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La Restituciòn Internacional de Menores
La Restituciòn Internacional de Menores
Concepto
El Dr. Boutin se refiere específicamente
a la acción de restitución internacional
de menores de la siguiente manera: "La
acción de Restitución se ejercita bajo el
derecho consuetudinario, refleja
simplemente un acto de cooperación
judicial no solamente con las
autoridades que ejercen la función
jurisdiccional sino también de las
autoridades administrativas o políticas
de un Estado, pero que dicha acción descansa en la perturbación del ejercicio del
derecho de la patria potestad o bien en la perturbación del ejercicio del derecho de
visita que cada padre pueda tener, según las Circunstancias. Lo más importante es
que en este ejercicio de la restitución de menores que simplemente no se discute el
fondo sino la perturbación de un derecho consagrado que sería la máxima expresión
del prcEedimicnt0 en el plano internacional, y permite consagrar la finalidad de
restablecer cl derecho perturbado que es el ejercicio de la Guarda y Crianza y el
derecho de visita.
La Sustracción de Menores
A nivel nacional
La sustracción se define como "apartamiento, extracción, separación".
Código Penal de la República de Panamá:
Artículo 158. Quien sin fines de lucro sustraiga a un menor de edad o a un incapaz
del poder de sus padres, tutor o persona encargada de su guarda, crianza o
cuidado, o quien lo retenga indebidamente o lo saque del país sin la autorización de
quien tenga la patria potestad o el cuidado de este será sancionado con prisión de
tres a seis años.
Artículo 159. La sanción prevista en el artículo anterior será aumentada de una
tercera parte a la mitad, cuando el hecho sea cometido por uno de los progenitores.
Esta sanción también se aplicará a los parientes cercanos del progenitor que tomen
parte en la ejecución del hecho.
Artículo 160. Las sanciones previstas en los artículos 150 y 158 se reducirán a la
mitad, si el autor pone espontáneamente en libertad a la víctima, antes que se inicie
investigación criminal, sin haber alcanzado el objeto que se propuso y sin causarle
daño.
No debemos confundir la sustracción de menores con la figura de rapto de menores
o el secuestro ya que la finalidad de estas últimas es muy distinta.
El rapto, al igual que la sustracción de menores es un delito en el cual se retiene a
una persona que puede ser un menor de edad, sin embargo, sus fines son
deshonestos y sexuales. La sustracción de menores puede confundirse por algunos
con la figura del secuestro, sin embargo y a diferencia de ellos, la sustracción del
menor sucede sin intermediarios ni solicitudes de recompensa. La sustracción
consiste sencillamente en sacar al menor del alcance de sus padres, tutores o
guardadores en contra de la voluntad de ellos, con la peculiaridad de que quienes
cometen este delito por lo general son "parientes cercanos" de los menores.
La disconformidad de uno de los padres que no ostenta la guarda y crianza del
menor es un factor que impulsa esta situación. Al ser violentado el derecho de
guarda y crianza del guardador, el juez de menores ordena el reintegro del menor
al hogar de dónde ha sido sustraído.
Cuando el presunto sustractor es una persona que no ejerce la Patria Potestad
sobre los menores no se presentan mayores dificultades en la investigación del
delito.
Los padres se presentan al Centro de Recepción de Denuncias de la Dirección de
Información Judicial (DIJ) para efectuar la respectiva denuncia del hecho, del mismo
modo al Juzgado competente y solicitan la restitución del menor al hogar, lo cual se
hace más expedito cuando estos proporcionan información sobre el posible
paradero del menor y de su sustractor. El problema realmente se presenta cuando
la sustracción es efectuada por uno de los padres de los menores.
A nivel Internacional
Artículo 3
El traslado o la retención de un menor se considerarán ilícitos:
a) Cuando se hayan producido con infracción de un derecho de custodia atribuido,
separada o conjuntamente, a una persona, a una institución, o a cualquier otro
organismo, con arreglo al derecho vigente en el Estado en que el menor tenía su
residencia habitual inmediatamente antes de su traslado o retención; y
b) Cuando este derecho se ejercía en forma efectiva, separada o conjuntamente,
en el momento del traslado o de la retención, o se habría ejercido de no haberse
producido dicho traslado o retención.
* Se utiliza el término "Convenio" como sinónimo de "Convención".
El derecho de custodia mencionado en a) puede resultar, en particular, de una
atribución de pleno derecho, de una decisión judicial o administrativa, o de un
acuerdo vigente según el derecho de dicho Estado.
Aunado a esto, citamos de la convención Interamericana sobre restitución
internacional de menores, el artículo primero, que declara lo siguiente:
"Artículo 1: La presente convención tiene por objeto asegurar la pronta restitución
de menores que tengan residencia habitual en uno de los Estados Partes y hayan
sido trasladados legalmente si hubieren sido detenidos ilegalmente."
Considerando los aspectos que ambos Convenios toman la legalidad del traslado y
retención de los tomamos de ellos la siguiente definición:
"La sustracción internacional de menores consiste en el traslado y retención de un
menor de un país a otro en violación a los derechos de custodia que tenga una
persona natural o jurídica sobre este menor y que han sido declarados o
reconocidos en el Estado de residencia habitual del menor."
Al igual que en la sustracción de menores a nivel nacional, la denuncia se presenta
en el Centro de Recepción de Denuncias de la Dirección de Investigación Judicial,
y una vez admitida se abre un expediente
que será remitido al Ministerio Público, el
cual seguirá con el procedimiento de la
investigación.
De igual manera, se remitirán las generales
del presunto sustractor al Estado donde se
presume se encuentra ubicado y a la
Interpol en su caso, a fin de que detenido en
el país donde se encontrare y sea
extraditado para enfrentar el consecuente
juicio penal.
Convenios internacionales relativos a la protección de los menores ratificados
por la República de Panamá
Competencia
Es importante indicar, que el único juez competente para decidir sobre el derecho
de Guarda y Crianza sobre el menor es el del país de residencia habitual del menor,
esto supone que cuando el menor es localizado en otro Estado y se solicita su
restitución, el juez que debe ordenar el retorno del mismo no debe entrar a valorar
cuestiones de fondo, sino que debe limitarse a comprobar si se dan las
circunstancias para considerar el traslado o retención como ilícitos, de conformidad
a lo establecido en el convenio.
El artículo No. 16 de la convención establece que la Autoridad Central requerida no
decidirá sobre el fondo del derecho de custodia hasta que se haya determinado que
no se reúnen las condiciones de mencionada convención para la restitución del
menor o hasta que haya trascurrido un periodo de tiempo razonable, sin que se
haya presentado una solicitud en virtud de esta Convención.
El convenio de la Haya se limita a decidir si el traslado y retención del menor fue de
manera licita, y de no serlo regula el procedimiento a seguir para su restitución.