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CONCILIACIÓN
EXTRAJUDICIAL: Preproceso.
HACIA UNA REDEFINICIÓN
CAPÍTULO I
REDEFINICIÓN DE LA CONCILIACIÓN:
«consenso»
1. CONCEPTOS
659
ALMEIDA PEÑA, Feliciano. La Conciliación en la Administración de Justicia. Edit. Marsol
Perú S.A., Edic. 1º, Trujillo-Perú, enero 1997, PP. 19-24.
660
RODRÍGUEZ DOMINGUEZ, Elvito A. La Conciliación en el Derecho Procesal Civil Peruano.
En: Revista de Derecho y Ciencia Política. UNMS. Vols. 52 (Nº 2), 53 y 54 (Nº 1), años 1995-
1996-1997, Lima-Perú, P. 239.
MÉTODOS ALTERNOS PARA LA SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS (MASC) 114
actitud enemistosa, por renuncias recíprocas o unilaterales. Concurso o reunión de
cualidades diversas, y a veces opuestas incluso”. En su aspecto jurídico, el mismo autor
la considera como la “avenencia de las partes en un acto judicial, previo a la iniciación de
un pleito”; y agrega: “El acto de conciliación, que también se denomina juicio de
conciliación, procura la transigencia de las partes, con objeto de evitar el pleito que una
de ellas quiere entablar. El resultado puede ser positivo o negativo. En el primer caso, las
partes se avienen; en el segundo, cada una de ellas queda en libertad para iniciar las
acciones que le correspondan. Sus efectos son, en caso de avenirse las partes, los mismos
de una sentencia; y en este sentido puede pedirse judicialmente la ejecución de lo
convenido.
2) Audiencia que, por preceptos constitucional, debe realizarse con carácter preliminar a
todo juicio civil o de injurias, a fin de procurar un acuerdo amigable que evite el
proceso. Para precisar el concepto, citamos algunos artículos de la Legislación
Uruguaya:
b) “Cuando una persona tenga que demandar a otra, deberá presentarse ante un Juez
de Paz, para que le mande citar a una conciliación” (CPC., art. 263).
Etimológica procede del verbo conciliar, y éste del latín concilio, are, derivado
de concilium, ii “asamblea, reunión” (de con y calo, are, “convocar”). El
concilium romano significaba una asamblea en general, y en particular una asamblea de
plebe.
Como era en estas asambleas donde se reunía la gente para cerrar negocios,
resolver diferendos, etc., el verbo conciliare que originalmente significaba “asistir al
concilio”, tomó las diversas acepciones correspondientes a estas actividades. El derivado
popular de concilium es consejo. No está demás consignar la traducción que nos
proporciona Eduardo Couture: En frances, conciliation; en italiano, conciliazione; en
portugués, conciliacau; en inglés, conciliation; en alemán, Sühne, Aussöhnung,
Versöhnung661.
661
COUTERE, Eduardo J. Vocabulario Jurídico; Ed. Depalma, Buenos Aires-Argentina, 1976, pág.
159. Las citas legales corresponden a la Legislación Uruguaya. ║ALMEIDA PEÑA, Feliciano.
La Conciliación en la Administración de Justicia. Edit. Marsol Perú S.A., Edic. 1º, Trujillo-Perú,
enero 1997, P. 21.
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Guillermo Cabanellas, en su Diccionario de Derecho Usual sostiene que:
“Conciliación es avenencia de las partes en un acto judicial, previo a la iniciación de un
pleito. El acto de conciliación, que también se denomina pacto de conciliación,
procura la transigencia de las partes, con el objeto de evitar el pleito que una de ellas
quiere entablar. No es en realidad un juicio, sino un acto, y el resultado puede ser
positivo o negativo. En el primer caso, las partes se avienen en el segundo, cada uno de
ellas queda en libertad para iniciar las acciones que le correspondan”.
“Sus efectos son, en caso de avenirse las partes, los mismos de una sentencia, y
en este sentido puede pedirse judicialmente la ejecución de los convenios”662.
Miguel y Romero666, citado por el mismo autor, afirma que: “la conciliación es
la comparecencia de las partes, acompañadas cada una de su hombre bueno, con el fin de
arreglar ante el Juez municipal comarcal o de paz cierto asunto por medio de avenencia,
evitando la entrada en juicio o preparándolo en el caso de que no se llegue a un
acuerdo”.
a) La renuncia a la pretensión;
b) El reconocimiento de la pretensión;
c) La transacción.
667
COUTERE, Eduardo J. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I, Edic. Depalma, Buenos
Aires-Argentina, 1979, 3ra. Edición, págs. 225-233. Las citas de artículos corresponde a la
Legislación Uruguaya. ║ ALMEIDA PEÑA, Feliciano. Op. Cit. P. 23.
668
ORMACHEA CHOQUE, Iván: La conciliación privada como mecanismo de acceso a la justicia.
En: Lib. Acceso a la Justicia. Edit. Oficina Técnica de Proyectos de Cooperación Internacional
del Poder Judicial, Edic. 1º, Lima-Perú, febrero 1997, P. 113.
669
ALMEIDA PEÑA, Feliciano. Op. Cit. P. 24.
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2. NATURALEZA JURÍDICA Y UBICACIÓN COMPOSITIVA
Finalmente, además de ser facultativa, puede ser una etapa obligatoria del
proceso, como en el caso del Código de Procedimiento Civil de Colombia de 1970 y el
Código Procesal Civil Peruano.
4.- UGO ROCCO; LINO ENRIQUE PALACIO la califican como una facultad que la ley
concede a los jueces, sin entrar a analizar el carácter jurisdiccional o no de la misma;
3. REDEFINICIÓN
La ley 26872 ha optado por una definición que incide en el rol asistencial del
tercero —vinculado a una institución— hacia las partes en la búsqueda de una solución
consensual al conflicto. Este rol de asistencia debe tomarse no con una connotación
asistencialista sino como un servicio orientado a brindar las mejores habilidades con
las que cuenta el conciliador para el manejo y eventual resolución del conflicto.
Este rol asistencial está relacionada con las funciones que desarrolla el
conciliador no sólo durante, sino antes y después de la audiencia conciliatoria. La ley de
Conciliación Extrajudicial señala, a su vez, a los titulares de esta labor conciliatoria: un
conciliador adscrito a un Centro de Conciliación o un Juez de Paz Letrado, o en su
defecto, un Juez de Paz (art. 33).
Redefiniendo, podemos decir, estamos de acuerdo con la ley 26872 como punto
vital de partida que, ha optado por una definición que incide en el rol asistencial hacia la
búsqueda de una solución consensual del conflicto. En segundo lugar, vertebrar un
servicio orientado a brindar las mejores experiencias y conocimientos con las que
cuenta el conciliador (alterno) para el manejo y eventual solución de la
controversia. En tercer lugar, lo fundamental, instrumentalización del método alterno
para la solución eficaz de las controversias para propiciar la paz con justicia social
en el Tercer Milenio. En cuarto lugar, proceso consensual y real confidencial de toma
de decisiones en el cual una o más personas imparciales (alternos) asisten a
personas, organizaciones, comunidades (nacional e internacional) en controversia a
convivir y trabajar hacia el logro de una pluralidad de objetivos antes señalados y
otros que requieren ser logrados. En quinto lugar, la conciliación tradicional se ha
convertido en conciliación contemporánea (neoconciliación) por su contenido; sin
embargo, por su léxico, no ha evolucionado, sigue siendo conciliación, es necesario
elevar de manera consciente al nivel de neoconciliación en su forma y contenido, con
todo lo mejor de sus elementos constitutivos; y progresivamente sustituir por la solución
consensual o simplemente denominar: consenso. La conciliación, bellamente armoniza
con el consenso. Es metódico, técnico y contemporáneo.
672
ORMACHEA CHOQUE, Iván: Análisis de la Ley de Conciliación Extrajudicial-Reglamento.
Edit. Cultural Cuzco S.A., IPRECON, Edic. 1º, Lima-Perú, 1998; PP. 43-44.
673
ISODE-CCICAC. Guía de Trabajo - ¡Fórmate como Conciliador!. Edit. ISODE (Instituto
Sociedad y Derecho – CCICAC (Centro para la Conciliación Integral en Consultoría, Asesoría y
Capacitación. Edic. Huancayo – Perú 2001, P. 38.
MÉTODOS ALTERNOS PARA LA SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS (MASC) 121
CAPÍTULO II
PRINCIPIOS
1.- LA EQUIDAD.- Debe ser concebida como el sentido de la justicia aplicada al caso
particular, materia de conciliación. La equidad es un principio general del Derecho por el
cual muchas veces se rompe con la justicia para ir al caso concreto.
674
VIGIL CURO, Clotilde Cristina. LAS CONCILIACIONES. En: Revista de Derecho y Ciencia
Política. UNMSM. Vols. 56 (N° 1-2), año 1999, Lima-Perú. PP. 547. PP. 116-117.
MÉTODOS ALTERNOS PARA LA SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS (MASC) 122
3. LA BUENA FE.- Se entiende como la necesidad de que las partes proceden de manera
honesta y leal, confiando en que éste será la conducta en el procedimiento de
conciliación. La buena fe supone la lealtad a la palabra empeñada.
8. LA ECONOMÍA.- Está dirigida a que las partes eliminen el tiempo que les
demandaría estar involucradas en un proceso judicial, ahorrando los costos de dicho
proceso.
CARACTERES DE LA CONCLIACIÓN
675
VIGIL CURO, Clotilde Cristina. LAS CONCILIACIONES. En: Revista de Derecho y Ciencia
Política. UNMSM. Vols. 56 (N° 1-2), año 1999, Lima-Perú. PP. 547. PP.117-118.
MÉTODOS ALTERNOS PARA LA SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS (MASC) 124
5. PRORROGABILIDAD.- El plazo de 30 días fijado para la audiencia a partir de la
primera citación a las partes (11 de la Ley) es prorrogable de común acuerdo entre las
partes.
2. CARÁCTER OBLIGATORIO676(dilema).
1. OBLIGATORIO.-
Por otro lado, en España, la ley de 3 de junio de 1821, de dicho país, prevenía a
los alcaldes que debían presidir los juicios llamados de conciliación, trámite indispensable
para poder iniciar un juicio, imponiéndose como obligatorio, con cuyo carácter pasó a la
Ley de Enjuiciamiento Civil de 1855, si bien en esta dejo de ser juicio y correspondió a
los jueces de paz.
Por otro lado es necesario anotar que la conciliación en nuestro país ha sido
siempre obligatoria. Es el caso concreto de la conciliación intraproceso, que constituye
una etapa obligatoria dentro del mismo.
2. VOLUNTARIO.-
676
ORMACHEA CHOQUE, Iván: Análisis de la Ley de Conciliación Extrajudicial-Reglamento.
Edit. Cultural Cuzco S.A., IPRECON, Edic. 1º, Lima-Perú, 1998; págs. 46-50.
677
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Fernando. LA CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL -Mecanismo Alternativo de Solución de
Conflictos. Lima-Perú (30.04.1988).
MÉTODOS ALTERNOS PARA LA SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS (MASC) 125
El Código ginebrino de 1819 admitió el acto de conciliación como voluntario.
Su autor M BELLOT, en la exposición de motivos combate el acto conciliatorio
impuesto como medida obligatoria y necesaria a todo litigante, y se funda, de modo
primordial, en que impuesto como obligatorio no sería ese acto más que un trámite
preliminar y necesario, una especie de pasaporte - dice - para poder ingresar en el templo
de la justicia, pasaporte que se toma como una formalidad del procedimiento sin que
ninguno de los litigantes tenga el menor ánimo de transigir sus diferencias.
3. DUALISTA.-
Hay que tener en cuenta que la obligación es de acudir, antes del Poder Judicial,
ante un Centro de Conciliación a procurar una solución consensual al problema que
afrontan las partes. No es obligatoria la conciliación, sino seguir el procedimiento,
intentar conciliar. Lo contrario seria quitar el carácter consensual de la institución.
¿Nos es esto acaso una abierta contradicción del legislador en la Ley 26872?
¿Es posible que en un primer momento se diga que la conciliación es una
institución consensual (art. 3) y posteriormente se señale que será
obligatorio (art. 6) después de dos años de entrar en vigencia?
EN CONTRA A FAVOR
6. RESULTADO.- Las partes con la gestión del tercero conciliador buscan un acuerdo
mutuamente satisfactorio. Para facilitar esta gestión el conciliador tiene la facultad de
proponer fórmulas de solución.
678
ORMACHEA CHOQUE, Iván: Análisis de la ley de conciliación extrajudicial-Reglamento. Edit.
Cultural Cuzco S.A., IPRECON, Edic. 1º, Lima-Perú, 1998; PP. 21-22.
MÉTODOS ALTERNOS PARA LA SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS (MASC) 129
8. CONTROL DEL PROCESO.- El proceso queda a cargo del conciliador quien
fomenta una relación cooperativa y horizontal entre las partes. Las partes, por otro lado,
son las únicas que tienen el poder de solucionar definitivamente el conflicto a través de
un acuerdo. Por lo tanto, las partes y el conciliador comparten el control del proceso”.
CAPÍTULO IV
VENTAJAS
1) Breve e inmediato. 2) Eficiencia. 3) Fácil acceso. 4) Satisfacción de ambas partes. 5)
Mayor flexibilidad. 6) Capacitado.
ELEMENTOS BÁSICOS
1) Objeto. 2) Forma y contenido. 3) Efectos.
1. OBJETO DE LA CONCILIACIÓN
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RODRÍGUEZ DOMINGUEZ, Elvito A. La Conciliación en el Derecho Procesal Civil Peruano.
En: Revista de Derecho y Ciencia Política. UNMS. Vols. 52 (Nº 2), 53 y 54 (Nº 1), años 1995-
1996-1997, Lima-Perú, P. 244.
681
RODRÍGUEZ DOMINGUEZ, Elvito A. Op. Cit. P. 246.
MÉTODOS ALTERNOS PARA LA SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS (MASC) 132
La conciliación que se realiza ante el juez, o conciliación judicial, tanto la que se
efectúa antes del proceso, en forma obligatoria o facultativa, como la que lleva acabo
dentro del proceso como etapa del mismo, o en cualquier estado debe constar en acta
suscrita por las partes, el juez y el secretario.
Cuando se produce la conciliación el acta debe contener todos los acuerdos a que
hayan llegado las partes. Si es total y versa sobre derechos disponibles, el juez la
aprobará y dará por terminado el proceso. Si es parcial y versa sobre derechos
disponibles, el juez la aprueba y continúa el proceso respecto a los puntos no conciliados.
3. EFECTOS DE LA CONCILIACIÓN682
682
RODRÍGUEZ DOMINGUEZ, Elvito A. Op. Cit. P. 247.
MÉTODOS ALTERNOS PARA LA SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS (MASC) 133
Sobre estos efectos de la conciliación hay uniformidad doctrinaria y legislativa,
estableciéndose que el acuerdo de las partes sea aprobada por el juez (Art. 325 del
Código Procesal Civil).
CAPÍTULO VI
Los gastos que irrogue la actuación judicial serán sufragados por el solicitante de
la audiencia a través del pago de una taza que fijará oportunamente el Poder Judicial.
683
ORMACHEA CHOQUE, Iván: Análisis de la Ley de Conciliación Extrajudicial-Reglamento.
Edit. Cultural Cuzco S.A., IPRECON, Edic. 1º, Lima-Perú, 1998; págs. 127-130.
MÉTODOS ALTERNOS PARA LA SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS (MASC) 134
El acta de conciliación obtenida gracias a la gestión del Juez de Paz Letrado
tiene el mérito de título de ejecución al igual que el acta forjada por un conciliador
adscrito a un Centro de Conciliación, para su validez no requerirá la firma de abogado
en tanto que el juez por su condición de especialista en Derecho cumplirá con verificar la
legalidad del acuerdo.
El artículo 326 del CPC desarrolla las fases de la conciliación a través de una
secuencia con etapas claramente establecidas. Por otro lado, la práctica judicial
demuestra que el Juez con buen criterio desarrolla acciones que el modelo plasmado en
el código no contiene. Según el Código Procesal Civil, las fases de la audiencia
conciliatoria son las siguientes (Ver el Gráfico Nº “B”):
684
ORMACHEA CHOQUE, Iván: Análisis de la Ley de Conciliación Extrajudicial-Reglamento.
Edit. Cultural Cuzco S.A., IPRECON, Edic. 1º, Lima-Perú, 1998; págs. 130-135.
MÉTODOS ALTERNOS PARA LA SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS (MASC) 136
DIFERENCIA DE LA CONCILIACIÓN: CUESTIONES GENERALES.
Tipo JUDICIAL EXTRAJUDICIAL
(clase)
1) Modelo Procesal Extrajudicial
2) Norma CPC Ley CE N° 26872, Pub. 97.13.11, Vig.
60 días después, Oblig.
Regl. D.S. N° 001-98-jus, Pub.
98.01.14
3) Institución Poder Judicial. Centros de Conciliación y Poder
(órgano) Judicial.
(Gráfico Nº “B”)