sobre los Derechos del Niño ha creado la imagen de un niño

sujeto de derecho, con capacidad de ejercicio en ámbitos cada vez más
amplios que le auguran un futuro con mayores libertades.

A nivel internacional, observemos que es sumamente interesante el proceso

histórico que ha atravesado el derecho a la información del niño y
adolescente: primero se estableció la capacidad especial y en segundo lugar
se admitió algunos derechos civiles que antes no se le reconocían, como el
derecho a ciertas libertades fundamentales.

Una de las consecuencias de reconocer al niño como sujeto de derecho es el

reconocimiento de la llamada capacidad especial. Esto implica en términos
laborales, civiles y sociales, la superación de la concepción jurídica sobre la
incapacidad civil reconocida por nuestros códigos civiles para los menores de
edad.

El reconocimiento del niño como sujeto de derecho significa otorgarle

derechos económicos y sociales como el derecho a asociarse y el derecho
a trabajar.

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 El artículo 13° de la Convención sobre los Derechos del Niño sobre el
derecho a la información dispone:

1. El niño tendrá derecho a la libertad de expresión; ese derecho incluirá la

libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de todo tipo, sin
consideración de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o impresas, en
forma artística o por cualquier otro medio elegido por el niño.
2. El ejercicio de tal derecho podrá estar sujeto a ciertas restricciones, que
será únicamente las que prevea y sean necesarias para:

a.- El respeto de los derechos o a la reputación de los demás; o

b.- La protección de la seguridad nacional o el orden público o
c. Proteger la salud o la moral públicas.

Los niños y adolescentes tienen el mismo derecho a la información que los

adultos pero con la característica de la especificidad de los derechos del niño
por su condición biológica y psicológica especial. En este sentido, debe
crearse una legislación también especial que le permita un adecuado y pleno
ejercicio de su libertad de expresión en cuanto a los medios de
comunicación.

Hoy más que nunca, se hace necesario tener en cuenta que ya no estamos
hablando, de aquel menor carente, minusválido, sino de aquel niño que debe
ser respetado, porque tiene sus propios derechos, y simplemente, el hecho
de respetarlos, de conocerlos y de difundirlos, va hacer que se pueda crear
una sociedad más justa y mejor para todos. Y debemos respetar, por ende,
su derecho a expresarse.

EL DERECHO A LA INFORMACIÓN DE LOS NIÑOS DEBE ESTAR

DIRIGIDO POR EL PRINCIPIO DEL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO.

El texto del artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del Niño dispone
que en todas las medidas concernientes a los niños, que tomen las
instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las
autoridades administrativas o los órganos legislativos, “una consideración
primordial a que se atenderá será el Interés Superior del Niño”.

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 Además, los Estados Partes se comprometen a asegurar al niño la protección
y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los
derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de
él ante la ley y con ese fin, tomarán todas las medidas legislativas y
administrativas adecuadas.

La CDN tiene como principio inspirador el “Interés Superior del Niño” y es el

principio sobre el que se articula el régimen de protección a favor de la
infancia. En consecuencia, el fundamento de la doctrina del Interés Superior
del Niño es la protección especial.

La Convención ha elevado el Interés Superior del Niño al carácter de norma

fundamental, con un rol jurídico definido que además, se proyecta más allá
del ordenamiento jurídico hacia las políticas públicas.

El contenido del principio del Interés Superior del Niño son los propios
derechos e intereses. Una vez reconocido un amplío catálogo de derechos
de los niños, no es posible seguir sosteniendo una noción vaga del Interés
Superior del Niño.

En el esquema paternalista/ autoritario, el juez, el legislador o la autoridad

administrativa realizaba el Interés Superior del Niño como un acto
potestativo, que derivaba de su investidura o potestad y no de los derechos
de los niños y adolescentes.

Desde la vigencia de la Convención, en cambio, el Interés Superior del Niño

deja de ser un objetivo social deseable- realizado por una autoridad
progresista o benevolente- y pasa a ser un principio jurídico garantista que
obliga a la autoridad.

Para poder aproximarse a una definición, debemos conocer los objetivos del
principio del Interés Superior del Niño:

- Protección especial
- Ejercicio de derechos.

¿Con qué propósito?

- Desarrollo mental
- Desarrollo moral
- Desarrollo espiritual
- Desarrollo social

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 ¿De qué manera?

- En condiciones de libertad y respeto.

Características del Interés Superior del Niño

Interés Superior como principio- garantista

Debe entendérsele como principio y como garantía; es decir como vínculo

normativo idóneo para asegurar efectividad a los derechos subjetivos. Por esa
razón, se le denomina principio-garantista.

Permite resolver conflictos jurídicos

El reconocimiento jurídico del Interés Superior del Niño permite que éste
actué como principio que facilite resolver conflictos de derechos en los que
se vean involucrados los niños, en el marco de una política pública que
reconozca como objetivo socialmente valioso los derechos de los niños y
promueva su protección efectiva.

Un mecanismo eficaz para fortalecer la primacía del Interés Superior del

Niño y evitar que se interprete como una mera orientación, es consagrar una
precisa definición de dicho interés como:

“ El Interés Superior del Niño es el principio jurídico que permite la

satisfacción de los derechos específicos del niño, otorgándole
efectividad y exigibilidad.”

Esta afirmación puede interpretarse que ante un caso determinado, en donde

los menores de edad sean sujetos activos o pasivos de una relación jurídica,
deberá aplicarse la Convención sobre los Derechos del Niño sobre cualquier
otra norma y en caso de contradicción primará la Convención en lo que le
sea más favorable al niño.

Consideración Primordial

La consideración primordial responde a la doctrina de la Protección Integral.

Sostenemos que la consideración primordial es tener en primer lugar el

interés del niño al momento de emitir un juicio de valor sobre los derechos
fundamentales.

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De cumplimiento obligatorio
El principio del Interés Superior del Niño no es sólo de aplicación supletoria a
falta de una norma específica. El carácter jurídico del principio es de “ius
cogens”; es decir de cumplimiento obligatorio. Es el principio que dirige “no
sólo orienta” la aplicación de un determinado derecho que se encuentra en
abstracto en una norma.

Límite al Estado y a la sociedad civil

El principio del Interés Superior del Niño es una limitación, una obligación,
una prescripción de carácter imperativo hacia las autoridades y la sociedad
civil.

La Convención formula el principio del Interés Superior del Niño como una
garantía de la vigencia de los demás derechos.

Orienta la legislación

El Interés Superior del Niño puede servir de orientación para evaluar la

legislación o las prácticas que no se encuentren expresamente regidas por la
ley.

Permite llenar algunos vacíos o lagunas legales, tanto para la promulgación

de nuevas leyes como para tomar decisiones en casos de que no exista
norma expresa.

Sí quisiéramos emular las características del derecho a la información de los

niños y adolescentes diríamos, es un derecho que :
a) Está basado en el Interés Superior del Niño.
b) Se relaciona con el desarrollo de diversos derechos de la personalidad
del niño y adolescente.
c) Contribuye directamente con el derecho a la educación.
d) Los medios de comunicación tienen obligaciones legales en cuanto a la
promoción y difusión de los derechos del menor de edad.
e) Está sujeto a restricciones legales.
f) Está vinculado a la orientación de sus padres, de acuerdo a su edad y
madurez.
g) Implica el ejercicio del derecho de participación en los programas
radiales y televisivos para niños. Este derecho de participación también
involucra a los menores discapacitados.
Los derechos del niño derivan de su condición de persona; en consecuencia
se establece que los dispositivos de protección de los derechos de la

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infancia son complementarios-nunca sustitutivos- de los mecanismos
generales de protección de derechos reconocidos a todas las personas.

Los niños gozan de una supraprotección o protección complementaria que no

es autónoma, sino fundada en la protección jurídica general.

EL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO ES UN LÍMITE AL DERECHO A

LA INFORMACIÓN DE LOS MEDIOS.

¿Es posible limitar la libertad de expresión de los medios de comunicación

social?

El artículo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos permite

limitaciones legales en determinados casos, para lo cual dispone:

1.Nadie podrá ser molestado a causa de sus opiniones.

2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresión; este derecho
comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de
toda índole, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en
forma impresa o artística, o por cualquier otro procedimiento de su elección.
3.El ejercicio del derecho previsto en el párrafo 2 de este artículo entraña
deberes y responsabilidades especiales. Por consiguiente, puede estar sujeto
a ciertas restricciones que deberán, sin embargo, estar expresamente fijadas
por la ley y ser necesarias para:

a. Asegurar el respeto a los derechos o la reputación de los demás;

b. La protección de la seguridad nacional, el orden público o la salud o la
moral públicas.

La moral pública aplicada a la niñez está regulada en el Código de los Niños

y Adolescentes, el cual dispone en su artículo 4 que se debe respetar la
integridad moral psíquica y física y a su libre desarrollo.

La integridad moral de la niñez y adolescencia sí es un límite(restricción) al

derecho a la información de los medios. Límite que si deberá ser considerado
para evitar que la programación televisiva o radial perturbe el desarrollo
integral de niños y adolescentes.

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La protección de la niñez y adolescencia no es sólo un límite sino también un
condicionante de la libertad de información de los medios. Quiere decir que
para ejercer esa libertad, los medios deben considerar en su actividad el
enfoque del Interés Superior del Niño. Este interés de la infancia es un
elemento configurador del derecho a la información.

EN MATERIA DE PROTECCIÓN LEGAL

DE LA NIÑEZ, LA REGULACIÓN Y FISCALIZACIÓN SOBRE
LA PROGRAMACIÓN DE RADIODIFUSIÓN ES UN ASUNTO
DE COMPETENCIA ESTATAL EXCLUSIVA.

El Estado como ente rector de la niñez y adolescencia no está facultado para

ceder su deber de protección legal a la niñez en manos del sector privado
(medios de comunicación social).

Nuestra opinión es que el tema de la niñez y la adolescencia jamás puede

ser regulado en los códigos de ética, sin previamente haberse establecido
parámetros o lineamientos estatales sobre protección de la niñez frente a los
medios.

Posteriormente, se podrán elaborar normas éticas en dichos códigos, en

base a una ley marco que oriente esa regulación .

Así no existieran los códigos de ética, el Estado podría aplicar la protección al

niño a través de una ley especial con un marco regulador y sancionador.

El artículo 17 e) de la Convención, relativo a los medios de comunicación

dispone que los Estados Partes “promoverán la elaboración de directrices
apropiadas para proteger al niño contra toda información y material
perjudiciales para su bienestar, teniendo en cuenta las disposiciones de los
artículos 13 y 18”.
La obligación más importante del Estado es la relativa a la elaboración de
directrices apropiadas para proteger al niño contra toda información y
material perjudicial para su bienestar. Podemos entender por directrices a las
normas legales con rango de ley.

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El Ministerio de Transportes y Comunicaciones no es competente para
vigilar el contenido mediático con relación a la niñez.

Interponer una denuncia ante el Ministerio de Transportes y Comunicaciones

para obligar al medio a que cumpla con su Código de Ética no resulta viable
porque existe conflicto de competencia con el Ministerio de la Mujer y
Desarrollo Social MIMDES.

El MTC es una entidad administrativa competente para resolver la

problemática de las licencias y administrar el espacio radioeléctrico.

Nuestra posición, es reconocerle al Ente Rector de la Niñez la función de la

protección sobre los contenidos mediáticos( inciso “g” del artículo 29 del
CNA).

EN CONSECUENCIA, EL ENTE RECTOR DE LA NIÑEZ Y

ADOLESCENCIA DEBE REGULAR EL HORARIO FAMILIAR Y
SANCIONAR SU INCUMPLIMIENTO, NO EL MINISTERIO DE
TRANSPORTES Y COMUNICACIONES, COMO OCURRE A LA FECHA.

A posteriori, se requerirá la creación de un ente autónomo que se encargue de la

problemática de los medios en el tema de la programación, con facultad de imponer
sanciones administrativas.

EL CONFLICTO JURÍDICO ENTRE LOS DERECHOS DEL NIÑO

Y EL ADOLESCENTE FRENTE AL DERECHO A LA INFORMACIÓN
DE LOS MEDIOS DEBE SOLUCIONARSE MEDIANTE EL
ESTABLECIMIENTO DEL SISTEMA MIXTO:
EL HETEROCONTROL Y LA AUTORREGULACIÓN.

Algunas asociaciones de medios o de periodistas suelen decir que ellos no

tienen obligación frente a la niñez y que es responsabilidad exclusiva de los
padres velar por los contenidos que ven sus hijos. Es decir, si no les parece
la programación deben cambiar de canal, prohibir la observación televisiva o
adoptar cualquier otra medida represiva.

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La responsabilidad paterno-filial de orientación no disminuye la
responsabilidad, de terceros, por el contrario tres son los responsables : el
Estado, los medios y los padres.

En el Derecho Comparado tenemos dos experiencias cercanas interesantes

de organismos que ejercen el heterocontrol: el Comité de Radiodifusión de
Argentina y el Consejo Nacional de Televisión de Chile.

El modelo argentino responde a un ente encargado absolutamente de todo lo

concerniente a la radiodifusión, tanto de la parte técnica como de contenidos,
desde el otorgamiento de licencias, aplicación de sanciones hasta la
resolución de reclamos de los usuarios. Mientras que en el modelo chileno
la función medular corresponde al correcto funcionamiento de los medios,
comprendiendo la fiscalización del contenido de las emisiones.

La gran preocupación de los medios fue que en el Perú se adoptará

cualquiera de estos dos modelos. El Poder Ejecutivo optó por presentar una
adecuación del CONARTE argentino al caso peruano. Propuso la creación de
la Comisión Consultiva de Radio y Televisión.

Para este tema nos agrada el modelo chileno porque el Consejo citado tiene
la facultad de dictar normas generales para impedir efectivamente la
transmisión de programas que contengan violencia excesiva, truculencia,
pornografía o participación de niños o adolescentes en actos reñidos con la
moral o las buenas costumbres.

La Ley de Radio y Televisión aprobó un Comité Consultivo con el que no

estamos de acuerdo, entre otras cosas por su carácter no vinculante( art. 5
de la Ley N°28278). Es más, sostenemos que no era necesario aprobar una
ley para darle creación, porque bastaba una Resolución Ministerial para su
constitución y conformación. Además, creemos que el tema de la
programación no debía vincularse al Ministerio de Transportes y
Comunicaciones, salvo aspectos técnicos.

La fórmula que planteamos es como sigue:

- Modificar el Código de los Niños y Adolescentes

aprobando una norma especial que regule la protección
legal de los niños frente a la actividad mediática.
- Esta norma deberá tener sanciones de carácter
administrativo que deberán ser aplicadas por el Ente
Rector de la niñez.
- En base a estos fundamentos legales, se podrá elaborar
y aprobar las disposiciones relativas al Horario Familiar y

16
 de protección al menor que deberán ser incorporadas en
los códigos de ética .

De tal manera, que se establecerá un sistema mixto de heterocontrol dirigido

por el MIMDES y de autorregulación a cargo de los medios de comunicación
social.

LOS ATENTADOS CONTRA LOS DERECHOS DE

LA PERSONALIDAD DE LOS NIÑOS Y ADOLESCENTES
EN LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN SOCIAL
DEBEN REGIRSE POR EL CÓDIGO DE
LOS NIÑOS Y ADOLESCENTES Y SUPLETORIAMENTE
POR EL CÓDIGO CIVIL.

El derecho a la intimidad de la niñez por su contenido especial constituye un

supraderecho: emerge de la dignidad humana y contiene el principio del
Interés Superior del Niño.
Existen casos de gravedad que requieren el secreto para defender el derecho
a la intimidad de los niños:

- Relaciones familiares conflictivas

- Menores que se hubieran separado de sus padres
- Suicidio de menores
- Procedencia de los menores que están en situaciones difíciles: peligro,
desgracia y abuso.
- Domicilio del menor afectado e identificación de familiares.
- Relaciones sociales que puedan afectar su honra.

Todos estos aspectos deben cuidarse para evitar dañar la personalidad del
menor.

El Código de los Niños y Adolescentes en su artículo 6 dispone que el niño y

el adolescente tienen derecho a la identidad y derecho al desarrollo integral
de su personalidad.

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 En el cuarto párrafo señala que cuando un niño o adolescente se encuentran
involucrados como víctimas, autores, partícipes o testigos de una infracción,
falta o delito, no se publicará su identidad ni su imagen a través de los
medios de comunicación.
La observación central es la relación del derecho a la intimidad del menor con
el derecho a la no identificación en caso de delitos o faltas.

El Derecho a la intimidad de los delincuentes jóvenes

El motivo ético por el que no se deben hacer públicos los nombres de los
delincuentes jóvenes, es porque pudiera hacerse más difícil o imposible su
rehabilitación e inserción en la sociedad.

¿Qué no se debe publicar además de la identidad del menor?

- Actas de diligencias de los juzgados o salas penales.
- Imágenes de niños que hayan cometido infracciones.
- Imágenes que atenten contra la dignidad.
- Expedir copias y certificaciones de las diligencias practicadas y
resoluciones.

La Tesis de los Derechos Preferentes

La aplicación de la posición preferente requiere una serie de requisitos como

la primacía de la opinión pública en un sistema democrático y que esa
libertad implique una garantía para la existencia de un Estado de Derecho.

En caso de no cumplir con este requisito se procederá a un juicio de

ponderación de parte de los tribunales.

¿Esta prevalencia se podrá aplicar de igual manera a los derechos de la

personalidad de los menores de edad?

Nosotros sostenemos que para los menores de edad, la prevalencia caso

por caso y la ponderación judicial es aplicable, siempre y cuando
previamente se haya cumplido con la responsabilidad de incorporar el
enfoque del Interés Superior del Niño.

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Frente al conflicto de derechos de la personalidad de los niños- derecho a la
información de los medios, ambos del mismo rango, no pueden ser
considerados prevalentes, hasta que se realice una casuística ponderación
sobre la aplicación de la Convención sobre los Derechos del Niño y el Código
de los Niños y Adolescentes.

¿Entonces, se admite la responsabilidad por el ejercicio de la libertad de

expresión de los medios?

El artículo 13 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos dispone

en su inciso segundo que el ejercicio de la libertad de expresión no puede
estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que
deben estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar
el respeto a los derechos o a la reputación de los demás, etc.

En aplicación de esta disposición supranacional se aprobó el artículo 71 de la

Ley de Radio y Televisión, el cual dispone que las personas naturales o
jurídicas que incurran en infracciones serán responsables
administrativamente ante el Ministerio, independientemente de la
responsabilidad civil y penal que pudiera corresponderles.

La responsabilidad civil por la violación del derecho del honor, a la imagen y

a la intimidad es una responsabilidad extra contractual.

Cuando el daño es ocasionado por el ejercicio de la libertad de información

afectando el honor, la intimidad, la buena reputación y la imagen, puede
comprender un menoscabo patrimonial o extra patrimonial como el daño
moral y el daño a la persona. También pueden ser daños directos o
indirectos.

El daño moral que ocasiona una información difundida por un medio de

comunicación al indemnizarse tendrá que considerar la magnitud y el
menoscabo producido a la víctima o a su familia; de acuerdo a lo previsto en
el artículo 1984 del Código Civil.

El nexo de causalidad implica que una información determinada, difundida a

través de un medio de comunicación social ocasione un perjuicio al derecho
de la personalidad.

La responsabilidad se origina tanto para el autor directo de la información

como para el responsable del medio de comunicación. Tanto para el
periodista como para el director.

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 LA EXPLOTACIÓN SEXUAL COMERCIAL INFANTIL ES UN DELITO

El Estado deberá cumplir con el compromiso dispuesto en el artículo 34° de

la Convención sobre los Derechos del Niño, a proteger al niño contra todas
las formas de explotación y abuso sexuales. Con este fin, los Estados Partes
tomarán, en particular, todas las medidas de carácter nacional, bilateral y
multilateral que sean necesarias para impedir:

“c) La explotación del niño en espectáculos o materiales pornográficos”.

El Protocolo Facultativo de la Convención sobre los Derechos del Niño

relativo a la Venta de Niños, la Prostitución Infantil y la Utilización de Niños
en la Pornografía, (entró en vigor el 18 de Enero de 2002) dispuso que los
Estados Partes prohíban la pornografía infantil. En este sentido, el artículo 3°
prohibe la producción, distribución, divulgación, importación, exportación, oferta,
venta o posesión, con fines de pornografía infantil.

EN APLICACIÓN DEL INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO, LOS

MEDIOS DE COMUNICACIÓN SOCIAL DEBEN CUMPLIR
CON UNA RESPONSABILIDAD SOCIAL.

El tema de la función social de los medios en cuanto a la niñez se encuentra

considerado en el artículo 17º de la Convención de los Derechos del Niño y
Adolescente:

Los Estados Partes reconocen la importante función que desempeñan

los medios de comunicación y velarán por que el niño tenga acceso a
información y material procedentes de diversas fuentes nacionales e
internacionales, en especial la información y el material que tengan por
finalidad promover el bienestar social, espiritual y moral y su salud
física y mental. Con tal objeto, los Estados Partes;

20
 a. Alentarán a los medios de comunicación a difundir información y
materiales de interés social y cultural para el niño, de conformidad con
el espíritu del artículo 29 ( normas de interpretación);

b. Promoverán la cooperación internacional en la producción, el

intercambio y la difusión de esa información y esos materiales
procedentes de diversas fuentes culturales, nacionales e
internacionales;

c. Alentarán la producción y difusión de libros para niños;

d. Alentarán a los medios de comunicación a que tengan

particularmente en cuenta las necesidades lingüísticas del niño
perteneciente a un grupo minoritario o que sea indígena;

e. Promoverán la elaboración de directrices apropiadas para proteger al

niño contra toda información y material perjudicial para su bienestar,
teniendo en cuenta las disposiciones de los artículos 13 y 18. (libertad
de expresión, crianza y desarrollo del niño).

Las Reglas de Beijing

Las Reglas de Beijing disponen que los Estados tienen una serie de
obligaciones como alentar a los medios de comunicación a que:

a) Garanticen que los jóvenes tengan acceso a información y material

procedentes de diversas fuentes nacionales e internacionales.

b) Den a conocer la contribución positiva de los jóvenes a la sociedad.

c) Difundan información relativa a la existencia en la sociedad de servicios,

instalaciones y oportunidades destinados a los jóvenes.

d) Reduzcan al mínimo el nivel de pornografía, drogadicción y violencia en

sus mensajes y den una imagen desfavorable de la violencia y la
explotación, eviten presentaciones degradantes especialmente de los
niños, de la mujer y de las relaciones interpersonales y fomenten los
principios y modelos de carácter igualitario.
e) Se percaten de la importancia de su función y su responsabilidad
sociales, así como de su influencia en las comunicaciones relacionadas
con el uso indebido de drogas y alcohol entre los jóvenes.

21
f) Utilicen su poder para prevenir el uso indebido de drogas mediante
mensajes coherentes con un criterio equilibrado. Deberán fomentar
campañas eficaces de lucha contra las drogas en todos los niveles.

La responsabilidad social de los medios se complementa con su

responsabilidad ética. Debemos decir que son dos cosas diferentes, mientras
la primera es un compromiso asumido ante la sociedad de respetar los
derechos humanos, la segunda es una obligación de moral profesional y
empresarial. Sin embargo, en la elaboración de un código de ética ambas
tienen que existir porque una se refiere a obligaciones sociales y la otra a
obligaciones morales.

La responsabilidad social tiene su fundamento en la aplicación del principio

de no discriminación y el respeto a la dignidad humana, manifestada en los
consumidores de productos, servicios y medios.

CONCLUSIONES

Como existe un vacío legal comprobado, se requiere hacer modificaciones en

el Código de los Niños y Adolescentes, respecto a varios derechos y para ello
se debe desarrollar los siguientes artículos de la Convención sobre los
Derechos del Niño y Adolescente :

 El artículo 13 para incorporar el derecho a la información de

los niños y adolescentes como el derecho a buscar, recibir y
difundir informaciones e ideas que promuevan los valores
positivos de la conducta humana.
 El artículo 8 para regular lo referente al derecho a la identidad
de un niño o adolescente en situaciones especiales, cuando
sea motivo de información en los medios.

 El artículo 16 a fin de que los medios de comunicación social

tengan especial cuidado de proteger la identidad de los niños y
adolescentes en la difusión de imágenes en vivo cuando se
encuentren en situaciones de zozobra, peligro o angustia,
evitando caer en el sensacionalismo y poner en peligro su
bienestar.

 El artículo 12 para que puedan emitir libremente opiniones,

sugerencias y recomendaciones sobre los contenidos de la
información y entretenimiento que reciben a través de los
medios de comunicación social.

 El artículo 17 para agregar el tema relativo a la función social

de los medios y la obligación de velar por que el niño tenga
acceso a información y material procedentes de diversas

22
 fuentes nacionales e internacionales, que tengan por finalidad
promover su bienestar social, espiritual y moral y su salud física
y mental.

 El artículo 31 inciso 2 a fin de incorporar el derecho a

participar activamente y ser consultados, en función de su edad
y madurez, en las actividades de los medios de comunicación
social que se relacionen con ellos. Se trata de los programas
dedicados a niños y adolescentes.

23