CONCEPTO 8856 DE 2009

(Enero 14)

MINISTERIO DE LA PROTECCIÓN SOCIAL.

Reconocimiento y pago del subsidio por incapacidad originada en enfermedad profesional o

accidente de trabajo.

En lo que respecta a la terminación contrato de trabajo cuando la incapacidad es superior a 180

días de origen laboral o profesional debe observarse:

De acuerdo con las disposiciones legales vigentes sobre la materia como son el numeral 15 del
artículo 62 del, Código Sustantivo del Trabajo, subrogado por el artículo 7 del Decreto 2351 de
1965, se establece como justa causa de terminación del contrato de trabajo en el sector
particular, la siguiente:

"La enfermedad contagiosa o crónica del trabajador que no tenga carácter de profesional, así
como cualquier otra enfermedad o lesión que lo incapacite para el trabajo, cuya curación no
haya sido posible durante ciento ochenta (180) días. El despido por esta causa no podrá
efectuarse sino al vencimiento de dicho lapso y no exime al patrono de las prestaciones e
indemnizaciones legales y convencionales derivadas de la enfermedad."

Así mismo, el artículo 4 del Decreto 1373 de 1966, reglamentario del Decreto Extraordinario
número 2351 de 1965, dispone que “De acuerdo con el numeral 15 del artículo 7 del Decreto
2351 de 1965, la enfermedad contagiosa o crónica del trabajador, que no tenga carácter
profesional, así como cualquier otra enfermedad o lesión que lo incapacite para el trabajo, cuya
curación no haya sido posible durante ciento ochenta (180) días, es justa causa para dar por
terminado unilateralmente el contrato de trabajo por parte del patrono. El despido por esta causa
no podrá efectuarse sino al vencimiento de dicho lapso, sin perjuicio de la obligación prevista
en el artículo 16 del mismo decreto, cuando a ello haya lugar, y no exime al patrono de las
prestaciones e indemnizaciones legales y convencionales derivadas de la enfermedad”.

De conformidad con la normatividad precitada, es justa causa para dar por terminado
unilateralmente el contrato de trabajo, por el empleador, la incapacidad ininterrumpida superior
a 180 días, originada en enfermedad o accidente de origen común, debiendo aclararse que para
dichos efectos debe tratarse de una incapacidad que imposible la prestación del servicio, es
decir, que inhabilite al operario para el trabajo, tal como lo ha expresado la Jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, sentencia de noviembre 30/78.

Sin embargo, la disposición precitada, no será de aplicación cuando se trate de incapacidad

superior a 180 días generada por enfermedad profesional o accidente de trabajo, en el entendido
que en el Sistema General de Riesgos Profesionales, la incapacidad superior a 180 días, no es
justa causa para la terminación del contrato de trabajo unilateralmente por el empleador,
teniendo en cuenta lo dispuesto en el artículo 3 de la Ley 776 de 2002 que a la letra señala:

"Artículo 3. Monto de las prestaciones económicas por incapacidad temporal. Todo afiliado a
quien se le defina una incapacidad temporal, recibirá un subsidio equivalente al cien (100%)
de su salario base de cotización, calculado desde el día siguiente al que ocurrió el accidente de
trabajo y hasta el momento de su rehabilitación, readaptación o curación, o de la declaración
de su incapacidad permanente parcial, invalidez o su muerte. El pago se efectuará en los
períodos en que el trabajador reciba regularmente su salario. (…)"

Al tenor de la disposición precitada, el reconocimiento y pago del subsidio por incapacidad

temporal originada en enfermedad profesional o accidente de trabajo, se efectuará por la
Administradora de Riesgos Profesionales desde el día siguiente al que ocurrió el accidente de
trabajo o desde el día siguiente del inicio de la incapacidad correspondiente a una enfermedad
diagnosticada como profesional y hasta la fecha de la rehabilitación, readaptación, curación, o
de la -declaración de la incapacidad permanente parcial, invalidez o muerte del afiliado, lo que
implica que en materia de riesgos profesionales, el legislador no previo como justa causa, la
incapacidad que supere los ciento ochenta días, para la terminación del contrato, sino que en
este evento, se deberá dar cumplimiento al procedimiento señalado en la norma preinserta, esto
es, el vinculo laboral permanecerá vigente, debiendo el trabajador ser reincorporado a su trabajo
una vez recupere su salud, reubicado en otro cargo cuando se trate de una disminución
permanente de su capacidad laboral (incapacidad permanente parcial) o hasta la fecha en que se
declare el estado de invalidez.

Por lo tanto, la incapacidad superior a 180 días originada en contingencia de origen laboral o
profesional, no se encuentra prevista como justa causa para la terminación unilateral por parte
del empleador del contrato de trabajo, por lo cual en este caso, deberá darse aplicación al
procedimiento señalado en el artículo 3 de la Ley 776 de 2002 y a lo dispuesto en los artículos
22 y 23 del Decreto 2463 de 2001, modificados por el artículo 52 de la Ley 962 de 2005 en
cuanto a la calificación de la pérdida de capacidad laboral o determinación del estado de
invalidez.

Ahora bien si habiendo sido calificado el trabajador como en el caso de la consulta y superado
el periodo de incapacidad temporal máximo, esto es (720) días y éste no recupera su capacidad
laboral para reintegrarse a su trabajo o ser reubicado conforme lo disponen los artículos 4 y 8
,de la Ley 776 de 2002, en concepto esta Oficina, si el empleador ante la imposibilidad de
reubicación resuelve despedir al trabajador, éste deberá conforme a lo dispuesto en el artículo 26
de la Ley 361 de 19971 solicitar a la Dirección Territorial del Ministerio de la Protección Social
correspondiente, el permiso para que autorice el despido, con los soportes documentales que
justifiquen el mismo. Lo anterior sin perjuicio del reconocimiento y pago de la indemnización
prevista en el artículo 26 de la Ley 361/97 y demás indemnizaciones y prestaciones a que
hubiere lugar.

En todo caso, es pertinente indicar que la decisión respecto de la situación laboral del trabajador
objeto de la consulta corresponderá única 'y exclusivamente a la entidad empleadora, la cual
deberá adoptarse en derecho y con observancia plena de las disposiciones que rigen en materia
laboral para los trabajadores del sector privado, siendo claro que este Ministerio de conformidad
con lo establecido en el artículo 486 del C.S.T., modificado por el artículo 20 de la Ley 584 de
2000, no se encuentra facultado para declarar derechos individuales, ni definir controversias
cuya decisión está atribuida a los jueces.