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Trabajo de Grado Universidad Pontificia Javeriana 2005 PDF
Trabajo de Grado Universidad Pontificia Javeriana 2005 PDF
CARRERA DE DERECHO
BOGOTÁ, D.C.
2005
1
COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERÍAS
Director
CARLOS DARÍO BARRERA TAPIAS
Abogado
CARRERA DE DERECHO
BOGOTÁ, D.C.
2005
2
NOTA DE ADVERTENCIA
“La Universidad no se hace responsable por los conceptos emitidos por sus alumnos en sus
trabajos de tesis. Solo velará porque no se publique nada contrario al dogma y a la moral
católica y porque las tesis no contengan ataques personales contra persona alguna, antes
3
CONTENIDO
pág.
INTRODUCCIÓN 10
1. ASPECTOS GENERALES 11
CONVENCIÓN DE VIENA 15
INTERNACIONAL DE MERCADERÍAS 17
1.3.1 Consensual 18
1.3.2 Bilateral 18
1.3.3 Oneroso 19
1.3.4 Principal 20
1.3.5 Típico 21
1.3.6 Conmutativo 21
1.5.3 Buena fe 32
2.1 OFERTA 49
2.2 ACEPTACIÓN 64
2.2.1 Concepto 64
5
2.2.2 Modos de aceptación 65
2.2.2.3 Silencio 66
2.2.4 Efectos 72
ejercerla 92
4.2.1.1 Cumplimiento específico del contrato por parte del vendedor 110
EL COMPRADOR 133
COMPRADOR 141
SUCESIVAS 141
reemplazo 145
BIBLIOGRAFÍA 175
9
INTRODUCCIÓN
configura al comercio como el pilar fundamental de las relaciones que permiten una real y
constituye un instrumento más para lograr estos objetivos; sin embargo, nuestro
Por las razones anteriormente expuestas , este trabajo de grado busca analizar y estudiar no
solo la Convención sino sus implicaciones y relaciones con nuestro Código Civil y nuestro
10
1. ASPECTOS GENERALES
fundamental para el desarrollo del mismo; con tal fin se creó UNIDROIT (Instituto Para la
Al interior de éste, entre los años de 1930 a 1934 surgió la iniciativa de uniformar la
por la situación bélica que azotó al mundo (Segunda Guerra Mundial) Sin embargo en 1951
En el año de 1956 se creó una comisión europea cuya finalidad era la elaboración de dos
1
OVIEDO ALBÁN, Jorge. Campo de aplicación y criterios de interpretación de la Convención de Viena
para la compraventa internacional de mercaderías En: Revista Universitas N.101. Pontificia Universidad
Javeriana, Facultad de Ciencias Jurídicas. junio de 2001, p. 163
11
países, quienes lograron, como antecedentes más importantes de la Convención, la
Desafortunadamente estas leyes adolecían de una debilidad propia no solo por el escaso
número de países que la ratificaron, 2 sino también por razones de tipo ideológico por
cuanto:
Ante este fracaso, en el año de 1966 se creó la Comisión de Naciones Unidas para el
mundial de promover sin espera la unificación progresiva del derecho mercantil. Al seno de
esta Comisión, un grupo actuando bajo la presidencia de JORGE BARRERA GRAF, revisó
2
Los países que la ratificaron fueron: San Marino, Bélgica, Alemania, Países Bajos, Luxemburgo, Gambia,
Italia, Reino Unido e Israel.
3
LEYVA SAAVEDRA, José. Ámbito de aplicación de la convención de Viena sobre la compraventa
internacional de mercaderías En: Revista Universitas N. 103, junio 2002. Pontificia Universidad Javeriana,
Facultad de Ciencias Jurídicas. p. 301
4
The United Nations Comisión on International Trade Law- creada por las Naciones Unidas mediante
resolución 2205 (XXI) de la Asamblea General del 17 de diciembre de 1966.
12
las causas del fracaso de las leyes uniformes existentes, y con base en esto elaboró un
nuevo proyecto 5 .
En 1978 gracias a los esfuerzos académicos de ésta Comisión, se logró un proyecto único
que convocó Naciones Unidas en el Palacio Imperial de Hofburg, (Viena), dando origen a
de Mercaderías 6 .
Este acontecimiento es muy importante por la gran incidencia que trae para el sistema
13
establecimientos en diferentes estados contratantes y que en él,
expresamente no se haya excluido su aplicación. 7
El proyecto de ley junto con su exposición de motivos fueron publicados en la Gaceta del
Congreso No 455 del 31 de octubre de 1997 y se presentó ante la comisión segunda del
Diciembre de 1997.
declaró exequible. Sin embargo, por disposición del artículo 99 CNUCCIM, el Convenio
vienés entraría en vigor el primer día del mes siguiente a la expiración del plazo de doce
meses contados desde la fecha de depósito del instrumento ante la Secretaría General de
Naciones Unidas, razón por la cual rige desde el primero de agosto del 2002 8 .
sus miembros, y
7
CABRERA ORJUELA, Maria Clara y GALÁN BARRERA, Diego Ricardo. “Comentarios a la ley 518 del
4 de agosto de 1999, aprobatoria de la Convención de las Naciones Unidas sobre los contratos de
compraventa internacional de mercaderías” Revista Universitas No.101, junio de 2001, Bogotá. Pontificia
Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurídicas. p. 359.
8
Ibid., pp. 360-361
14
b) Agilizar el tráfico de mercancías, indispensable para lograr una apertura de
CONVENCIÓN DE VIENA
definición del contrato de compraventa como tal. Siguiendo un poco las tesis doctrinarias, 10
se puede establecer que uno de los puntos por los cuales se omitió esta consideración se
debe a que en los Estados partes de la Convención no había diferencias en el concepto, tal y
Por el contrato de compra y venta uno de los contratantes se obliga a entregar algunos
antecedentes y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente”
“La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a
pagarla en dinero. Aquella se dice vender y esta comprar. El dinero que el comprador da
9
OVIEDO ALBÁN, Jorge. Anotaciones sobre los antecedentes de la Convención de Viena. Op. cit. p. 173
10
“MEMMO considera que sobre la noción de compraventa no se advierten en los ordenamientos jurídicos
diferencias que requieran una específica definición por parte del legislador”, En: LEYVA SAAVEDRA, José.
“Ámbito de aplicación de la Convención de Viena sobre la compraventa internacional de mercaderías”. En:
Revista Universitas, Junio 2003, nº 103. p. 303.
15
Y nuestro legislador comercial también dispone que,
“Artículo 905
de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El dinero que el comprador da por la cosa vendida
se llama precio”.
interna. Sin embargo, por vía doctrinal se han estructurado diferentes definiciones, de las
Por otra parte, la Convención contiene una serie de características especiales que la
diferencian de la compraventa que comúnmente conocemos, por cuanto las partes deben
tener sus establecimientos en Estados diferentes para que el contrato se rija por las normas
11
HERBER UND CZERWENKA en DÍEZ PICASO, Luis. La compraventa internacional de mercaderías.
España: Ed. Civitas, 1998. p. 47.
16
articulado no se encuentra una definición de “establecimiento”, razón por la cual podemos
“no sólo el lugar principal de negocios, sino también todas aquellas formas organizativas,
incluyendo las sucursales, filiales y oficinas representativas, que suponen una permanencia
medida que sólo recae sobre mercaderías, entendidas como bienes corporales muebles,
de Mercaderías así: Es el contrato celebrado entre dos partes, conocidas como vendedor y
comprador con establecimientos ubicados en diferentes Estados, por virtud del cual, la
INTERNACIONAL DE MERCADERÍAS
de
12
FERRARI. La compraventa Internacional En: LEYVA SAAVEDRA, José. Ámbito de aplicación de la
Convención de Viena sobre la compraventa internacional de mercaderías En: Revista Universitas, Junio 2003,
nº 103. p. 306.
17
compraventa como tal, siendo éstas plenamente aplicables al regulado por la Convención
por cuanto obedece a sus mismos principios, estructura y fundamento, entre las cuales
encontramos:
esenciales (precio y cosa) para que el contrato quede configurado sin necesidad de
“El contrato de compraventa no tendrá que celebrarse ni probarse por escrito ni estará
sujeto a ningún otro requisito de forma. Podrá probarse por cualquier medio, incluso por
testigos”.
que las normas de la convención son de carácter dispositivo, es decir, las partes pueden
existencia y validez del contrato, por lo que si dicho ordenamiento impone solemnidades,
éstas serán de obligatorio cumplimiento para las partes, en la medida que la Convención no
13
BONIVENTO FERNÁNDEZ, José Alejandro. Los principales contratos civiles y su paralelo con los
comerciales, 3ra edición Bogotá: Presencia, 1977. p. 15.
18
1.3.2 Bilateral. Implica prestaciones recíprocas por cuanto las partes contratan para crear
entregar la cosa y el comprador a pagar por esa cosa una suma de dinero o parte en especie
“Artículo 53
“Articulo 30
“El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae
14
Ibid., p. 16.
19
1.3.3 Oneroso. Esta característica es esencial al contrato de compraventa en tanto que
comprador persigue la cosa como medio de beneficio contractual y paga un precio como
contraprestación” 15 .
A la luz de los principios de UNIDROIT (artículo 6.1.17) se establece como regla general
en el cumplimiento aún cuando resulte más oneroso para una de las partes, salvo los casos
reza el artículo 6.2.2, un incremento en la prestación de una de las partes o una disminución
en la prestación que la otra parte recibe. Sin embargo, en algunos casos la parte en
“El contrato es gratuito o de beneficencia cuando solo tiene por objeto la utilidad de una de
las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso cuando tiene por objeto la utilidad de
1.3.4 Principal. Aquel que subsiste por sí mismo sin necesidad de otro, así se manifiesta en
15
Ibid., p. 18.
20
“El contrato es principal cuando subsiste por si mismo sin necesidad de otra convención, y
accesorio cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de
principal, por cuanto subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención.
1.3.5 Típico. Por tipicidad contractual ha de entenderse el acto jurídico reglamentado por
“El contrato es típico por tener una regulación especial y unitaria y a su vez tener una
En Colombia, por virtud de la ley 518 de 1999, se aprobó la Convención de Viena sobre
la Corte Constitucional mediante sentencia C-529 de 2000 realizó, el decreto 2826 de 2001
colombiana.
16
ARRUBLA PAUCAR, Jaime Alberto. Los contratos mercantiles. Tomo II, cuarta edición. Biblioteca
Jurídica DIKE, 2002. pp. 30-31.
21
1.3.6 Conmutativo. “Un contrato es conmutativo cuando el monto de las prestaciones que
se deben las partes es inmediatamente cierto y cada una de ellas puede apreciar
“El contrato oneroso es conmutativo cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer
una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si
aleatorio”
A su vez, el Contrato regulado por la Convención de Viena puede ser conmutativo, en tanto
a su ejecución, las prestaciones a las cuales se obligan; de otro lado el contrato será
aleatorio, cuando los resultados económicos que se derivan de éste no se puedan determinar
Esta clasificación es importante en nuestro derecho privado no solo porque puede tomarse
como una medida de las perdidas o las ganancias de determinado acto jurídico, sino
17
RIPERT, Georges Jean. Tratado de Derecho Civil. Tomo IV. Buenos Aires: ed. La Ley, 1977. p. 64.
22
1.3.7 Libre discusión. Consiste en la posibilidad de examinar y llegar a puntos de acuerdo
relación a todos y cada uno de los aspectos relevantes del mismo, lo cual es manifestación
debe cumplir esta característica, pues nada impide que sea de adhesión, es decir, que una de
que éste se cumple en un solo acto, aunque las prestaciones estén sometidas a un tiempo
periódico. Así, aun cuando es usual en el comercio entregar el precio o la cosa en plazos
determinados, esto se hace por facilidad en su ejecución, mas no por existir una
perfeccionamiento del contrato, o el precio sea cubierto por cuotas o con posterioridad, no
significa que sea un contrato de ejecución sucesiva por cuanto el contrato puede cumplirse
en un solo acto” 18 .
18
BONIVENTO FERNÁNDEZ, José Alejandro. Op. cit., p. 17.
23
Para definir el ámbito de aplicación bajo el cual han de surtir los efectos de la Convención
de Viena, es ineludible analizar el texto normativo en la Primera Parte del Capítulo 1, del
d. Y principalmente, que su aplicación no haya sido materia de exclusión por las partes,
1.4.1 Aplicación territorial. Son susceptibles a las instrucciones del Texto Vienés, tal y
en los cuales las partes tengan sus establecimientos en países diferentes que posean la
Así las cosas, el artículo 1a) CNUCCIM, contempla lo que se denomina “aplicación
24
Por su parte, el artículo 1 b) CNUCCIM establece la “aplicación mediata” de la
Lo anterior significa que cuando solamente uno de los Estados contratantes se rige por la
compraventa.
Ahora bien, el numeral 2 del mismo artículo, prescribe que para poder hacer efectiva la
sus establecimientos en Estados diferentes; conocimiento que debe darse con anterioridad a
la celebración del contrato o al momento de ésta, ya sea porque resulte de los tratos
preliminares, del convenio logrado o de la información aducida por una de las partes.
del aludido artículo desecha toda importancia respecto de la nacionalidad de las partes y del
carácter civil o comercial de estas o del contrato, por lo que solo exige que las mismas
haber tenido conocimiento de que las mercaderías se compraban para tal fin
(artículo 2 CNUCCIM).
interno y del no deseo de regular los bienes inmateriales o sujetos a registro, aunque
para el profesor ANTONIO ALJURE las ventas en subastas están excluidas, por
bien. 19
En resumen, creemos que la razón prístina de las exclusiones, es la prevalencia del derecho
cuando se encargan allegando una parte sustancial de los materiales necesarios para su
producción.
El punto importante aquí es saber qué quiso decir el texto con “parte sustancial”, ya que se
puede entender como la de mayor valor económico, mayor peso o mayor dificultad en su
19
ALJURE, Antonio. Compraventa Internacional de Mercaderías. Bogotá: Ed. Pontifica Universidad
Javeriana 2003, Colección seminarios 15. p. 12.
26
consecución. Frente a esto la doctrina considera:
Para llevar a cabo el cálculo hay que tener en cuenta el valor de las
partes correspondientes a cada uno de los contratantes en el
momento de la celebración del contrato. En fin, en ese punto
referente a la aportación del comitente-comprador debe tenerse en
cuenta solo los materiales que son necesarios para la fabricación o
producción de las mercaderías. No cuentan los que sirvan para
embalarlas, para su transporte u otros fines semejantes. Partiendo
del criterio acogido en el artículo las reglas de la Convención serán
aplicables al contrato en su totalidad o no serán de aplicación. 20
obligaciones de quien debe proporcionar las mercaderías, sea el suministro de mano de obra
20
DIEZ PICASO, Luis y DE LEÓN, Ponce. La Compraventa Internacional de Mercaderías. Madrid: Ed.
Civitas S.A., 1998. pp. 69-70.
27
particular de las partes en aquella prestación la convierte en la
obligación que caracteriza al contrato. Ahora bien, el caso será
excepcional, porque el valor de las prestaciones será calculado
teniendo en cuenta también el interés del comprador. 21
formación del contrato de venta circunscribiéndola a las obligaciones tanto del comprador
De todas maneras, dice la Convención, las partes podrán pactar en contrario a los temas
Otro inconveniente es que la Convención no define qué se entiende por “validez”; por lo
que para atacar el contrato por esta vía habrá que acudir privativamente a la normatividad
En nuestro ordenamiento, se tienen como elementos de validez de los actos jurídicos los
siguientes:
21
Ibid., p, 70.
28
“la capacidad de los agentes, la ausencia de vicios de la voluntad (error, fuerza y dolo), la
régimen de validez aplicable, serán las disposiciones internas de los países partes del
contrato las que deberán aplicarse, siguiendo la técnica que contemple su estatuto real y
Lo anterior quiere decir, que será la legislación de cada país la que atenderá cualquier daño
se trate de la obligación del vendedor frente a la conformidad de las mercaderías, pues aquí
las cosas cambian sustancialmente y de cuyo tema nos ocuparemos más adelante en el
numeral 3.1.1.
22
OSPINA FERNÁNDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Teoría General del Contrato y del
Negocio Jurídico. Bogotá: Ed Temis S.A., 2000. pp. 84-85.
29
1.4.6 Posibilidad de excluir la aplicación de la convención de Viena. Sin perjuicio del
cada una de ellas y modificar sus efectos. Esta es la consagración del principio de la
del derecho privado; de donde surge que las normas de la Convención de Viena son
b) Respetar la reserva hecha por los Estados partes, de no aplicar los artículos 11 y 29
compraventa internacional deberá ser expresa y sin contravenir normas de derecho público
30
Al iniciar el estudio de la Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de
Mercaderías, encontramos una serie de normas que regulan su interpretación, las cuales
“Una operación de lógica jurídica que tiene por objeto determinar el alcance y sentido de
a. Internacionalidad
23
CABANILLAS SÁNCHEZ, Antonio; CAFFARENA LAPORTA, Jorge y otros. La compraventa
internacional de mercaderías. Comentarios de la Convención de Viena. Ed. Civitas S.A. p. 103
31
b. Uniformidad del Texto
c. Observancia de la Buena Fe
implican que la interpretación del texto no se condiciona a regla alguna de carácter interno
ámbito territorial.
jurídico de cada país, no se rige por las leyes del mismo, sino por las propias reglas que ésta
determina.
de manera uniforme, por cuanto los países deberían sujetarse a éstos. Sin embargo, en la
práctica, a pesar que la Convención exige que toda interpretación se realice según un
ofrezca una respuesta concreta y clara, debemos acudir a los textos que sirvieron de
32
antecedentes a la Convención, como lo son las Convenciones de La Haya de 1964 y los
1.5.3 Buena fe. La buena fe tiene como objetivo primordial que las partes cumplan con sus
obligaciones a cabalidad, que cada parte en el desarrollo de sus relaciones actúe lealmente y
evite hacer uso de elementos confusos que deliberadamente quiera llevar a cabo.
Por lo anterior, resulta relevante aclarar el concepto y contenido de éste principio, que
según Kant, debe trascender el fuero interno para ser parte de la legislación universal, pues
dice:
“Compórtate de manera tal que la norma de tu obrar pueda llegar a ser parte integrante de
De lo anterior se colige que por el hecho de la convivencia surgen una serie de obligaciones
que se imponen a cada persona y que pueden verse desde un aspecto negativo y otro
positivo; el primero consiste en no causar daño a otro, mientras que el segundo busca la
Por otra parte, es el profesor Emilio Betti quien al conceptuar sobre la buena fe, nos enseña:
24
VÁZQUEZ LÉPINETTE, Tomás. La Compraventa Internacional de Mercaderías. Una Visión
Jurisprudencial. Navarra: Ed Arazandi, 2000. pp. 45, 46.
25
KANT, Emmanuel. En: BETTI, Emilio. Prolegómenos a una teoría General de las Obligaciones. p. 70.
26
BETTI, Emilio. Prolegómenos a una Teoría General de las Obligaciones. p 70
33
“En general, la buena fe es una actitud de conciencia, la cual puede ser objeto de una
buena fe, la ignorancia debe ser de tal magnitud que pese a actuar diligentemente no ha
La buena fe no sólo se manifiesta en este sentido, sino que también puede darse cuando se
cree que la parte con la cual se pretende realizar un negocio tiene el derecho para disponer
“no ya en un estado de ignorancia, sino en una actitud de activa cooperación que lleva a
cumplir la expectativa ajena, con una conducta positiva propia, la cual se desarrolla en
27
Ibid., p 74
28
Ibid., p 70
34
Así, la buena fe contractual tiene en cuenta todo el comportamiento de las partes en el
otros, que demuestren la presteza de las partes para satisfacer los intereses y expectativas
encuentra regulado en la Convención de Viena, pese a esto es sabido por todos nosotros
que es un principio que rige todo el iter contractual. De esta manera y ante la ausencia
reposa sobre la parte que se comporta como incumplida o reticente en esta primera fase
En este sentido, los primeros tratos de las partes que no constituyen contrato como tal
nunca son intrascendentes pues sirven para fijar las primeras reglas de sujeción entre
aceptación de oferta como tal, se configuran como estructuras básicas dentro de las que
29
Sentencia de Casación,. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. Junio 28 de 1989. Sentencia
Número 233. Magistrado Ponente: Dr. Rafael Romero Sierra.
36
como lo dispone el artículo 863 del Código de Comercio en los tratos preliminares de la
siguiente forma:
30
Sentencia de Casación,. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. Junio 27 de 1990. Sentencia
Número 239. Magistrado Ponente: Dr. Pedro Lafont Pianetta.
37
Durante el desarrollo de la relación contractual: la buena fe en esta etapa busca la
rector en los actos de comercio y por tal motivo no exige pacto concreto acerca de su
El Código Civil por su parte regula exhaustivamente el tema de la buena fe, frente a la
38
“Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que en
ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la
A su vez, los Principios de UNIDROIT reflejan que esta buena fe no puede verse dentro del
contexto de cada país, sino que debe analizarse en un plano general e internacional, como
lo establece el artículo 1.7 de los Principios de UNIDROIT, buscando beneficio para las
una norma imperativa, que contiene una obligación impuesta a las partes incluso en los
tratos preliminares. 31
dicho principio, tratando con ello mantener la equidad, la reciprocidad y el beneficio mutuo
manera:
31
OVIEDO ALBÁN, Jorge. Campo de aplicación y criterios de interpretación. Op. cit., p. 228.
39
decir a lo que una persona puesta en las mismas circunstancias
hubiera debido prever o esperar. 32
concepto de raigambre popular, sino que trasciende y se lleva al plano de las relaciones
entre las personas, imponiendo una serie de obligaciones y conductas para lograr la mutua
lagunas jurídicas; dichos medios son los principios fundamentales de interpretación tales
la aplicación de medios supletivos como los indicados en el numeral 2 del citado artículo,
que dice:
“Las cuestiones relativas a las materias que se rigen por la presente Convención que no
32
ARAÚJO SEGOVIA, Ramiro. Compraventa Internacional de Mercaderías. Comentarios a la Convención
de Viena de 1980. Bogotá: Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurídicas, 2003.
33
ADAME GODDARD, Jorge. El Contrato de Compraventa Internacional. México: Ed. Mc Graw Hill, 1996.
p. 75.
40
conformidad con el derecho nacional aplicable en virtud de la norma de derecho
internacional privado”
Según como lo enseña la Convención, las lagunas jurídicas se clasifican en dos categorías,a
tiene interés en regularlos y aquella que no teniendo respuesta legal debería tenerla, en la
medida en que el Texto Vienés hace referencia a dichos temas pero no los regula
específicamente.
Para dar solución a los vacíos anteriormente señalados, vale resaltar el esfuerzo que hace la
Convención con miras a que frente cualquier materia que no esté expresamente regulada,
no se acuda como fuente primaria al derecho privado nacional de cada país, sino que se
busca aplicar normas o principios propios de la Convención, para de esta forma garantizar
Adicionalmente estos principios dan soluciones concretas a los diversos vacíos que se
presentan, sin embargo contienen una cláusula general cuyo objetivo es dar respuesta a
1.5.5 Intención de las partes. Con relación a este tema, pueden presentarse discrepancias
entre la voluntad de las partes y la expresión de las mismas, ante lo cual, los diferentes
denomina “teoría de la declaración”, para la cual prevalece lo expresado por una parte
sobre su verdadera y real intención, dando plenos efectos al negocio aparente. Sin embargo,
por su rigidez, fue atenuada por la “teoría de la confianza”, para la cual no basta la simple
declaración, sino que requiere que ésta hubiere sido tal, que generara una confianza
voluntariedad, en la cual prevalece la intención real de las partes sobre su declaración por lo
que le niega los efectos al negocio aparente, en la medida en que carece de voluntad.
voluntad real de las partes sobre el texto escrito (1618 C.C) Por lo tanto cuando el juez se
42
encuentra con una manifestación clara de voluntad de una de las partes no puede apartarse
de ella, para lo cual debe observar el contrato en su totalidad y no analizar las cláusulas
una vez conocida claramente la intención de los contratantes, ésta prima por encima de la
Sin embargo, en caso de no encontrarse la voluntad real de las partes, el artículo 1624 del
C.C establece que las cláusulas ambiguas se interpretan a favor del deudor, pero si fue
impuesta por alguna de las partes se tendrá en contra de ésta, si la ambigüedad se debe a su
Por su parte, la Convención acoge la segunda de las anteriores teorías e incluye una
disposición que indica cómo debe interpretarse la manifestación de voluntad expresada por
Artículo 8 CNUCCIM:
1. A los efectos de la convención, las declaraciones y otros actos de
una parte deberán interpretarse conforme a su intención cuando la
otra parte haya conocido o no haya podido ignorar cuál era esa
intención.
2. Si el párrafo precedente no fuere aplicable, las declaraciones y
otros actos de una parte deberán interpretarse conforme al sentido
que les habría dado en igual situación una persona razonable de la
misma condición que la otra parte.
3. Para determinar la intención de una parte o el sentido que habría
dado una persona razonable, deberán tenerse debidamente en cuenta
todas las circunstancias pertinentes de caso, en particular las
negociaciones, cualesquiera prácticas que las partes hubieran
establecido, entre ellas, los usos y el comportamiento ulterior de las
partes.
43
De esta forma, resulta evidente que si el contrato de compraventa busca una satisfacción de
beneficios y expectativas para las partes contratantes en virtud del consentimiento que estas
expresan, lo mínimo que se puede esperar es que haya una verdadera seguridad sobre su
intención real a la hora de contratar, de modo que se proteja el verdadero contenido del
Para desarrollar lo anterior, la Convención exige como condición esencial que la intención
estableciendo una carga para cada una de las partes de manifestar su voluntad de forma
exacta y precisa, vinculando al otro contratante, quien sólo se libera probando que no
conoció dicha voluntad, protegiendo así el principio de normatividad que involucra todos
los actos jurídicos consistente en que el contrato es ley para las partes y por tal motivo debe
la voluntad real, deberá ponerse en práctica lo que haría un hombre razonable puesto en las
mismas circunstancias.
Sin embargo, no puede limitarse este criterio a una interpretación exclusiva de determinado
texto o cláusula del contrato sino que se extiende a la totalidad del mismo y de sus
obligaciones.
1.5.6 Usos convencionales y costumbre mercantil. Para lograr una completa interpretación
de la Convención no puede dejarse de lado el estudio de los usos mercantiles, los cuales
44
adquieren gran relevancia al punto de preferirse su aplicación sobre el mismo Texto Vienés
Esta disposición encierra dos supuestos que el profesor OVIEDO ALBÁN, expone de la
siguiente forma:
“En el primer caso se trata de la voluntad de las partes que incorpora un uso particular
autónomamente convenido por las partes, y el segundo creemos que se refiere en concreto a
las costumbres, o hechos públicos, uniformes y reiterados, que son obligatorias según el
la costumbre internacional” 34 .
internacional, mientras que para la Convención ésta tiene una aplicación principal.
34
OVIEDO ALBÁN, Jorge. Campo de aplicación y criterios de interpretación. Op. cit., p. 215.
45
Los usos anteriormente estudiados deben ser válidos, es decir, no pueden imponerse con
violencia o engaño y no pueden atentar contra una norma de interés público que deba
aplicarse al contrato, lo cual refleja la buena fe que debe informar las relaciones que se
sujetan a la Convención.
Con relación al tema, la profesora MARÍA DEL PILAR PERALES define las prácticas
35
PERALES VISCASILLAS, Maria del Pilar. El contrato de compraventa internacional de mercancías, 2001,
visitada el 25 de abril de 2004. p. 57. En: www.cisg.law.pace.edu.com
46
“las partes son libres, en general, para expresar sus intenciones en la forma en que mejor les
acomode y que consideren mas oportunas, o mas en consonancia con sus intenciones, de
Así las cosas, no se establece una solemnidad para perfeccionar el contrato, sino que se
Recordemos que frente a este principio se pueden dar dos excepciones, la primera cuando
los Estados exijan alguna solemnidad para la celebración del contrato, la Convención la
reserva, es importante a la hora de contratar observar si el derecho interno del país donde se
en que estas no pueden ir en contravía de lo que su mismo derecho interno dispone, con el
La citada reserva se erige como muralla infranqueable, frente a los Estados que han dado
en comento.
36
BARBERO, Domenico. Sistema del derecho privado. Tomo I. Buenos Aires: Ediciones jurídicas Europa-
America, 1967. pp. 466-467.
47
La otra excepción consiste en que las partes también podrán pactar formalidades para la
celebración, modificación, etc. del contrato en virtud del artículo 29.2 CNUCCIM, cuyo
“Un contrato por escrito que contenga una estipulación que exprese que toda modificación
o extinción por mutuo acuerdo se haga por escrito, no podrá modificarse ni extinguirse por
mutuo acuerdo de otra forma. No obstante, cualquiera de las partes quedará vinculada por
sus propios actos y no podrá alegar esa estipulación en la medida en que la otra parte se
del contrato, ya que al no exigirse una solemnidad determinada se podrá tener en cuenta
cualquier medio probatorio existente. Por ello se podrán usar los instrumentos establecidos
dictamen pericial, la inspección judicial, los documentos, los indicios y cualesquiera otros
medios que sean útiles para la formación del convencimiento del juez”.
1.5.8 Medios escritos. Según el artículo 13 CNUCCIM, los medios escritos comprenden el
telegrama y el telex, por lo cual se hace necesario una interpretación amplia, dándole a esta
disposición un carácter enunciativo y no taxativo, para no dejar por fuera otros medios
escritos que se han venido dando por virtud de los avances tecnológicos, ya que una
48
interpretación restrictiva excluiría de su alcance los registros computarizados, el correo
electrónico, etc.
En nuestro derecho interno se generó una gran discusión acerca de la validez del télex y del
fax, la cual fue solucionada por la ley de comercio electrónico, que les reconoció el carácter
49
2. FORMACIÓN DEL CONTRATO
2.1 OFERTA
principios que provienen de la tradición jurídica del common Law, y del derecho civil
codificado. 37
que se puede evidenciar es que la oferta y la propuesta son términos que tienen diferentes
Así, se puede entender que la propuesta es una manifestación de voluntad por la cual una
siempre culmina con el perfeccionamiento del convenio, por lo que se puede concluir que
37
ADAME GODDARD, Jorge. Op. cit., pp. 110, 111.
50
Por su parte, la oferta es un acto unilateral y recepticio por el cual el oferente manifiesta su
al destinatario.
De esta manera, una propuesta podría llegar a ser una oferta según el artículo 14
CUNCCIM, cuando cumpla una serie de requisitos expresamente señalados, a los cuales
Código de Comercio colombiano, debido a que éste asimila los conceptos de oferta y
2.1.2 Requisitos de la oferta. La oferta debe estar dirigida a una o varias personas
ofertas, tal es el caso de la oferta al público salvo que el oferente indique claramente lo
contrario.
En Colombia el Código de Comercio trae dos normas de vital importancia frente a éste
tema; la primera de ellas es el artículo 847, en donde se indica que si la oferta se hace con
indicación del precio pero a personas indeterminadas, ésta no será obligatoria, la segunda es
el artículo 848 de dicho estatuto, en donde se establece que cuando las ofertas se hagan en
38
NUEVO CÓDIGO DE COMERCIO. Art 845. Bogotá: Ed. Unión Ltda., 2001.
51
vitrinas, mostradores y otras instalaciones de sus establecimientos con indicación del precio
y la mercancía que se ofrece, éstas serán obligatorias mientras estén expuestas al público.
Por otra parte, el mismo artículo establece que habrá oferta pública, cuando se cumplan tres
requisitos a saber:
Precio fijo
siguiente de la fecha de publicación del anuncio, mientras que de no existir dicha fecha
Este último supuesto que se enmarca dentro de la legislación colombiana, parece no tener
cabida dentro de la normatividad de la Convención, pues ésta exige como requisito esencial
que se de la oferta a una o varias personas determinadas. Por lo que si se realiza una oferta,
debe indicarse con claridad por parte del oferente su intención de obligarse y no
simplemente que quiere dar a conocer al público sus mercancías y el valor de las mismas.
Sin embargo, debe tenerse en cuenta como lo explica el profesor, JUAN PABLO
CÁRDENAS:
39
CÁRDENAS Juan Pablo. La Formación del Contrato de Compraventa Internacional en la Convención de
Viena. En: Compraventa Internacional de Mercaderías, Comentarios a la Convención de Viena de 1980.
Pontificia Universidad Javeriana. Colección Seminarios Nº 15. 2003. pp. 352-354.
52
“si una persona razonable pudiera considerar que se trataba de una propuesta a persona
determinada y que ello implicaba la voluntad del oferente de quedar obligado, se le debe
dar este efecto; pero si se trata de una propuesta a personas indeterminadas, la cual no se
personaliza, debe concluirse que no hay oferta. En los casos dudosos la interpretación
La oferta también deberá ser suficientemente precisa; para saber si cumple este requisito, el
artículo señalado previamente, fija los criterios que determinan esta característica, los
cuales son:
De faltar estos acuerdos o prácticas, podrá acudirse a los criterios de razonabilidad, así se
40
Ibid., p. 354.
41
DIEZ PICASO, Luis y DE LEÓN, Ponce. Op. cit., p. 166.
53
tendrán en cuenta las necesidades objetivas del comprador y la capacidad de producción del
vendedor.
El último aspecto que debe evaluarse con respecto a este tema, es cuando el precio aparece
definido en la oferta. En Colombia se señala que la propuesta debe ser precisa y contener
los elementos esenciales del contrato (art. 845 C. de Co.), el precio y la cosa que se
En la Convención de Viena no se fijan parámetros para fijar los precios, pero es posible que
por interpretación y en consonancia con los Principios de UNIDROIT, una de las partes
pueda determinarlos. Sin embargo, en Colombia esto resulta imposible de acuerdo con el
artículo 1865 del C. de Co, que impide que el precio se deje al arbitrio de uno de los
presiones que ejercieron los países socialistas y los que se encuentran en vía de desarrollo;
pues los segundos temían la arbitrariedad y alto nivel del precio que los países
industrializados podían cobrar y los primeros por ser sistemas económicos basados en la
de organismos gubernamentales.
54
“Cuando el contrato haya sido válidamente celebrado pero en él ni expresa ni tácitamente
indicación en contrario, que las partes han hecho referencia implícitamente al precio
medida en que uno exige la fijación del precio y el otro permite que éste no sea fijado ni
anteriormente citados:
último, en razón a los arts. 845 y 920 inc 1º del C. de Co. Pero si pese a no fijar el precio, el
55
contrato ya se ha empezado a ejecutar podrá aceptarse que existe contrato, de acuerdo con
Retomando los requisitos para la existencia de la oferta, se tiene como tal, la intención del
oferente de quedar obligado en caso de aceptación; esto debe entenderse como la voluntad
real de celebrar el contrato, ya sea por que se manifestó expresa o tácitamente. Es aquí
donde debe darse aplicación a la buena fe para determinar si existió o no la intención por
parte del oferente, para lo cual se mirará el sentido que una persona razonable le hubiera
dado a la declaración de voluntad, a los usos y prácticas que se den entre las partes.
En los casos en que la oferta estipule que el contrato puede resolverse de manera unilateral
pagando una suma de dinero, o cuando la misma se sujeta a una condición suspensiva o
plazo, no implica que no haya la intención de obligarse, pues ésta no busca privar de
efectos al contrato.
tenemos que no hay diferencia alguna, pues ésta también exige como requisito de la oferta
que sea hecha por persona que tenga una intención real de obligarse puesto que al ser un
ha dicho:
42
CÁRDENAS Juan Pablo. Op. cit., pp. 361, 362.
56
“Para que exista oferta se requiere la voluntad firme y decidida para celebrar un contrato, lo
que la distingue de los simples tratos preliminares... para que se de su eficacia jurídica ha
de ser firme, inequívoca, precisa, completa, acto voluntario del oferente, y estar dirigida al
2.1.3.1 Comunicación de la Oferta. Una vez reunidos los requisitos descritos en los
anteriores numerales, se podrá afirmar que se genera un elemento constitutivo del contrato
oferta, sino cuando ésta llegue a su destinatario y así nos lo enseña el artículo 15 numeral 1
CNUCCIM:
43
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. Marzo 8 de 1994. Expediente 4473. Magistrado
Ponente: Dr. Pedro Lafont Pianetta.
57
“La oferta, la declaración de aceptación o cualquier otra manifestación de intención llega al
Así, la Convención prevé que la oferta será efectiva cuando sea recibida por el destinatario,
sin embargo, no exige que la misma sea conocida por él, es decir, que una vez la oferta
llegue a la esfera del destinatario será efectiva, debido a que el oferente actuó
diligentemente mientras que el destinatario podía o debía conocerla si hubiera actuado con
cierta presteza; en conclusión, las consecuencias jurídicas que se derivan tendrán que ser
iguales tanto si conoció la oferta o si solamente fue recibida pero no tuvo conocimiento de
ésta. 44
entiende que se comunicó cuando se haga uso de un medio adecuado para hacerla conocer
del destinatario. Así, algunos autores como JORGE SUESCÚN y GABRIEL ESCOBAR,
deducen que la oferta produce efectos desde que se envía, siempre y cuando se emplee un
44
DIEZ PICASO, Luis y DE LEÓN, Ponce. Op. cit., p. 171
45
CÁRDENAS Juan Pablo. Op. cit., p. 363
58
Sin embargo, el Dr. RENATO SCOGNAMIGLIO, considera la oferta:
“Como acto recepticio, sigue un cierto iter formativo, que concluye con su conocimiento
por parte del destinatario, que se presume en el momento en que el acto llega a su
domicilio” 46 .
Visto esto, si se toma la primera tesis como la aplicable al Código de Comercio, entonces
diferirá en gran medida de la Convención, en cuanto al momento en que surgen los efectos
una vez efectuada la oferta, pero si se sigue la segunda tesis, será la misma regla aplicable
que la del Texto Vienés; lo cual será importante saber para determinar cuándo cabe el retiro
oferta se da cuando ésta llega al destinatario, por lo que cabría preguntarse ¿podría dejarse
Antes de dar solución a este cuestionamiento, es de vital importancia indicar que en el texto
46
SCOGNAMIGLIO, Renato. Teoría General del Contrato. Milán: Casa Editorial Dr. Francesco Vallardi.
Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia, 1961.
59
que a primera vista podrían resultar análogos, pero que difieren sustancialmente: el retiro
de la oferta y la revocación.
El primero de estos puede entenderse como la declaración por parte del oferente de privar o
dejar sin efectos la oferta que todavía no es comunicada, por su parte en la revocación el
oferente busca dejar sin efectos una oferta que ya ha sido comunicada.
oferta, que se produce en el período que corre entre la emisión de la oferta y su llegada al
Con las premisas anteriormente expuestas, se puede deducir que es posible retirar la oferta
antes que ésta se haya comunicado, como su misma esencia lo determina, en la medida que
Sin embargo, el retiro de la oferta no es absoluto, pues se encuentra limitado a que la oferta
47
DIEZ PICASO, Luis y DE LEÓN, Ponce. Op. cit., p. 176
60
También debe admitirse que en caso que la oferta y el retiro de la misma lleguen al mismo
contratar.
Este tema en nuestro ordenamiento jurídico no fue expresamente señalado por el Código de
Comercio; sin embargo, exige que la oferta debe llegar a conocimiento del destinatario, por
condición, por tanto si no se cumple ésta, pese a que haya llegado la oferta al destinatario,
podrá retirarse.
“La oferta podrá ser revocada hasta que se perfeccione el contrato si la revocación llega al
Así la Convención no sólo facultó al oferente para llevar a cabo el retiro de la oferta, sino
que también le permite revocarla, con el objeto de impedir los efectos jurídicos que se
48
ADAME GODDARD, Jorge. Op. cit., p 98.
61
producen con su comunicación, por cuanto ésta se realiza después de que la oferta ha
llegado a su destinatario.
de lo que sucede con la oferta que necesita la recepción de la misma para que sea efectiva.
irrevocabilidad de la oferta:
“Artículo 846
proponente...”
primera.
16 numeral 2 CNUCCIM:
actuó con sujeción a la misma, todo esto con el fin de proteger sus expectativas, las
Llega a conocimiento del destinatario antes de que éste haya enviado la aceptación.
contrata, pues se trata de una etapa precontractual, por lo que se acude a las acciones que
por este tipo de responsabilidad establece la legislación interna, puesto que la Convención
de Viena no fija ninguna regla expresa para aplicar algún tipo de acción.
Siguiendo este análisis y en armonía con el artículo 846 del C. de Co que señala que la
49
Nota explicativa de la Secretaría de la Comisión de Naciones Unidas para el derecho mercantil
internacional acerca de la Convención de las naciones unidas sobre los contratos de compraventa de
mercaderías.
63
Se retracta luego de comunicada la oferta, habrá de indemnizar al
destinatario de los perjuicios que con esa conducta le ocasione,
norma esta que guarda perfecta armonía con lo preceptuado por el
art. 863 del mismo código, que ordena a las partes indemnización
de los prejuicios que se causen cuando una de las partes no actúe
con buena fe exenta de culpa en el período precontractual. Ello
quiere decir que por expreso mandato del legislador se incurre en
responsabilidad civil siempre que por error de conducta de una
cualquiera de las partes, se irroga sin justificación perjuicio a la otra
parte en la etapa precontractual. 50
considerada irrevocable, debe indemnizarse a la parte que se ha visto afectada por tal
el convencimiento que la oferta proviene de una persona con interés serio y legítimo en
contratar.
Lo anterior no significa que la oferta según nuestro Código de Comercio pueda revocarse,
cuando su rechazo llegue al oferente, sin perjuicio que sea irrevocable, lo cual implica una
voluntad clara y expresa del destinatario. Para que el rechazo produzca efectos debe llegar
al oferente, de tal manera que si esto no ha sucedido la oferta se mantiene vigente, por lo
50
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil. Marzo 8 de 1995. Expediente 4473. Magistrado
Ponente: Dr. Pedro Lafont Pianetta.
64
cual se infiere por analogía con las reglas de recepción de la oferta, que el rechazo también
La oferta también se extingue si transcurrió el plazo para la aceptación, sea fijo o razonable
y no llegó al oferente. 51
muerte o incapacidad del oferente. Frente a este tema, la Convención no contiene ninguna
disposición expresa o tácita, que permita inferir una consecuencia, sin embargo, por esto la
2.2 ACEPTACIÓN
2.2.1 Concepto. Es necesario comenzar nuestro estudio sobre este tema, realizando una
UNIDROIT (los cuales establecen los modos de aceptación más no su definición) sino en
51
CÁRDENAS Juan Pablo. Op. cit., p. 368
65
Por esta razón, si su finalidad es formar un contrato, consideramos adecuado definir la
incondicionada.
artículo 18, puede realizarse de tres formas: mediante una declaración, mediante un acto
(expresa o tácita), salvo en los casos en que el oferente prescriba alguna forma determinada
para realizarla.
destinatario de la oferta; puede ser escrita (carta, telegrama, fax, correo electrónico, e-mail,
etc.) u oral (estando las partes presentes o por teléfono, radio, etc.) siendo igualmente
estudiaremos posteriormente 52 .
52
“Por un plazo razonable para aceptar parece que habrá de entenderse, al menos, el tiempo de viaje de la
oferta, el tiempo necesario para reflexionar acerca del contrato que se ofrece, así como el tiempo necesario
para que la declaración de aceptación llegue al oferente. En cualquier caso, el artículo 18.2 somete a este
plazo razonable a la guía de interpretación que marcan las circunstancias de la transacción y la rapidez de los
medios de comunicación empleados por el oferente. Entre las circunstancias que rodean a la transacción, que
habrán de tenerse en cuenta de cara a calibrar el plazo de aceptación, están la naturaleza de las mercancías:
sometidas a un rápido deterioro físico (mercancías perecederas) o económico (mercancías sometidas a rápidas
fluctuaciones en el precio); el cumplimiento de ciertas exigencias de tipo administrativo (licencias de
exportación o importación).” PERALES VISCASILLAS, María del Pilar. Op. cit., p. 60.
66
En el caso de las ofertas verbales, la Convención exige que la aceptación sea inmediata a
menos que de las circunstancias resulte otra cosa (artículo 18 CNUCCIM) es decir,
establece un período más rígido para la aceptación oral que para la escrita.
2.2.2.2 Aceptación Tácita. La aceptación puede realizarse también, mediante actos que
denoten asentimiento, es decir, actos de ejecución contractual como por ejemplo pagar un
anticipo del precio, embarcar mercaderías, los cuales no necesitan una declaración, por
Sin embargo, para que esta aceptación tenga validez es necesario o que en la oferta
previamente se haya autorizado o sea usual según las prácticas establecidas con
anterioridad por los contratantes tal y como lo dispone el artículo 18 numeral 3 CNUCCIM.
reflejando así la regla universal que rige la figura del silencio. Sin embargo, se evidencia
una excepción en la Convención cuando el silencio o la inacción, junto con otros factores
67
La existencia de un deber de hablar o contestar puede hacer que el silencio o inacción se
En todo caso, de la Convención se deduce que toda frase en la oferta que se encamine a
oferente.
Lo anterior obedece al principio de que nadie puede por su propia voluntad obligar a otra a
realizar un acto de carácter positivo, siempre y cuando la relación se rija por el derecho
privado, ya que el único derecho vinculante para las partes es el que crean conjuntamente
ya sea discutiéndolo o dando su aceptación expresa como en el caso de los contratos por
adhesión. Por este motivo creemos, al igual que la profesora PERALES 54 , que este silencio
53
“Así se ha entendido en uno de los primeros casos que aplicó la Convención de Viena en los Estados
Unidos: Filanto v. Chilewich. Efectivamente, el U.S. District Court for the Southern District of New York, en
su sentencia de 14 abril 1992, se enfrenta a la cuestión de si debía entenderse incorporada al contrato una
cláusula de sometimiento al arbitraje de la Cámara de Comercio e Industria de Moscú. El tribunal acude
primero al artículo II de la Convención de Nueva York de 1958 y en orden a determinar si se produce un
acuerdo acerca de dicha cláusula, procede a examinar las reglas sobre formación del contrato en la
Convención de Viena de 1980. De conformidad con ellas entiende sobre la base de la pasividad o silencio del
destinatario de la oferta (art.18.1 CNUCCIM) que la cláusula de arbitraje debe ser entendida como parte
integrante del contrato. La decisión es todavía más lógica porque el silencio o la pasividad están reforzadas en
el caso concreto por el inicio en la ejecución del contrato (apertura del crédito documentario).” PERALES
VISCASILLAS, María del Pilar. Op. cit., p. 62.
54
PERALES VISCOSILLAS, María del Pilar. Op. cit., p. 65.
68
Al realizar una comparación con nuestro ordenamiento comercial, se puede observar la
caso del artículo 854 C.Co el cual admite la posibilidad de la aceptación expresa y tácita;
2.2.3 Requisitos de la aceptación. Como todo acto jurídico, la aceptación debe cumplir
unos requisitos para que sea apta para la formación de un contrato determinado, los cuales
son:
Pura y simple. El asentimiento no puede ser condicionado a ningún acto del oferente,
55
CARO NIETO, Juan. La formación del Contrato bajo la Convención de Naciones Unidas sobre
Compraventa Internacional de Mercancías En: Compraventa Internacional de Mercaderías. Seminarios 15.
Pontificia Universidad Javeriana 2003. p. 412.
69
"La respuesta a una oferta hecha en términos de aceptación, pero con adiciones,
Sin embargo, cuando la aceptación modifica los elementos de la oferta sin alterar
objeta verbalmente o por escrito tal como lo dispone el artículo 19 numeral 2 CNUCCIM.
Para determinar cuál estipulación cambia sustancialmente la oferta y cuál no, debe tenerse
en cuenta el caso concreto, así como si son elementos adicionales o diferentes a los
En el ordenamiento jurídico colombiano, el artículo 858 C.Co establece la teoría del espejo,
en la medida en que la aceptación condicional se considera una nueva propuesta, razón por
la cual, para tomar una declaración de voluntad como aceptación, ésta debe adecuarse a la
oferta sin adicionarle ni restarle ningún elemento, a diferencia de la Convención que valida
Aceptación sujeta a plazo. La oferta debe aceptarse dentro del plazo fijado por las
partes, donde rige el sistema de la remisión, en virtud del cual si es por medio escrito
56
OVIEDO ALBÁN, Jorge y GALIANO URBINA, Liza. La Formación del Contrato en los Principios de
Unidroit para los contratos comerciales internacionales En: HYPERLINK"http://www.cisg.law.pace.edu
/cisg/biblio/oviedoalban1.html"http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/oviedoalban1.html
70
comenzará a correr desde la entrega del telegrama para su transmisión, desde la fecha
Mientras que si la oferta es verbal o bien se haya dado por teléfono, télex o cualquier otro
proponente el día en que se extingue el mismo, ya sea porque la fecha coincida con un día
no laborable o bien sea un feriado oficial, se entenderá prorrogado hasta el primer día hábil
siguiente.
Sobre el particular en Colombia se refieren los artículos 850 y 851 del C. Co; en relación
con la oferta verbal debe ser aceptada o rechazada al momento de oírse mientras que para la
siguientes a la fecha que tenga la propuesta, siempre y cuando las partes vivan en el mismo
de todas maneras nada impide que las partes puedan fijar plazos diferentes al mencionado
Siempre habrá que tener en cuenta que a falta de plazo, la aceptación deberá hacerse dentro
del que resulte razonable según las circunstancias del caso concreto, teniendo en cuenta la
velocidad del medio de comunicación utilizado, para lo cual empezará a contarse desde el
71
Sin embargo, si la aceptación no se realiza de acuerdo a lo anterior es posible que el
oferente ratifique la oferta cuando conoce la aceptación tardía, caso en el cual deberá
informar inmediatamente al destinatario, ya sea verbalmente o por escrito, sin que esto
a perfeccionar el contrato.
llegada, en principio carecería de validez, salvo si demuestra que esto se dio por problemas
en la transmisión; sin embargo, el oferente podrá tener su propuesta por caducada (artículo
Si la aceptación llega tarde por culpa del aceptante porque la envía fuera del plazo
Si la aceptación llega tarde por una irregularidad del medio de comunicación usado.
La Convención determina que el aceptante es quien debe tomar las medidas necesarias
sea ejecutado dentro del plazo pactado o en su defecto dentro de uno razonable, según
misma. Por ejemplo, los acuses de recibo o en general, cualquier otra manifestación que
Desde el momento en que el aceptante informa al oferente de los actos que constituyen
información).
57
PERALES VISCASILLAS, María del Pilar. Op. cit., p.45
58
VÁZQUEZ LÉPINETTE Tomás. Op. cit., p. 128.
73
En el Código de Comercio, el sistema consagrado para que la aceptación produzca efectos
ante lo cual se aplicará la presunción que el primero recibió la aceptación en tanto que el
destinatario pruebe su remisión dentro de los términos fijados por la ley (artículo 864
C.Co).
La Convención a diferencia del Código de Comercio, precisa que para que una aceptación
pueda ser válida, debe llegar dentro del plazo fijado o en su defecto en uno razonable. El
Código de Comercio por su parte es ambiguo en la medida que su artículo 851, establece
que la aceptación o rechazo deben darse dentro de los seis días siguientes a la fecha que
tenga la propuesta escrita generando dudas respecto de si la aceptación debe ser expedida
dentro de los seis días siguientes o debe llegar dentro de ese lapso.
De todas maneras, del artículo 864 C.Co. podría deducirse que basta la remisión de la
74
no basta con que la aceptación se expida, sino que es necesario que llegue dentro del
término” 59 .
“la oferta escrita puede ser aceptada tácitamente mediante hechos inequívocos de ejecución
De acuerdo a las premisas anteriores, la oferta se entiende aceptada cuando la noticia llega
darse de manera inmediata y si las partes no están presentes de todas formas el medio
59
CARO NIETO, Juan. La formación del Contrato bajo la Convención de Naciones Unidas sobre
Compraventa Internacional de Mercancías” en “Compraventa Internacional de Mercaderías. Seminarios 15.
Pontificia Universidad Javeriana 2003. p. 415.
60
BARRERA TAPIAS, Carlos Darío. Las Obligaciones en el Derecho Moderno. Bogotá: Ed Legis, 2004.
p. 53.
61
OSPINA FERNÁNDEZ, Guillermo y OSPINA ACOSTA, Eduardo. Op. cit., p. 170.
75
de comunicación debe ser instantáneo o ininterrumpido, teniendo en cuenta que si de las
mandante.
una oferta verbal a un plazo determinado; frente a lo que autores como el profesor DIEZ
“El precepto no impide que la oferta verbal pueda, por voluntad del oferente, establecer un
manera extemporánea, la consecuencia natural es que tal acto no surtirá efecto alguno;
para ello es preciso que la aceptación llegue dentro del plazo, no que se expida dentro
de éste.
Finalmente, la tercera situación se presenta cuando las partes no han fijado un plazo,
razonable.
62
DIEZ PICASO, Luis y DE LEON, Ponce. Op. cit., p. 184.
76
De todas maneras, para todas las situaciones anteriormente estudiadas, siempre deberán
anteriormente lo estudiamos.
tomará como una contraoferta (artículo 19 CNUCCIM), porque se rompe lo que los
De tal manera, la Convención establece algunos de los elementos de la oferta, que en caso
“Artículo 19 numeral 3:
63
DIEZ PICASO, Luis y DE LEON, Ponce. Op. cit., p, 187.
77
A diferencia de lo que ordinariamente se conoce como elementos esenciales del contrato
(precio y cosa), la Convención añade nuevos elementos constitutivos del mismo, generando
una discusión sobre cuándo una modificación o adición resulta sustancial y cuándo no, de
tal manera que una alteración en los elementos enunciados en el artículo 19 CNUCCIM, da
lugar a una contraoferta, mientras que una alteración en otros elementos se considerará
que una aceptación condicional o extemporánea constituirá una nueva oferta, al igual que la
Convención.
extemporánea hace surgir una nueva oferta, mientras que en la Convención, en principio no
surte efecto salvo que el oferente sin demora informe verbalmente o por escrito al
Finalmente, al igual que para la oferta la Convención permite que la aceptación sea retirada
antes de que ésta llegue al oferente, siguiendo el camino de la recepción, toda actuación que
se salga de éstos parámetros no debe tratarse como retiro sino como revocación.
“Artículo 22:
La aceptación podrá ser retirada, si su retiro llega al oferente antes que la aceptación haya
“Artículo 23
ninguna disposición al respecto, por lo que creemos, es una cuestión que se gobierna en
virtud del artículo 7 numeral 2 CNUCCIM, que prescribe que se deberá acudir a los
Derecho Internacional Privado, frente a lo cual de aplicarse las normas de derecho interno
64
CARDENAS MEJIA, Juan Pablo. La formación del contrato de compraventa internacional en la
Convención de Viena En: Compraventa internacional de mercaderías comentarios a la convención de Viena
de 1980. Colección Seminarios 15. Pontificia Universidad Javeriana. 2003. pp. 386, 387.
79
La regla general acerca del momento de la entrega:
“Articulo 31:
c) En los demás casos, en poner las mercaderías a disposición del comprador en el lugar
de terceros.
Artículo 42:
1. El vendedor deberá entregar las mercaderías libres de
cualesquiera derechos o pretensiones de un tercero basados en la
propiedad industrial u otros tipos de propiedad intelectual que
conociera o no hubiera podido ignorar en el momento de la
celebración del contrato, siempre que los derechos o pretensiones se
basen en la propiedad industrial u otros tipos de propiedad
intelectual.
Artículo 55:
Cuando el contrato haya sido válidamente celebrado pero en él ni
expresa ni tácitamente se haya señalado el precio o estipulado un
medio para determinarlo, se considerará, salvo indicación en
contrario, que las partes han hecho referencia implícitamente al
precio generalmente cobrado en el momento de la celebración del
contrato por tales mercaderías, vendidas en circunstancias
semejantes, en el tráfico mercantil de que se trate.
Artículo 68:
El riesgo respecto de las mercaderías vendidas en tránsito se
transmitirá al comprador desde el momento de la celebración del
contrato. No obstante, si así resultare de las circunstancias, el riesgo
será asumido por el comprador desde el momento en que las
mercaderías se hayan puesto en poder del porteador que haya
expedido los documentos acreditativos del transporte. Sin embargo,
80
si en el momento de la celebración del contrato de compraventa el
vendedor tuviera o debiera haber tenido conocimiento de que las
mercaderías habían sufrido pérdida o deterioro y no lo hubiera
revelado al comprador, el riesgo de la pérdida o deterioro será de
cuenta del vendedor.
Artículo 79:
1. Una parte no será responsable de la falta de cumplimiento de
cualquiera de sus obligaciones si prueba que esa falta de
cumplimiento se debe a un impedimento ajeno a su voluntad y si no
cabía razonablemente esperar que tuviese en cuenta el impedimento
en el momento de la celebración del contrato, que lo evitase o
superase o que evitase o superase sus consecuencias.
81
3. OBJETO DEL CONTRATO
Es suficientemente claro que la Convención de Viena tiene como objeto primordial regular
En virtud de este significado, es claro entonces que dentro de dicha concepción caben todos
como dijimos en el Capítulo 1, no trae una definición sobre este concepto, por lo tanto y en
que al hablar de mercaderías solamente se incluyen los bienes corporales muebles, con lo
82
cual quedan excluidos en primer lugar los inmuebles, las cosas incorporales, de las que a su
Para dar una explicación respecto de este tema, vale la pena acudir a nuestro ordenamiento,
ya que éste contiene una primera división de los bienes, en corporales e incorporales como
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una
casa, un libro. Incorporales, las que consisten en meros derechos, como los créditos y las
servidumbres activas”.
A su vez, los bienes corporales se dividen en muebles e inmuebles, los que se encuentran
“Muebles son los que pueden transportarse de un lugar a otro, sea moviéndose ellos así
mismos, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que solo se muevan
Por lo que contrario sensu, los inmuebles, son aquellos que no se pueden mover ni por la
fuerza del hombre, ni por la de ellos mismos, como las casas, edificios, entre otros, siendo
65
GALAN BARRERA, Diego Ricardo. Compraventa Internacional de Mercaderías. Comentarios a la
Convención de Viena de 1980. Bogotá D.C.: Ed: Pontificia Universidad Javeriana., 2003. pp. 288-289.
83
De otro lado, los bienes incorporales se clasifican en derechos reales y en personales como
los créditos, los que también están por fuera del ámbito de aplicación de la Convención.
Como vimos en el numeral 1.4, la Convención también excluye las ventas que versan sobre
mercaderías cuya destinación sea para uso personal, familiar o doméstico y las que se
“Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenación no esté
También se exige que la cosa vendida deba ser determinada o determinable, posible y lícita,
por lo que no pueden venderse al no ser susceptibles de apropiación, entre otras, el aire, los
alimentos, los derechos de uso o habitación, el usufructo legal del padre de familia, las
84
Adicionalmente, las cosas tienen que ser físicamente posibles, así, se pueden vender las que
existen y las que se espera que existan, caso en el cual el contrato queda sujeto a la
condición de que se dé la cosa, a menos que lo que se haya comprado sea la suerte. En este
evento el contrato recae únicamente sobre bienes de cuerpo cierto, ya que el género no
perece.
En materia comercial hay una hipótesis en la que se puede vender algo que no existe, lo
cual se da cuando las partes expresamente toman como objeto del contrato el alea del
3.1.1 Conformidad de las mercaderías. La obligación de entregar las mercaderías por parte
del vendedor, incluye que éstas sean conformes a lo pactado en el contrato, es decir, que las
cosas que se entregan guarden la debida igualdad y correspondencia con las que se
establecieron por voluntad de las partes. Con lo anterior la Convención sigue reafirmando
CNUCCIM).
Así las cosas, el vendedor deberá entregar las mercaderías de acuerdo con lo pactado en el
85
“La calidad de la cosa vendida debe ser la normal, a no ser que se hubiere convenido alguna
La Convención exige no sólo una conformidad material, de la cual venimos hablando, sino
también una conformidad jurídica estableciendo reglas para cada una de ellas.
manera, las cosas deben darse en la misma cantidad, calidad y tipo al estipulado en el
contrato y estar envasadas o embaladas conforme a éste. Aunque éstos dos últimos criterios
no son características o atributos de las cosas, son de gran relevancia puesto que buscan su
No sobra decir que en cuanto a la cantidad, la no-conformidad puede darse en dos eventos,
ya sea porque se entregaron más mercaderías de las pactadas o bien porque se entregaron
menos mercancías.
adelante. Estos eventos son de suma importancia porque de ellos se puede derivar el
nacimiento de nuevos derechos y obligaciones para las partes, los cuales no se pactaron.
66
BARRERA TAPIAS, Carlos Darío. Compraventa internacional de mercaderías. Colección Seminarios 15.
2003. Pontificia Universidad Javeriana. p. 492.
86
Retomando el artículo 35 CNUCCIM, los criterios para determinar la conformidad de las
En primer lugar, se entenderá que las mercaderías están conformes cuando sirvan para los
usos en que habitualmente se utilizan mercaderías del mismo tipo (Artículo 35 numeral 2
“Poseer las cualidades que son propias a esa clase de bienes en función del empleo o fin
clave para determinar si la entrega es o no-conforme, consiste en que las mercaderías sean
que sean apropiados para el uso normal a que se destinan esas mercancías, pero no será
necesario que entregue televisores que lleven, por ejemplo, un aparato de video
incorporado” 68 .
Por último, en este evento habrá que mirar primero los patrones internacionales que
establezcan el uso ordinario de las mercancías y a falta de estos los del país del vendedor, a
67
ARCE CAICEDO, Eduardo. Conformidad, Compraventa Internacional de Mercaderías, seminario 15,
Pontificia Universidad Javeriana, 2003. p. 511.
68
PERALES VISCASILLAS, María del Pilar. Op. cit., p. 54
87
menos que él comprador le haya manifestado los del suyo, ya que de lo contrario se le
impondría una carga excesiva al vendedor, quien tendría que conocer en todos los casos los
En segundo lugar, se deberán entregar cosas que sean aptas para un uso especial, cuando el
del contrato, salvo que el comprador no confiara en la competencia y el juicio del vendedor
Así las cosas, al igual que en el primer criterio deben observarse las normas del país donde
vendedor el uso especifico para el que se requieren las mismas; por ejemplo:
“Si el comprador pide 1000 botellas de vino para ser servidas en el Palacio Real durante la
El tercer criterio consiste en que las mercancías entregadas tengan la misma calidad de la
CNUCCIM), cuando esto sucede, las mercancías que éste entregue podrán tener diferencias
mínimas con la muestra que había presentado. De todas maneras se deben seguir las
características de la misma, ya que por lo general es parte del contrato, al ser la descripción
69
PERALES VISCASILLAS, María del Pilar. Op. cit., p. 57
88
Por último, se tendrá como criterio de conformidad que las mercancías estén envasadas o
CNUCCIM), como dijimos anteriormente, con esto se busca la conservación de las mismas,
ya que de ellos depende que soporten los riesgos normales que las afectan.
pactado, porque el vendedor entrega cosa diferente a la definida en el contrato, pero que a
el artículo 35 numeral 3 CNUCCIM, esta exclusión solo opera en los casos en que no se
Convención.
o no pudiera ignorar la falta de conformidad de éstas, el vendedor sería responsable por las
seria responsable.
Según lo anterior cabe preguntarse ¿Por qué la Convención contemplaría esta diferencia si
Aunque nuestra forma de pensar difiere de la mayoría de autores 70 , para nosotros esta carga
del vendedor es inequitativa e injusta, pues el comprador podría verse favorecido al aceptar
mercaderías que conoce que no están conformes con lo pactado en el contrato, para luego
3.1.1.1.2 Requisitos para la responsabilidad del vendedor. Como regla general, el artículo
mercaderías cuando ésta exista al momento de la transmisión del riesgo; bástenos decir por
ahora que consiste en el momento en que los bienes entran al patrimonio del comprador,
por lo que el vendedor en principio dejaría de responder por éstos. Sin embargo, no sobra
aclarar que la transmisión del riesgo no siempre coincide con la entrega de las mercaderías.
responderá de toda falta de conformidad que sea posterior a la transmisión del riesgo
cuando ésta se derive del incumplimiento de cualquier obligación del vendedor, siguiendo
70
“Así pues para la mayoría de autores consultados resulta que al mencionarse solamente los criterios legales,
la exclusión de responsabilidad del comprador no se da en los casos donde la conformidad se debe determinar
conforme a las estipulaciones del contrato.
En otras palabras definidas expresamente en el contrato, las calidades, cantidades, tipo envase y embalaje, el
vendedor será responsable, aun cuando el comprador conociera al momento de su celebración que las
mercaderías que se le iban a entregar no eran conformes al texto del acuerdo, y por lo tanto era consciente de
su falta de conformidad en ese instante” ARCE CAICEDO, Eduardo. Op. cit., p. 523.
90
conformidad, excepto cuando provenga de una garantía particular pactada por las partes
contratantes.
conformidad podrá ejercer tres opciones antes del cumplimiento del plazo estipulado por
las partes.
caso en el cual el vendedor puede completar al comprador la parte que hace falta.
Como última opción podrá subsanar cualquier falta de conformidad siempre que no le
ocasione gastos y perjuicios excesivos al comprador, salvo que aquel los asuma, si éstos
son normales no podrá negarse a que el vendedor subsane las mercaderías, manteniendo
de examinar las mercaderías de acuerdo con sus criterios rectores, como son la buena fe y
71
Ver numeral 4.1.1.4
91
Como regla general, el examen debe realizarse en el plazo más breve (artículo 38
extenderá de acuerdo con las circunstancias del caso concreto, salvo pacto en contrario. Así
las cosas la Convención, cubre todas las hipótesis que puedan presentarse, no sujetando a
La primera consiste en que el plazo podrá ampliarse cuando las mercaderías deban ser
transportadas hasta que lleguen a su destino, sin importar quien haya asumido esta
destino estipulado por las partes o éste se reexpida porque al llegar al lugar de destino se
despachan hacia otro sitio, casos en los cuales el término se ampliará hasta que lleguen a su
celebrar el contrato.
sino que éste podrá encomendárselo a un tercero, tal como lo dispone el articulo 38
CNUCCIM:
“El comprador deberá examinar o hacer examinar las mercaderías en el plazo más breve
92
Finalmente cabe anotar que el examen deberá verificar la naturaleza, calidad, cantidad,
establecido por el artículo 35 CNUCCIM, de acuerdo con los usos comerciales sobre la
materia. Adicionalmente el examen deberá ser razonable por lo cual no deberá examinar
reclamar la disconformidad.
al vendedor dentro de un término razonable, el cual comenzará a correr desde que conoció
naturaleza.
Con relación a este tema es importante analizar que el plazo que se establece para la
En segundo lugar, la denuncia deberá enviarse a través de los medios adecuados de acuerdo
con los usos y prácticas de las partes. Así las cosas, si se presentan problemas, retrasos o
72
BURGHARD PILTZ. Compraventa Internacional. Buenos Aires: Ed. Astrea, 1998. pp. 82-90.
93
más aun si no le llega la comunicación al vendedor, el comprador podrá invocarla siempre
Sin embargo, aunque en principio la Convención admite un plazo razonable para presentar
la denuncia, impuso como limite un plazo máximo de dos años contados a partir de la
el riesgo en cabeza del mismo, a menos que este término sea incompatible con un periodo
De acuerdo a lo anterior, una vez pasados los dos años, el comprador no podrá emplear las
mercaderías, excepto en los eventos contemplados por los artículos 40, 44 CNUCCIM y en
conformidad se refiere a hechos que conocía o no podía ignorar y que no haya revelado al
comprador”.
El artículo en mención pareciera invocar el dolo o culpa grave del vendedor de acuerdo a
entrega las mercaderías se ve una clara intención de engaño, al igual que si no lo podía
ignorar al momento de celebrar el contrato por ser tan evidente; sin embargo, la
94
Convención no incorporó éstos conceptos, por lo que se hace necesario observar los
Por su parte el artículo 44 CNUCCIM, establece que si el comprador presenta una excusa
razonable por no haber expedido la comunicación en tiempo, podrá pedir o bien la rebaja
del precio o bien la indemnización por daños y perjuicios, salvo lo correspondiente al lucro
causado.
Finalmente, en el caso que las partes acuerden una garantía, su plazo puede adicionarse al
término de los dos años o excluirlo, el primer caso ocurriría cuando la garantía es por un
bienes; por su parte excluye el término de los dos años cuando el amparo sea sobre la falta
Una vez el comprador realiza la denuncia con todos sus requisitos al vendedor, éste podrá
Convención, en cambio si se le pasa el plazo de los dos años perderá toda posibilidad de
95
En conclusión el vendedor responderá por la falta de conformidad de las mercaderías si la
circunstancias:
Finalmente, una vez realizada la transmisión del riesgo cuando la falta de conformidad
En suma, en los casos anteriores el vendedor no puede alegar como defensa la falta de
conformidad de las mercaderías; la única defensa que podrá alegar el vendedor será la
Respetando la autonomía de la voluntad de las partes es posible el pacto sobre los vicios
redhibitorios, tanto para incrementar la responsabilidad del vendedor como para establecer
96
Los artículos 1915 C.C y 934 C.Co, establecen los requisitos que deben observarse para
Material: establece que basta que la cosa vendida se encuentre defectuosa, tenga un
Funcional: como su nombre lo indica, considera vicio aquel que impida que la cosa
Como segundo requisito, el vicio debe existir al momento del contrato, frente a lo cual se
han dado varias teorías: una de ellas es mas amplia al permitir que en la celebración del
contrato basta que exista el germen del vicio, en cambio para la otra, mas restrictiva, el
El tercer requisito determina que la cosa no sirva para su uso natural o lo hace de manera
imperfecta, aunque en materia comercial es más amplio nuestro ordenamiento ya que debe
El cuarto requisito, exige que el vicio sea oculto, es decir, que el vendedor no lo haya
Finalmente, el vicio debe ser tal, que el comprador no haya podido ignorarlo sin
la resolución del contrato o la rebaja del precio; cabe anotar que el articulo 1917 C.C
validez y no de cumplimiento.
En el ordenamiento civil, la acción para resolver el contrato de acuerdo con el artículo 1923
C.C prescribe a los seis meses para los bienes muebles y en un año para los inmuebles,
término que se empieza a contar a partir de la entrega de los bienes. Sin embargo, las partes
pueden ampliar o restringir el plazo, siempre y cuando no haya mala fe. Por su parte, la
acción de rebaja del precio, prescribe al año para los muebles y a los dieciocho meses para
los inmuebles. En cambio en materia comercial tanto para la resolución como la rebaja del
del comprador sobre las mismas según la regla general establecida en el artículo 41
CNUCCIM:
pretensiones de un tercero...”.
98
Sin embargo esta regla general no es absoluta y encuentra varias excepciones a la
las invenciones, patentes, marcas, dibujos y modelos industriales, etc. Mientras que los
derechos de autor comprenden las obras literarias y artísticas realizadas por una persona.
otros tipos de propiedad intelectual, el vendedor no responderá salvo que se den los
siguientes supuestos:
Que el vendedor conozca estos derechos o pretensiones o no los hubiera podido ignorar
sean reconocidos como tales por la ley del estado donde las mercaderías vayan a
revenderse o ha utilizarse.
99
En cualquier evento en que la ley del estado donde el comprador tenga su
habría podido ignorar los derechos de propiedad industrial o intelectual que recaían sobre
las mercaderías o cuando éstas se basaron en modelos, diseños u otras fórmulas dadas por
CNUCCIM.
contabilizará a partir del conocimiento de las pretensiones o cuando haya debido tenerlo,
para que el vendedor pueda tomar las medidas y defensas necesarias para proteger la
posesión pacifica y útil, la cual se encuentra regulada en el artículo 1893 C.C, que ampara
100
únicamente las perturbaciones de derecho que sufra el comprador por un tercero
excluyendo las perturbaciones de hecho. Vale la pena resaltar que el Código de Comercio
únicamente prevé la evicción cuando el comprador ha tenido que pagarle al tercero para
3.2 EL PRECIO
El precio, entendido como el número de unidades monetarias que se dan por un bien,
determinarse en la oferta; sin embargo, para la Convención este tema fue muy discutido y
artículo 14 CNUCCIM dispone que no puede haber oferta sin precio, pero si no lo tuvo y ya
En Colombia para que la venta se perfeccione, el acuerdo debe incluir el precio, tanto así,
que si faltare no habría contrato; por lo que debe existir, ser posible, lícito y estar
En cuanto a su existencia, éste no puede ser simulado o irrisorio, lo que se da cuando es tan
bajo que para la voluntad de las partes no constituye una verdadera contraprestación; en
principio debe darse en dinero, pero el artículo 905 C. de Co. permite que se pacte en títulos
valores:
101
La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a
transmitir la propiedad de una cosa y la otra a pagarla en dinero. El
dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio.
mecanismo que decidan las partes, tal como el precio del mercado o la fijación por parte de
un tercero, pero en ningún evento el precio puede sujetarse a lo que disponga una de las
partes; en todo caso debe siempre respetar lo establecido en el artículo 1865 C.C:
“El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes. Podrá hacerse esta
Por su parte, el Código de Comercio en su artículo 920, permite que si el comprador recibe
la cosa cuando no se ha pactado precio, se entienda por éste el precio medio del día de la
entrega.
El precio también debe ser posible, frente a lo cual no hay problema de imposibilidad física
sino jurídica ya que éste debe ser lícito. Una de sus manifestaciones consiste en que se
puede pactar un precio en moneda extranjera, pero entre residentes se debe pagar en
102
moneda nacional según la tasa de cambio pactada y en su defecto la del día de celebración
convenida.
Otra de las limitaciones impuestas a la fijación del precio por nuestro ordenamiento
jurídico, es la “Lesión Enorme”, pero que no es del caso explicar porque solo recae sobre
los bienes inmuebles, que como ya dijimos están excluidos del ámbito de aplicación de la
Convención.
103
4. OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Para dar inicio a este capítulo, debemos recordar el concepto de obligación, existiendo
necesario acudir a los doctrinantes que han estructurado el sistema jurídico tales como
“la obligación es el lazo de derecho por el cual una persona está sometida a otra a una
prestación” 73
“Obligatio est juris vinculum quo necesitate adstringimur alicuis solvendae rei secundun
siguientes establece las obligaciones del vendedor, las cuales consisten en entregar las
73
PLANIOL En: ARTEAGA CARVAJAL, Jaime y ARTEAGA, Jesús María. Curso de Obligaciones.
Bogotá: Ed. Facultad de Derecho, 1999. p. 1.
74
JUSTINIANO. Definición de obligación en latín. Derecho Romano.
104
adoptando así la misma tesis incorporada en nuestro Código de Comercio por virtud de la
la entrega y términos comerciales, los cuales tienen primacía sobre la Convención y como
se desprende del inciso primero del artículo 31 CNUCCIM, solamente en el caso en que el
vendedor no se haya obligado a entregar las mercaderías en otro lugar, se aplicarán las
Con relación a este tema, la Convención establece una serie de normas supletivas para
cumple con su obligación de entrega cuando pone las mercancías en poder del primer
En este caso, si el vendedor pone las mercaderías en poder del porteador pero éstas no están
vendedor disponga el transporte de las mercaderías, debe realizar lo necesario para que el
105
Por último, la Convención establece que aun cuando el vendedor no se obligue a contratar
primer porteador sino que se ubican en un almacén portuario salvo que sea propiedad del
mismo, de tal manera que el vendedor sigue corriendo con los riesgos.
identificadas que hayan de extraerse de una masa determinada o que deban ser
cuando las pone a disposición del comprador en ese lugar, tal y como lo dispone el
que en los demás casos, el vendedor cumple con su obligación poniendo las mercancías
75
Con relación al contrato que implica el transporte de mercancías, la sentencia HD ( Dinamarca) 15 febrero
de 2001, para determinar la fijación del lugar de entrega y si el tribunal danés era competente. En este caso se
declaró incompetente pues el lugar de entrega era Italia y el demandado estaba domiciliado también en Italia.
CALVO CARAVACA, A.L. y CARRASOSA GONZALEZ, J. Curso de contratación internacional. Madrid:
Ed Colex, 2003. p. 190.
106
Nuestro Código de Comercio no tiene norma expresa sobre el lugar de entrega por parte del
vendedor, pero por remisión del artículo 822 se aplica el artículo 1646 C.C que dispone
expresamente:
“Si no se ha estipulado lugar para el pago, y se trata de un cuerpo cierto, se hará el pago en
el lugar en que dicho cuerpo existía al tiempo de constituirse la obligación. Pero si se trata
medida en que las partes pueden establecer un plazo o pactar una fecha determinada para la
entrega, tal como se desprende del artículo 33 CNUCCIM que expresamente señala:
Por lo anterior, a falta pacto, las cosas deberán ser entregadas dentro de un plazo razonable
El vendedor deberá hacer la entrega de la cosa dentro del plazo estipulado. A falta de
medida que la ley colombiana establece un plazo de 24 horas, mientras que la Convención
4.1.1.3 Términos de entrega. La Convención da libertad para que las partes pacten el
término de la entrega y según la práctica comercial, los más usados para tal fin, son:
FOB: Free on board, el cual comprende: FOB lugar de embarque, donde el vendedor tiene
la obligación de entregar los bienes al transportador que los llevará al comprador y en ese
obliga a transportar los bienes por su cuenta y riesgo entregándolos al comprador a bordo
del medio de transporte y FOB barco, donde el vendedor debe entregar los bienes a bordo
76
ARAUJO SEGOVIA, Ramiro Ignacio. Jurisdicción, Conflicto de leyes y compraventa internacional de
mercaderías En: Revista Universitas. No.101, Bogotá: Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias
Jurídicas. junio de 2001, p. 340.
108
EXW: Ex work, en fábrica.
CIP: Carriage and insurance paid to, transporte y seguro pagados hasta
las acepta antes del plazo, tiene el derecho a pedir que se le subsane cualquier falta de
37 CNUCCIM).
109
De igual manera el artículo 52 CNUCCIM, regula la posibilidad de que el vendedor
la Convención faculta al comprador para que acepte la cantidad adicional pagando según el
debe anexar todos los documentos que puedan ser necesarios para permitir el efectivo goce,
disfrute y disposición del objeto del contrato; entendiendo por tales no sólo los documentos
El momento y lugar en que debe entregarse estos documentos es el que las partes hayan
CNUCCIM).
Por otra parte, la obligación de allegar los documentos es accesoria a la entrega de las
77
CABRERA ORJUELA, Maria Clara y GALÁN BARRERA, Diego Ricardo. Op. cit., p. 385.
110
documentos necesarios para que el comprador pueda ejercer sus derechos, su
Finalmente, es de recordar que la entrega debe ser plenamente conforme, tal y como ya se
4.2.1 Derechos del comprador. En caso de incumplimiento del contrato, los derechos y
acciones son comunes a ambas partes, salvo determinadas acciones que están
manera:
Sustitución de mercaderías
Reparación de mercaderías
4.2.1.1 Cumplimiento específico del contrato por parte del vendedor. Ante la falta de
indica:
“El comprador podrá exigir al vendedor el cumplimiento de sus obligaciones, a menos que
Así las cosas, el comprador puede exigir el cumplimiento específico ya sea exigiendo
comprador exigir la entrega de mercaderías en sustitución de las que se entregaron ante una
máximo de dos años contados desde la fecha en que las mercaderías se pusieron en poder
Sin embargo, el comprador puede perder este derecho si no restituye las mercancías
inconformes en un estado sustancialmente idéntico en el que las hubiera recibido salvo que
112
b) Si las mercaderías o una parte de ellas hubieren perecido o se
hubieren deteriorado como consecuencia del examen prescrito en el
artículo 38; o
c) Si el comprador, antes de que descubriera o debiera haber
descubierto la falta de conformidad, hubiere vendido las
mercaderías o una parte de ellas en el curso normal de sus negocios
o las hubiere consumido o transformado conforme a un uso normal.
inconformes, para subsanar su incumplimiento, pero dicha solicitud, además de cumplir los
que es razonable según cada caso concreto, pues como expone la profesora PERALES:
insiste en la realización material de su derecho, no quedará más remedio que acudir a los
tribunales para que ordenen dicho cumplimiento, sin embargo, el juez sólo decreta el
cumplimiento específico cuando así lo haría aplicando su propio derecho, pero si por virtud
ordene o no su cumplimiento.
78
PERALES VISCASILLAS, María del Pilar. Op. cit., p. 59
113
Esta limitación responde, según la profesora PERALES, a las diferencias existentes entre
los sistemas del civil law y el common law, pues mientras en el primer sistema, esta acción
Es evidente que esta norma se fundamenta en el principio de la buena fe y es por esta razón
que la parte obligada a conservar la mercadería puede retener las mismas hasta que la otra
parte no haya entregado el reembolso correspondiente por los gastos razonables que se
recepción de las mismas o no pague el precio cuando debía realizarse simultáneamente con
transportista tiene que cumplir esta obligación por cuanto éstas siguen estando bajo su
79
PERALES VISCASILLAS, María del Pilar. Op. cit., p. 64
80
PERALES VISCASILLAS, María del Pilar. Op. cit., p. 64
114
control, aunque los riesgos se hayan transmitido al comprador, tema que más adelante
estudiaremos.
cumplir sus obligaciones, el cual debe estar expresamente pactado y determinado, pues de
lo contrario, de usar un lenguaje tal como “pague cuanto antes, necesito las mercancías,
envíe sin retraso” o se estipula de forma implícita (por el simple transcurso de unos meses
fijar esta clase de plazos, pues por expresa disposición del artículo 45 numeral 3
CNUCCIM, los jueces en ningún momento pueden conceder esta clase de plazos.
Con el fin de exigir una futura resolución del contrato, es necesario que el vendedor no
haya entregado las mercaderías, pues de lo contrario, tal como lo dispone el artículo 49
aceptarlas, claro está, podrá solicitar otro tipo de acciones por incumplimiento (reducción
acción alguna por incumplimiento del contrato, tal como resulta de la lectura del artículo 47
numeral 2 CNUCCIM.
4.2.1.1.4 Acción de rebaja del precio (quanti minoris). La Convención de Viena, en los
“Artículo 44
daños y perjuicios, excepto el lucro cesante, si puede aducir una excusa razonable por haber
Artículo 50
Cabe recordar, que para poder ejercer este remedio jurídico, el comprador debió comunicar
la falta de conformidad en forma y tiempos debidos y de esta manera lograr que el precio
116
sea debidamente recalculado.
Esta figura constituye una innovación frente a nuestro ordenamiento jurídico, en la medida
que la Convención desjudicializó la resolución del contrato, por lo cual la vamos a estudiar
más detenidamente:
4.2.1.2.1 Causales. El incumplimiento del vendedor debe ser esencial, entendiendo por tal:
“Artículo 25
... cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que prive sustancialmente de lo que tenía
derecho a esperar en virtud del contrato, salvo que la parte que hay incumplido no haya
previsto tal resultado y que una persona razonable de la misma condición no lo hubiera
esencial. Por ello debe observarse si el perjudicado todavía puede hacer uso de las
mercancías sustitutivas.
117
“El artículo 25 CNUCCIM incorpora un análisis subjetivo acerca de si la parte incumplida
situación” 81 .
En caso de entrega parcial por parte del vendedor, el comprador puede declarar resuelto el
numeral 2 CNUCCIM).
Así mismo, si el vendedor no anexa los documentos relacionados con las mercaderías, por
analogía del artículo 49 CNUCCIM, el comprador también podrá declarar la resolución del
contrato.
en relación con esa entrega, si además, cualquiera de las partes tiene motivos fundados para
creer que se producirá un incumplimiento esencial respecto de las entregas futuras, también
podrá ejercer el mencionado remedio respecto de estas últimas, siempre que lo haga dentro
81
PERALES VISCASILLAS, María del Pilar. Op. cit., p. 44
118
Por último, se podrá declarar la resolución del contrato respecto de entregas pasadas o
previsto por las partes en el momento de la celebración del contrato (artículo 73 numeral 3
CNUCCIM).
4.2.1.2.2 Requisitos. Para lograr la efectividad de este remedio jurídico, el comprador debe
notificar al vendedor, por disposición expresa del artículo 26 CNUCCIM cuyo texto indica:
“La declaración de resolución del contrato surtirá efecto sólo si se comunica a la otra
parte.”
La comunicación debe realizarse dentro de un plazo razonable por virtud del artículo 49
La resolución del contrato se produce cuando no se entrega en el plazo establecido para tal
fin. Sin embargo, antes de esa fecha puede darse por terminado si una de las partes incurre
si hubiese tiempo para ello, el comprador debe enviar una comunicación al vendedor previa
CNUCCIM, los cuales buscan situar a las partes en la posición que ostentaban antes de la
que el comprador puede exigir la restitución del precio que hubiere pagado e incluso exigir
los intereses desde que realizó el pago, por disposición expresa del artículo 84 numeral 1
“1. El vendedor, si estuviere obligado a restituir el precio, deberá abonar también los
omisión del comprador, si las mercaderías se deterioraron cuando éste realizaba el examen
4.2.1.3 Indemnización de los daños y perjuicios. Con esta acción se busca situar al
indemnizables son, en todo caso los que sean previsibles al momento de la celebración del
Adicionalmente, las partes libremente pueden pactar una cláusula penal que establezca la
Se trata de una regla que establece una responsabilidad objetiva y no subjetiva, excluyendo
concordancia con nuestro ordenamiento civil y comercial los cuales exigen que el
incumplido haya actuado con culpa o negligencia para poder exigir la indemnización, a
Ámbito de aplicación del artículo 74 CNUCCIM; se da cuando han ocurrido daños por
121
dañada, es decir, cuando se busca la indemnización de daños adicionales. 82
Cómputo de los daños; la Convención declara que la indemnización por los daños y
perjuicios por incumplimiento del contrato comprende tanto el lucro cesante como el
daños y perjuicios, es muy probable que se presenten puntos de vista contradictorios acerca
La Convención ayuda a resolver este conflicto estableciendo dos estándares distintos: uno
se centra en el punto de vista subjetivo del incumplido (lo que hubiera previsto), mientras
82
PERALES VISCASILLAS, María del Pilar. Op. cit., p. 54
Delchi v. Roterex puede caracterizarse como uno de los casos más importantes resueltos por ahora en
aplicación de las disposiciones sobre indemnización de daños y perjuicios en la Convención de Viena. Se trata
de un litigio enjuiciado por los tribunales estadounidenses, lo que tiene todavía más importancia porque el
remedio primordial que buscan compradores y vendedores en ese país ante el incumplimiento contractual de
su contraparte es, precisamente, la indemnización de los daños y perjuicios. El tribunal realiza un análisis de
los daños a los que la parte compradora italiana (Delchi) tiene derecho como consecuencia del
incumplimiento contractual de la vendedora estadounidense (Rotorex). El litigio se debe a que Rotorex envió
compresores para su instalación en unidades de aire acondicionado de la línea de productos "Ariele" que no se
correspondían con la muestra y las especificaciones escritas enviadas por el vendedor (menos capacidad para
enfriar y más consumo de potencia). El tribunal concedió en 1994 a Delchi más de un millón de dólares en
concepto de daños y perjuicios donde el tribunal incluyo:
-los gastos realizados por Delchi en su intento fallido de subsanar la falta de conformidad de las mercancías,
ya que eran previsibles;
- los gastos de un transporte urgente de compresores "Sanyo", en concepto de mitigación de sus propios
daños; por cuanto el tribunal consideró que era comercialmente razonable y previsible que para mitigar sus
daños Delchi ordenase el envío urgente de dichos compresores (la valoración se realizó descontando de los
gastos del transporte por avión, los gastos de un transporte por barco);
-los gastos de transporte y almacenamiento de los compresores defectuosos
- la ganancia dejada de obtener como consecuencia del incumplimiento: lo que concretó el tribunal en las
pérdidas de otros contratos ya celebrados con afiliados en toda Europa, en la medida en que dichas pérdidas
habían quedado suficientemente probadas
122
que el otro, se fija en lo que debiera haber previsto (estándar objetivo).
Por otra parte, para solicitar la indemnización de los daños y perjuicios como consecuencia
del incumplimiento será necesario que exista alguna relación de causalidad entre el
incumplimiento y la pérdida, así como la prueba del daño que corresponderá al que reclama
los daños. Por el contrario, la parte incumplida tendrá la carga de la prueba para que opere
acoge el daño actual o daño efectivamente sufrido y el lucro cesante. Parece así mismo
que pueden entrar dentro del ámbito de aplicación otro tipo de daños siempre que
cumplan con el test de la previsibilidad, es decir, podrían incluirse los daños directos,
parece que queden incluidos los daños punitivos esto es, los que derivan de una actitud
daños.
silencio acerca del momento y el lugar que el juez o el árbitro deben tener en cuenta a la
entender que será donde el acreedor radique su establecimiento y ello por virtud de la
123
aplicación del principio general que se extrae del artículo 57 numeral 1 literal a
CNUCCIM.
la Convención, teniendo en cuenta que las partes según los principios de autonomía de la
voluntad y libertad contractual, pueden crear obligaciones adicionales derivadas de los usos
mercantiles.
Pagar el precio
puesto que no sería posible concebir este tipo de contrato sino existiera un precio por la
mercancía que se pretende vender. De igual manera sucede en la legislación colombiana tal
determinarlo...”.
124
“El pago efectivo es la prestación que se debe”
obligación.
Sin embargo cabe resaltar que la palabra pago, tiene diferentes acepciones; una de ellas
entiende como el cumplimiento de la prestación debida tal como se deduce del artículo
La mencionada obligación contiene una serie de elementos sin los cuales no podría
del precio, el momento del pago, las modalidades del pago y el lugar del pago, elementos
“Las disposiciones del Convenio se aplican salvo la voluntad en contrario o salvo otra
“la obligación del comprador de pagar el precio comprende la de adoptar las medidas y
83
VALENCIA ZEA, Arturo y ORTIZ MONSALVE, Álvaro. Derecho Civil de las Obligaciones. Bogotá: Ed
Temis, 1998. p. 417.
84
VÁZQUEZ LEPINETTE, Tomás. Op. cit., p 248., Christian. Compraventa Internacional de Mercaderías,
Comentarios a la Convención de Viena. Seminario 15. Bogotá: Pontificia universidad Javeriana, Facultad de
Ciencias Jurídicas, 2003. p. 448
125
cumplir los requisitos fijados por el contrato o por las leyes o los reglamentos pertinentes
dinero convenida al vendedor, por lo que previamente deberán ejecutar una serie de
acuerdos que permitan cumplir dicho objetivo, tales como fijar la moneda, comprar divisas,
entre otras. Sin embargo, muchas veces la adopción de estas medidas no depende
exclusivamente de la voluntad de las partes, sino que involucran a terceros, por ejemplo
Todo esto nos permite concluir que el comprador incumple el contrato si al tomar las
medidas previas que permitirían el pago del precio, no actuó de buena fe, dando pie para
que el vendedor ejerciera las acciones procedentes por dicho incumplimiento, tema que será
tratado con posterioridad. Sin embargo, por la importancia de esta obligación, vale la pena
“Si el pago no se produce efectivamente, a pesar de que el deudor haya realizado todos los
actos preparatorios del pago, también incumple. El pago es una obligación de resultado y
no de medios” 85 .
85
VÁZQUEZ LEPINETTE, Tomás. Op. cit., p. 248.
126
4.3.1.2 Moneda de Pago. La Convención no contiene ninguna estipulación expresa o tácita
que indique el tipo de moneda en que debe pagarse el precio, es decir la divisa en la cual el
comprador debe cumplir con su obligación esencial, por lo que se deduce que serán las
partes quienes fijen la moneda en la cual se hará el pago, pero ¿qué sucedería en caso de
que faltara tal estipulación?. La respuesta a esto no se encuentra en otro lugar diferente que
en el numeral 1.5.
según el derecho internacional privado. Así las cosas, tanto la moneda de pago como el
lugar para efectuar el mismo, será el del vendedor, solución que previamente había dado la
Finalmente, debe advertirse que si se pactó la moneda, se estipuló por los usos o por la del
válido, es decir que el comprador no estará cumpliendo con su obligación, salvo que el
vendedor lo acepte.
4.3.1.3 A quién debe hacerse el pago. Es evidente que el pago deberá hacerse al vendedor
con el derecho interno, existan otras personas que se legitimen para cobrar el pago. De esta
manera, en la legislación colombiana puede ser que otras personas se legitimen para recibir
86
VÁZQUEZ LEPINETTE, Tomás. Op. cit., pp. 245,246.
127
el mismo; como un legatario, un cesionario de créditos, un representante a nombre de sus
hijos o de sus pupilos, o personas diputadas por el acreedor para el cobro, tal y como lo
Si el pago se realiza a personas diferentes de las que se mencionan, éste sería inválido, ya
que se habría realizado pago de lo no debido, salvo que el acreedor lo ratifique expresa o
tácitamente 87 .
4.3.1.4 Forma para realizar el pago. Con relación a este tema, la Convención realza su
carácter dispositivo permitiendo a las partes acordar la forma para realizar el pago.
El pago puede hacerse en efectivo, por transferencia bancaria, a través de cheque y sobre
todo mediante la utilización de créditos documentarios estipulados por las Reglas y Usos
Internacional. 88 .
4.3.1.5 Lugar del pago. Inicialmente las partes deben acordar el lugar donde se pagará el
del vendedor y la segunda en el lugar de entrega cuando el pago debe hacerse contra
87
VALENCIA ZEA Arturo, ORTIZ Monsalve Álvaro. Op. cit., pp. 421, 422.
88
VÁZQUEZ LEPINETTE, Tomás. Op. cit., p. 247.
128
Determinar el lugar del pago puede ser relevante en la medida que ante un incumplimiento
por parte del comprador se pueda definir la jurisdicción competente para conocer las
controversias.
Por su parte el ordenamiento colombiano en el artículo 1645 del C.C señala que el pago
realizarse en el domicilio del deudor, ofreciendo una solución diferente a la señalada por la
Convención y por la mayoría de legislaciones como la italiana y la suiza que establecen que
89
el pago debe hacerse en el domicilio del acreedor , por lo cual prima lo dispuesto en la
Convención.
4.3.1.6 Momento del Pago. Siguiendo la misma senda que ofrece la Convención, en primer
lugar se tienen en cuenta las estipulaciones de las partes en el contrato, los usos y las
UNIDROIT.
hacer el pago distinguiendo tres eventos en los cuales el comprador deberá pagar el precio:
documentos representativos.
89
VON TUHR., A. Tratado de las obligaciones En: VALENCIA ZEA Arturo y ORTIZ MONSALVE,
Álvaro. Derecho Civil de las Obligaciones. Bogotá: Ed Temis, 1998. p 425.
129
Si el contrato implica transporte, las mercaderías o documentos se entregarán al
salvo que las modalidades de entrega o el pago pactado por las partes sean
fecha pactada o la que pueda determinarse conforme al contrato o a la Convención, sin que
continentales, por la que una de las partes no puede reclamar indemnización por mora a
menos que haya mediado una denuncia previa o intimidación directa en ese sentido” 90 .
contraído el deudor, pero para que se pueda exigir una indemnización derivada de dicha
Sin embargo como lo señala el artículo 1608 C.C el deudor también esta en mora:
90
VÁZQUEZ LEPINETTE, Tomás. Op. cit., p. 251.
130
“Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado...”.
pagar, la Convención determina que primero se paga y después se entrega, teniendo claro
judicial .
Cosa distinta ocurre si desea resolver el contrato con ocasión al incumplimiento en el pago,
4.3.1.7 Determinación del precio. Este tema fue tratado previamente en el numeral 2.1,
De todas maneras, cabe señalar que el artículo 56 CNUCCIM establece que si debe
por el peso neto y si el comprador acepta un número mayor de mercaderías a las pactadas,
131
4.4 OBLIGACIÓN DE RECIBIR LAS MERCADERÍAS
a) En realizar todos los actos que razonablemente se esperan de él para que el vendedor
Podría discutirse si recibir las mercaderías es en realidad una obligación, o constituye una
carga; en todo caso, es correlativa a la obligación del vendedor de entregar las mercaderías.
Como primera medida, el artículo mencionado hace referencia a los actos preparatorios que
debe realizar el comprador para poder ejecutar su obligación, esto no es otra cosa que la
cooperación y colaboración que debe prestar al vendedor para que éste pueda cumplir su
obligación, dependiendo del tipo de entrega que hayan convenido las partes.
2. Información al vendedor puesto, que el embalaje forma parte del proceso de producción
La segunda obligación que se deriva del artículo anterior, se refiere a la posesión física que
91
VÁZQUEZ LEPINETTE, Tomás. Op. cit., p. 253.
132
En caso de disconformidad de la entrega por parte del vendedor, según el artículo 86
mercaderías, pero si ya las ha recibido debe hacerse cargo de ellas y conservarlas hasta que
4.4.1 Lugar y Tiempo de la recepción. Una vez más, la Convención permite que las partes
pacten el lugar de entrega, sin embargo si no existe acuerdo sobre esto, se acude a las reglas
se considera que debe otorgársele un tiempo razonable al comprador para tomar posesión
de los bienes a partir del momento en que tuvo aviso del lugar donde estaban las
mercaderías.
correr cuando las mercancías llegan a su destino, teniendo en cuenta que el vendedor debió
dar aviso al comprador para que éste tomara las medidas pertinentes a fin de retirar las
mercancías del lugar donde llegaron, pero si el que elige el medio de transporte es el
Por otra parte, el artículo 52 numeral 1 CNUCCIM, señala que si las mercaderías llegan
133
El ordenamiento colombiano dispone, al igual que la Convención, la obligación del
ofrece una solución en el artículo 943 C.Co, la cual no podría ser aplicable a la
EL COMPRADOR
igualdad y a la equidad, pues establecen derechos y acciones del vendedor en caso de que el
comprador sea la parte incumplida, guardando simetría con lo prescrito en los artículos 45 y
siguientes CNUCCIM, preceptos que a su vez establecen los derechos y acciones en caso
vendedor podrá:
las mercaderías o el cumplimiento de las demás obligaciones que le incumben salvo que
el vendedor haya ejercitado un derecho o acción incompatible con esta exigencia, como
134
Exigir la indemnización de daños y perjuicios. El vendedor esta facultado para
En todo caso, el vendedor, antes de optar por resolver el contrato, debe verificar la falta en
resolución del contrato al mismo tiempo, por cuanto son derechos completamente
incompatibles.
suplementario a fin que el comprador cumpla con sus obligaciones, el cual debe
comunicarse, debe ser claro y razonable. Es importante aclarar que esta concesión no
significa que se subsane el incumplimiento o la demora y que por esta vía se entienda
entonces que no hay lugar a reclamar indemnización de daños y perjuicios, pues esto último
no es excluyente.
135
En este sentido, el comprador debe responder al vendedor informándole que acepta el plazo
mora, pero en el primero de los eventos, el vendedor no podrá, durante ese plazo, ejercitar
Por su parte, el numeral 2 del artículo 63 CNUCCIM establece que en caso de otorgarse el
plazo el vendedor no puede obligar al pago antes del cumplimiento; nuestra legislación
De otro lado, el artículo 64 CNUCCIM expone los eventos en los cuales es posible resolver
el contrato:
CNUCCIM.
mercaderías dentro del plazo suplementario fijado o declara que no lo hará dentro de
éste.
Para poder resolver el contrato por la segunda causal, se hace necesario que no se hayan
recibido las mercaderías, pues de lo contrario debe pagar el precio del contrato.
136
Por otra parte, el artículo 64 numeral 2 CNUCCIM regula unos casos especiales en los que
el vendedor puede resolver el contrato, aun cuando el comprador haya pagado de manera
a) Si hay cumplimiento tardío, solo puede resolver antes de que la noticia de éste
llegue a su conocimiento.
Así por ejemplo el comprador ya canceló el costo de las mercaderías que adquiere,
tardío; porque si ya se enteró, por cualquier medio, sea porque su mismo deudor le
Finalmente cabe anotar, que para que la figura de la resolución opere es necesario que ésta
137
establecidas por la Convención, se deduce que aquella no es susceptible de revocación,
En el derecho colombiano los artículos 948 del C.Co y 1930 del C.C contemplan la
resolución del contrato. Por su parte el comprador tiene las mismas facultades según los
por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su
bilateral, que haya incumplimiento del demandado total o parcial y que el demandante por
su parte haya cumplido a cabalidad las obligaciones que le incumben, o por lo menos se
92
C.S.J, Sent.10 Mayo 1977. G.J.,t.C.L.V., p. 117
138
Los efectos de una declaración en tal sentido se despliegan en dos perspectivas, entre las
por lo que hay lugar a restituciones mutuas; en el segundo, según los artículos 1547 y 1548
La Corte Suprema de Justicia señala que la resolución opera en los contratos de ejecución
instantánea mientras que en los de ejecución diferida opera la terminación. La razón de esto
es que los efectos retroactivos en el segundo de los casos son prácticamente una
imposibilidad jurídica.
Según el artículo 1546 C.C la resolución en principio requiere de declaración judicial, pero
mercaderías, y aquel no cumple con esta carga que se le impone en la fecha convenida,
vendedor lo haya requerido en este sentido, tendrá la facultad éste último, sin perjuicio
Una vez el vendedor hace la especificación de las mercaderías, debe informar al comprador
sin excluir detalles y fijar un plazo razonable para que aquél manifieste si la avala o si
139
definitivamente realiza una diferente. Pero si una vez surtido este trámite, el comprador
guarda silencio dentro del término para tal fin establecido, la primera especificación hecha
Nos parece una medida absolutamente justa la del artículo 65.2 del La Convención, pues no
semejante a éste, sino que sigue la regla general de que en caso de incumplimiento del
resolutoria.
“En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes esta en mora dejando de cumplir lo
tiempo debidos”.
introdujeron 93 y sólo opera en los contratos bilaterales, donde ambas obligaciones deben ser
exigibles pues si una de ellas está a plazo y la otra es pura y simple, el último no puede
93
C.S.J.,sent. 24 de Junio de 1942, G.J.,t.LIII, p. 659
140
alegar la exceptio non adimpleti contractus respecto del primero. Además consideramos
141
5. DISPOSICIONES COMUNES A LAS OBLIGACIONES DEL VENDEDOR Y
COMPRADOR
SUCESIVAS
5.1.1 Interrupción del cumplimiento. Tanto vendedor como comprador pueden rehusarse a
recíprocamente, siempre y cuando una vez celebrado el contrato sea evidente que la otra
En este orden, se tiene que existe menoscabo de la capacidad de una de las partes para
cumplir, cuando por ejemplo existe un deterioro grave en la maquinaria que elabora las
mercaderías que deben entregarse; en tanto que existe menoscabo por afectación a la
142
Así las cosas, el artículo 71 CNUCCIM, autoriza al vendedor que expidió las mercaderías
antes de evidenciarse los motivos expuestos en los párrafos precedentes, a oponerse a que
éstas entren en el dominio efectivo del comprador, aun cuando, el último sea el legítimo
razonable, por lo que debe tener un carácter de accesorio, permanente y constituir en la otra
parte seguridad absoluta de que sus expectativas contractuales no se van a ver frustradas.
Por su parte, nuestro ordenamiento jurídico, en los artículos 926 del C.Co y 1882 C.C,
solvencia del comprador, de manera tal que se halle en peligro inminente de no poder
pagar, no podrá exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio,
salvo que pague o asegure el pago. De todas maneras, en las obligaciones sujetas a plazo,
según el artículo 1553 C.C, se renunciará al término siempre que el deudor se halle en
notoria insolvencia.
otra su decisión en un plazo razonable para que ésta última ofrezca garantías, siendo esto
meramente facultativo.
En conclusión, es una medida que le permite declarar a alguna de las partes la resolución
con efectos a futuro, pero también con efectos retroactivos cuando ya para ésta no reporta
ninguna utilidad, siendo una figura donde se resuelve la totalidad del acto jurídico y se debe
En Colombia, por regla general se requiere declaración judicial para aplicar la resolución
del contrato; sin embargo, por excepción la legislación comercial permite dar por terminado
973 C.Co el cual faculta a la parte cumplida terminar el contrato sin intervención judicial
Es una prerrogativa a la que tiene derecho la parte cumplida respecto de la incumplida, por
Ha de comprobarse el incumplimiento que puede no ser esencial, pero debe haber un nexo
será en dinero, y está compuesta por el valor de la pérdida sufrida y el valor de la ganancia
dejada de obtener, es decir, el daño emergente y el lucro cesante, excluyendo los daños
punitivos.
En el derecho colombiano los artículos 1613 y 1614 C.C, establecen que la indemnización
de daños y perjuicios comprenden tanto el daño emergente como el lucro cesante, la cual
solo se paga respecto de los daños previsibles dejando por fuera los imprevisibles, los que
esto se desliga que la carga del incumplido es probar la tasa de indemnización que esta
obligado a pagar. Para la fijación del límite deben además tenerse en cuenta, los hechos de
que tuvo o debió haber tenido conocimiento en el mismo tiempo, como posible
145
5.2.3 Compra de Reemplazo. La Convención en su artículo 75 permite al vendedor y al
comprador exigir como indemnización la diferencia entre el precio del contrato y el precio
una venta de reemplazo, la parte que exija la indemnización podrá obtener la diferencia
entre el precio del contrato y el precio estipulado en la operación de reemplazo, así como
Así por ejemplo si las mercaderías son de aquellas que están expuestas a un deterioro
rápido, una vez resuelto el contrato, transcurrido un plazo razonable, el vendedor puede
realizar una venta de reemplazo y posiblemente éstas sean compradas a un precio inferior al
que se hubiesen vendido días antes. Por su parte, el comprador que recurra a una compra de
reemplazo puede sufrir la mala suerte de tener que pagar un mayor valor por las
contrato ha de estar resuelto, en segunda instancia, debe existir un precio corriente de las
siempre y cuando el contrato se haya resuelto después de haberse hecho cargo de las
ellas.
El artículo 76 numeral 2 CNUCCIM, define como precio corriente el del lugar en que
debiera haberse efectuado la entrega de las mercaderías o en su defecto el de otra plaza que
pueda razonablemente sustituir ese lugar, teniendo en cuenta las diferencias de costo en el
5.2.5 Medidas para reducir las pérdidas. La parte cumplida debe adoptar según las
5.3 INTERESES
dispone que si el vendedor debe restituir el precio, tendrá que hacerlo con los intereses
Si una parte no paga el precio o cualquier otra suma adeudada, la otra parte tendrá derecho
“Artículo 84
constituyéndose en una de esas lagunas que la Convención no quiso llenar para dejar su
Artículo 79
1. Una parte no será responsable de la falta de cumplimiento de
cualquiera de sus obligaciones si prueba que esa falta de
cumplimiento se debe a un impedimento ajeno a su voluntad y si no
cabía razonablemente esperar que tuviese en cuenta el impedimento
en el momento de la celebración del contrato, que lo evitase o
superase o que evitase o superase sus consecuencias.
2. Si la falta de cumplimiento de una de las partes se debe a la falta
de cumplimiento de un tercero al que haya encargado la ejecución
total o parcial del contrato, esa parte sólo quedará exonerada de
responsabilidad:
a) Si está exonerada conforme al párrafo precedente, y
148
b) Si el tercero encargado de la ejecución también estaría exonerado
en el caso de que se lo aplicaran las disposiciones de ese párrafo.
3. La exoneración prevista en este artículo surtirá efecto mientras
dure el impedimento.
4. La parte que no haya cumplido sus obligaciones deberá
comunicar a la otra parte el impedimento y sus efectos sobre su
capacidad para cumplirlas. Si la otra parte no recibiera la
comunicación dentro de un plazo razonable después de que la parte
que no haya cumplido tuviera o debiera haber tenido conocimiento
del impedimento, esta última parte será responsable de los daños y
perjuicios causados por esa falta de recepción.
5. Nada de lo dispuesto en este artículo impedirá a una u otra de las
partes ejercer cualquier derecho distinto del derecho a exigir la
indemnización de los daños y perjuicios conforme a la presente
Convención.
Lo anterior quiere decir que presume la existencia de intereses por cualquier suma que se
adeude, los cuales se regularán por el derecho interno de cada país contratante; con todo, no
Nuestro ordenamiento civil no presume los intereses según el artículo 2224 C.C, aplicado
por analogía al contrato de venta, pero si se pactan sin establecer la tasa, será el 6% anual;
por su parte el Código de Comercio los presume en las ventas al fiado (artículo 885 C.Co) y
Se observa que si una de las partes incumple sus obligaciones contractuales por razones
o fuerza mayor,
149
Que dicho impedimento no era previsible al momento de celebración del contrato y
igual forma se exonerará al tercero cuando el mismo impedimento concurra respecto de él.
Por su parte, el derecho colombiano en el artículo 64 C.C define el caso fortuito y la fuerza
mayor y según el artículo 1616 C.C, se exonera al deudor de la mora producida bajo la
Así las cosas, la exoneración del artículo 79 CNUCCIM tiene efectos temporales, subsiste
importante aclarar que cuando el impedimento obstaculiza alguna de las obligaciones, las
150
El plazo razonable inicia desde que el incumplido tuvo o debió haber tenido conocimiento
del impedimento y si la notificación no llega, éste responde por los daños y perjuicios
contrato sino los efectos que esta decisión ocasiona a la relación jurídica, los cuales son los
siguientes:
• Extinción de las obligaciones. La resolución del contrato libera a las partes de sus
Así mismo, la resolución del contrato tampoco afecta las estipulaciones del contrato
obligaciones de las partes en caso de resolución, tales como las cláusulas que contenga
(artículo 1625 C.C.) y de todas maneras no impide que se reclamen los perjuicios debidos
La previsión anterior no tiene otro objetivo distinto de dejar a los sujetos involucrados en la
A su vez el artículo 1544 C.C prescribe que cumplida la condición resolutoria debe
restituirse lo que se hubiere recibido, así el vendedor tendrá derecho a que se le devuelva la
cosa entregada en virtud del artículo 948 C.Co y el comprador a que se le devuelva el
El artículo 84 CNUCCIM, regula el tema de las restituciones a realizar una vez resuelto el
contrato, en virtud del cual, las partes están obligadas a entregar las cosas y demás
En primera instancia, el vendedor que estuviere obligado a restituir el precio y los intereses
Por su parte el comprador deberá abonar al vendedor el importe de todos los beneficios
obtenidos gracias a la posesión y usos de las mercaderías o una parte de ellas, en tres casos
especiales:
sustancialmente idéntico al que las hubiera recibido, siempre que declare la resolución
las recibidas.
incumplimiento del comprador, a una justa retribución por el uso que éste haya hecho de la
cosa y a la restitución de los frutos en proporción a la parte no pagada del precio, sin
Pérdida del derecho a declarar resuelto el contrato. Por regla general el comprador
estado idéntico al que las hubiera recibido; sin embargo, se presentan tres excepciones:
artículo 38 CNUCCIM.
153
c) Si habiendo falta de conformidad en las mercaderías entregadas, el comprador sin
las recibidas, conservará todos los demás derechos y acciones surgidos de éste y de la
Convención; así por ejemplo se deja a salvo su derecho a solicitar indemnización de daños
y perjuicios, el cobro de intereses, la disminución del precio, entre otros. Esta previsión es
compatible con la ley colombiana, pues el artículo 1546 del C.C deja a salvo la
5.6.1 Derecho de retención en favor del vendedor y obligación de adoptar las medidas
las mercaderías o no paga el precio de éstas cuando se haya estipulado, el vendedor que las
adoptar las medidas que dentro del principio de lo razonable y atendidas las circunstancias,
De todas maneras, tendrá derecho a retenerlas hasta el pago del precio o mientras el
154
resolución del contrato cuando se presente incumplimiento esencial de las obligaciones del
comprador.
Por su parte, el artículo 928 C.Co también obliga al vendedor a conservar las cosas objeto
incumplimiento del vendedor. A pesar del propósito de rechazo del comprador, deberá
adoptar las medidas razonables que sean necesarias para conservar las mercaderías y
disminuir las pérdidas a que estén expuestas; no obstante tendrá derecho a retenerlas hasta
que el vendedor le reembolse los gastos en que razonablemente haya incurrido para tal fin.
Cuando las mercaderías han sido expedidas y puestas a disposición del comprador en el
comprador como no ha recibido las mercaderías, debe tomar posesión de ellas por cuenta
del vendedor, sin que el primero se convierta en propietario, pues el único objetivo de esto
del vendedor, cuando no pueda hacerlo sin pagar el precio ni acarreando inconvenientes o
gastos excesivos; tampoco está obligado a hacerse cargo de éstas cuando en el lugar de
155
destino se encuentra el vendedor o una persona facultada por él para ocuparse del cuidado
De todas formas, si toma posesión de aquellas podrá ejercer el derecho de retención, hasta
que el vendedor reembolse los gastos que haya realizado para la conservación y cuidado de
desplegar medidas razonables a fin de conservar las mercaderías y mitigar las pérdidas
según los párrafos precedentes, podrá, siempre que no le sea posible mantenerlas en su
dominio, depositarlas en los almacenes de un tercero a expensas de la otra parte, solo sí los
gastos resultantes no son excesivos, o podrá venderlas por cualquier medio apropiado, que
conservación.
comunicarse esta intención a la otra parte con una antelación razonable, salvo cuando las
mercaderías son de aquellas que su conservación entraña gastos excesivos o que están
entre otros.
El artículo 88 numeral 2 CNUCCIM pondera dos intereses, por un lado el deber de notificar
y por el otro la posibilidad de vender; pero el primero de ellos cede ante el segundo cuando
Finalmente la parte que venda las mercancías tendrá derecho a retener del producto del
negocio una suma igual a los gastos razonables en que incurrió para conservar y vender; es
una figura de compensación de deudas, pues el saldo habrá de abonarse a la otra parte.
157
6. TRANSMISIÓN DEL RIESGO
tal:
“el deterioro, pérdida o daño que pueden sufrir las mercaderías desde que se perfecciona el
Cabe resaltar que por deterioro y pérdida podemos entender no solo la destrucción o
extravío de las mercaderías, sino también robo, confiscación y expropiación de las mismas.
De esta forma, el siguiente paso es definir qué significa soportar el riesgo y siguiendo los
“soportar el riesgo significa sufrir las consecuencias negativas que se dan por los
Lo que quiere decir, que si quien lo soporta es el vendedor, él debe entregar otro bien en
sustitución sin recibir dinero por éste; mientras que si quien lo soporta es el comprador, éste
94
SIERRALTA RÍOS, Anibal y OLAVO BAPTISTA, Luiz. Aspectos Jurídicos del Comercio internacional.
Tercera edición. Bogotá: Editorial Temis, 1998. p. 120.
95
Ibid., p. 120.
158
Nuestro ordenamiento civil trae una diferenciación con relación a la transmisión del riesgo
según se trate de objeto de cuerpo cierto o de género, por cuanto éste no perece y como
consecuencia de ello, si la cosa se destruye, el deudor debe entregar otra de igual cantidad,
calidad y peso tal como lo dispone el artículo 1566 C.C; contrario sensu, si la cosa es de
cuerpo cierto, se aplica el principio según el cual Res Perit Creditor, es decir, la cosa perece
caso fortuito o fuerza mayor. Así se desprende del artículo 1648 cuyo tenor indica:
halle...”
salvo que se venda bajo condición suspensiva y la cosa perezca antes de cumplirse, que el
vendedor venda a dos personas en contratos diferentes o que el deudor esté en mora, en
nuestro ordenamiento comercial en principio el riesgo es para el vendedor hasta que realice
la entrega del bien al comprador, caso en el cual el riesgo se trasladará a éste último.
Por tal motivo, determinar el momento de la entrega se hace fundamental, por lo cual
fijación del nombre y marca en el bien por parte del comprador con la aquiescencia del
comprador se entiende entrega por que el transportador actúa como mandatario del mismo
salvo si se envía a otra persona para que la entregue al comprador solamente cuando éste
159
pague o si pactaron un lugar de entrega, el riesgo es para el vendedor hasta tanto no lo
6.1 NORMATIVIDAD
pues dispone que si el daño o pérdida es por una causa extraña, las partes en el contrato no
responden; pero, si la pérdida es imputable a una de las partes, el responsable del daño debe
soportar el riesgo.
“Artículo 66
Podemos observar que dicha disposición incorpora una regla general mediante la cual el
comprador no se libera de pagar el precio si el riesgo ya pasó del patrimonio del vendedor
160
El daño o deterioro se da porque el vendedor incurrió en responsabilidad
deterioro.
Así las cosas, la regla general establecida en el artículo 66 CNUCCIM, debe analizarse en
interpretación del primer artículo mencionado, pues configura una regla que aplica para
“Artículo 69
Con las premisas anteriormente estudiadas es posible determinar una regla general por
virtud de la cual el riesgo se transfiere cuando el comprador se hace cargo de ellas, lo cual
contrato:
161
Si el contrato de compraventa no implica transporte, ha de aplicarse el artículo 69
CNUCCIM, es decir, los riesgos se transmiten al comprador cuando él se haga cargo de las
Artículo 67
1. Cuando el contrato de compraventa implique el transporte de las
mercaderías y el vendedor no esté obligado a entregarlas en un
lugar determinado, el riesgo se transmitirá al comprador en el
momento en que las mercaderías se pongan en poder del primer
porteador para que las traslade al comprador conforme al contrato
de compraventa. Cuando el vendedor esté obligado a poner las
mercaderías en poder de un porteador en un lugar determinado, el
riesgo no se transmitirá al comprador hasta que las mercaderías se
pongan en poder del porteador en ese lugar. El hecho de que el
vendedor esté autorizado a retener los documentos representativos
de las mercaderías no afectará a la transmisión del riesgo.
2. Sin embargo, el riesgo no se transmitirá al comprador hasta que
las mercaderías estén claramente identificadas a los efectos del
contrato mediante señales en ellas, mediante los documentos de
expedición, mediante comunicación enviada al comprador o de otro
modo.
Del articulado en comento se tiene que su inciso primero, incorpora dos reglas
fundamentales, a saber:
162
Mientras que la segunda se da si el vendedor se obliga a transportar las mercancías y a
del contrato:
Artículo 68
El riesgo respecto de las mercaderías vendidas en tránsito se
transmitirá al comprador desde el momento de la celebración del
contrato. No obstante, si así resultare de las circunstancias, el riesgo
será asumido por el comprador desde el momento en que las
mercaderías se hayan puesto en poder del porteador que haya
expedido los documentos acreditativos del transporte.
Sin embargo, si en el momento de la celebración del contrato de
compraventa el vendedor tuviera o debiera haber tenido
conocimiento de que las mercaderías habían sufrido pérdida o
deterioro y no lo hubiera revelado al comprador, el riesgo de la
pérdida o deterioro será de cuenta del vendedor.
está sometido a fluctuaciones y por ello es importante analizar que para la Convención,
certifique el transporte 96 .
96
Ibid., p. 122.
163
En el inciso final del artículo 68 CNUCCIM, encontramos una norma que no corresponde
“el riesgo será de cuenta del vendedor cuando en el momento de la celebración del contrato
tuviera o debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderías habían sufrido pérdida
Es importante, analizar estas dos excepciones a la regla general establecida en los artículos
términos comerciales, todos plenamente aplicables si las partes deciden desplazar las reglas
contenidas en la Convención.
97
Ibid., pp. 122, 123.
98
PERALES VISCASILLAS, María del Pilar. Op. cit., p. 67
164
Básicamente los INCOTERMS, como anteriormente se mencionó establecen diversas
posibilidades para la transmisión del riesgo, la distribución de los gastos del transporte
VISCASILLAS:
son una serie de reglas de aplicación, en principio, voluntaria, por lo que es conveniente
referirse a ellos en el contrato de forma expresa (por ejemplo, indicando este contrato se
El grupo E (ex works) es el menos oneroso para el vendedor porque ha de tener las
comprador.
El grupo D (DAF, DES, DEQ, DDU y DDP), el vendedor ha de soportar todos los
99
PERALES VISCASILLAS, María del Pilar. Op. cit., p. 69.
165
Artículo 69
...2. No obstante, si el comprador estuviera obligado a hacerse cargo
de las mercaderías en un lugar distinto de un establecimiento del
vendedor, el riesgo se transmitirá cuando deba efectuarse la entrega
y el comprador tenga conocimiento de que las mercaderías están a
su disposición en ese lugar.
3. Si el contrato versa sobre mercaderías aún sin identificar, no se
considerará que las mercaderías se han puesto a disposición del
comprador hasta que estén claramente identificadas a los efectos del
contrato.
comprador tiene conocimiento de que las mismas están a su disposición en ese lugar.
El segundo caso nos muestra que la transmisión del riesgo y su consecuente efecto
y clarificación del objeto del contrato, pues si se trata de mercaderías sin identificar,
“Artículo 70
Si la pérdida o deterioro nada tienen que ver con el incumplimiento del vendedor, en
cuyo caso se aplica el artículo 70 CNUCCIM suponiendo que la transmisión del riesgo
conformes, aunque después se pierdan o dañen, puede pedir otras en sustitución de esas
tres.
Así mismo puede pedir la rebaja del precio de las mercancías no conformes indistintamente
anteriormente.
167
al contrato, ni con la reducción del precio, ni la indemnización que
no afectan a la transmisión del riesgo. 100 .
la cual busca determinar si el daño o pérdida debe soportarlo el acreedor o el deudor, para
pues en este caso el riesgo es para el vendedor en la medida que falta un elemento para
puede exigir el dinero, pero si perece por caso fortuito y el bien estaba en poder del
Pero si estamos en el régimen comercial, el artículo 929 C.Co dispone que en principio el
riesgo es para el vendedor, por cuanto el comprador no debe pagar el precio si el bien se
pierde por caso fortuito o fuerza mayor, sin embargo, si el bien es entregado al comprador,
100
CAFFARENA LAPORTA, Jorge En: DIEZ PICASO, Luis y DE LEÓN, Ponce. Op. cit., p. 557.
168
7. MODIFICACIÓN Y EXTINCIÓN DEL CONTRATO
estos dos términos. Por modificación podemos entender la variación de alguno de los
términos del contrato previamente acordado y por extinción del mismo podemos entender
la total terminación de la relación contractual que liga a las partes del contrato.
anteriormente estudiado.
Artículo 29
1. El contrato podrá modificarse o extinguirse por mero acuerdo
entre las partes.
2. Un contrato por escrito que contenga una estipulación que exija
que toda modificación o extinción por mutuo acuerdo se haga por
escrito no podrá modificarse ni extinguirse por mutuo acuerdo de
otra forma. No obstante, cualquiera de las partes quedará vinculada
por sus propios actos y no podrá alegar esa estipulación en la
medida en que la otra parte se haya basado en tales actos.
del contrato, las partes pueden establecer una cláusula que exija que todo tipo de
modificación u extinción por mutuo acuerdo deba realizarse en forma escrita, por lo que
169
Sin embargo, por medio del artículo 29 numeral 2 CNUCCIM, se acoge la teoría de los
propios actos, la cual consiste en que si pese a existir una cláusula que exija la modificación
o extinción por escrito, se hace una modificación oral o tácita, dicha modificación será
Del ejemplo trascrito anteriormente vemos que la finalidad del numeral segundo del
medida que si una parte actuó conforme a una modificación verbal que se realizó de mutuo
acuerdo, no es posible que la otra parte no cumpla so pretexto de una cláusula contractual
101
HONNOLD, Uniform Law for International Sales. citado por CABANILLAS SÁNCHEZ, Antonio En:
DIEZ PICASO, Luis y DE LEÓN, Ponce. Op. cit., p. 238
170
8. SENTENCIA C-529 DE 2000
Hemos destinado este último acápite para sintetizar los aspectos más relevantes de la
sentencia que la Corte Constitucional profirió el 10 de mayo de 2000 por virtud de la cual
8.1 ANTECEDENTES
Tal como el artículo 241 de la Constitución Política lo exige, la ley que aprueba la
8.2 INTERVENCIONES
alto nivel de conveniencia para el país por constituir un instrumento jurídico que
Concepto Del Ministerio Público. Por su parte, éste consideró que desde el punto de
vista formal, el Estatuto en cuestión no merece reparo alguno. Desde el punto de vista
Revisión formal. Desde éste punto de vista, la Corte observa que se cumplieron los
proceso:
ella por medio de la adhesión; por tal motivo, ya que Colombia no participó en la
172
consideración del Congreso de la República para los efectos del trámite de la
correspondiente ley.
Una vez el Congreso expidió la ley 518 de 1999 aprobatoria de la Convención de las
República, dentro del término de los seis días que prevee el numeral 10° del artículo 241 de
la Constitución Política, por cuanto la ley fue sancionada el día 4 de agosto de 1999.
La Corte hace un análisis de cada una de las cuatro partes en que la Convención se divide
Señala que, por virtud del artículo 150 numeral 16 de la Constitución Política, la
integración económica con otros Estados debe lograrse sobre las bases de equidad,
repercute en la calidad de vida de los habitantes de las naciones donde están residenciadas
puede deducirse de los artículos 13 y 16 del estatuto superior, en la medida que al celebrar
este tipo de contrato, las partes pueden excluir total o parcialmente la aplicación de sus
Colombia no debe hacer reserva sobre el tema, por cuanto nuestra legislación comercial
necesariamente solemne. En efecto, el artículo 824 C.Co, establece que los comerciantes
cualquier modo inequívoco, salvo cuando una norma legal exija determinada solemnidad
como requisito esencial del negocio jurídico, en cuyo caso, éste no se formará mientras no
174
Finalmente, considera la Corte que los principios y regulaciones que informan la
aprueba.
175
BIBLIOGRAFÍA
ARRUBLA PAUCAR, Jaime Alberto. Los contratos mercantiles Vol. II. Biblioteca
jurídica DIKE, 2002.
CARO NIETO, Juan. La formación del Contrato bajo la Convención de Naciones Unidas
sobre Compraventa Internacional de Mercancías. En: Compraventa Internacional de
Mercaderías, Seminarios 15. Pontificia Universidad Javeriana, 2003.
OVIEDO ALBÁN, Jorge y GALIANO URBINA, Liza. La Formación del Contrato en los
principios de Unidroit para los contratos comerciales internacionales. En:
HYPERLINK"http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/oviedoalban1.html"http://www.cis
g.law.pace.edu/cisg/biblio/oviedoalban1.html
177
SCOGNAMIGLIO, Renato. Teoría General del Contrato. Milán: Casa Editorial Dr.
Francesco Vallardi. Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia, 1961.
United Nations Conventions on Contracts for the International Sale of Goods (CISG) –
Convention des Nations Unies sur les Contrats de Vente International de Marchandise
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