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SOLICITA INVESTIGACIÓN POR POSIBLE ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE

Ciudad Autónoma de Buenos Aires, 27 de Marzo de 2019

SEÑORES VOCALES DE LA
COMISIÓN NACIONAL DE
DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Pte. Esteban Greco
S / D.

De nuestra mayor consideración:

HERNÁN LEANDRO REYES, D.N.I. 29.246.863, abogado


inscripto Tomo 104, Folio 162 en CPCF, en mi carácter de Legislador de la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires, y en representación de todos los consumidores finales de leche fluida refrigerada
comercializada en sachet en el mercado geográfico determinado por el ejido de la C.A.B.A.,
constituyendo domicilio procesal a los efectos del presente en Perú 160 oficina 402 del 4to piso,
C.A.B.A. ante los Sres. Vocales de esa Comisión me presento y respetuosamente expongo:

REPRESENTACIÓN

El suscripto he asumido como Diputado de la Ciudad


Autónoma de Buenos Aires con fecha 10 de diciembre del 2017, lo que acredito con mi carnet de
Diputado de la Legislatura de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, y me desempeño como
Vicepresidente de la Comisión de Defensa de Consumidores y del Usuarios de la Legislatura de la
C.A.B.A.

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En el carácter expresado, vengo a representar a todos los consumidores finales de leche fluida
refrigerada que es consumida dentro del ejido de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.

II

OBJETO

En el carácter invocado, vengo por medio del presente a


solicitar, en los términos del Artículo 34 de la Ley n° 27.442 de Defensa de la Competencia (la
“LDC”) a esa Comisión Nacional de Defensa de la Competencia (“CNDC”), en conjunto con la
Secretaría de Comercio Interior (“SCI”, y junto con la CNDC, las "Autoridades" hasta tanto se
constituya legalmente la Autoridad Nacional de la Competencia), inicien una investigación en el
mercado de la leche fluida refrigerada y de mediana vida para acreditar si en la Ciudad Autónoma
de Buenos Aires ha existido una práctica descripta más abajo y encuadrable a priori como abuso
de posición dominante realizada, ejecutada o de cualquier modo impulsada por parte de
MASTELLONE HERMANOS S.A. (en adelante, “MASTELLONE”) con la participación necesaria de los
miembros del órgano de administración y de la sociedad controlante ARCOR S.A.I.C. (en adelante,
"ARCOR"), desde el mes de agosto del año 2018 a la fecha.

III

HECHOS

Nos presentamos en tanto existen motivos razonables para


suponer la realización de posibles conductas anticompetitivas desarrollada por MASTELLONE en
el producto de la leche fluida refrigerada en sachet en las dos marcas de su propiedad y que giran
bajo las marcas comerciales La Serenísima y Armonía. Concretamente, la conducta presumida
consiste, por un lado, en la fijación de precio por encima del precio de competencia de la leche
fluida refrigerada en sachet La Serenísima y, por otro lado, en la reducción sostenida de
fabricación e inventarios de la leche fluida refrigerada en sachet de la marca Armonía, lo que a la

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postre ha producido un considerable desabastecimiento de ésta última por la reducción de
oferta.

Ambas conductas presuntamente en comisión están


tipificadas, por un lado y en relación al nivel supra-competitivo de precios de la leche fluida en
sachet marca La Serenisima, en el artículo 1 y en el inciso a) del artículo 3 de la Ley 27.442 de
Defensa de la Competencia, normas que prohíben “fijar en forma directa o indirecta el precio de
venta, o compra de bienes o servicios al que se ofrecen o demanden en el mercado” de un modo
que pueda constituir un abuso de posición dominante en un mercado, susceptible de afectar
potencialmente al interés económico general. Atento que resulta evidente la posición dominante
MASTELLONE en el mercado de leche fluida refrigerada en sachet. En consecuencia, se pide a las
Autoridades que investiguen si se ha abusado de esa posición dominante al fijar un nivel de
precios para la leche en sachet que, en potencia, afecta el interés económico general.

Por otro lado, y en relación a la reducción sostenida de


producción e inventarios de la marca Armonía, la presunta conducta in fieri encastra en el
artículo 1 y en el inc. b) del mismo artículo 3 de la Ley 27.442 de Defensa de la Competencia,
cuando prohíbe fijar o practicar, de cualquier forma, condiciones para producir, procesar y
distribuir una cantidad restringida de leche en sachet marca Armanía, lo que es susceptible de
producir un aumento del precios de este producto relevante, con clara afectación potencial del
interés económico general.

Asimismo, las conductas resultarían absolutamente


restrictivas de la competencia en tanto suponen alterar la distribución de los insumos necesarios
para la producción de leche fluida refrigerada en sachet, pasando a aumentar la producción de La
Serenísima con su nueva línea de productos “0123” con un precio fijado de 42,67 pesos el sachet
de litro, y en el mismo acto reducir la producción destinada a la marca Armonía que se encuentre
en el acuerdo de precios conforme el programa estatal “Precios Cuidados” con un precio de
26,36 pesos. Acción que solamente es posible de ser realizada en el marco de un mercado sin
competencia significativa.

Las conductas, en caso de corroborarse, resultaría perjudicial


al interés general económico en tanto supondría una transferencia de ingresos por parte de los
consumidores a la empresa en todo lo que componga el precio por encima de lo que resultaría un
hipotético precio de competencia. Al mismo tiempo, restringe la capacidad de acceso a la leche
en todo aquello que los consumidores dejen de adquirir debido a la diferencia de precio de la

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leche La Serenísima y la imposibilidad de conseguir la leche Armonía dada la restricción de
cantidades practicada.

Esta decisión empresarial de redefinir la distribución de la


materia prima por parte de Mastellone no podría haberse realizado en condiciones de
competencia en el mercado de leche fluida refrigerada. Es menester mencionar que en agosto
del 2018, trascendió que la empresa SanCor Cooperativas Unidas Limitada (en adelante,
"SANCOR") abandonó el mercado de la leche fluida refrigerada, dejando a Mastellone sin
competencia significativa en el mercado, y con un market share en el mercado relevante de
producto superior a 70% con las estimaciones más restrictivas (sumando ambas marcas).

En los últimos días, se han publicado numerosas notas


periodísticas en los principales medios de comunicación en las cuales se hace referencia a la
potencial existencia de una maniobra societaria desarrollada por Mastellone a efectos de desviar
las cantidades de insumos para la producción de leche fluida desde Armonía hacia La Serenísima
con un consecuente desabastecimiento de la marca Armonía1234. La situación es corroborada por
la información proporcionada por los supermercados e hipermercados en el marco del programa
"Precios Cuidados", siendo que denunciaron faltantes entre el 25 de marzo y el 31 de marzo del
corriente al menos las cadenas Coto, Jumbo, Carrefour, La Anónima, y Walmart, conforme las
circulares publicadas por la correspondiente autoridad de aplicación.

La situación antes mencionada, sobrevino al "Informe técnico


sobre la cadena de valor de la industria láctea" realizado con fecha 24 de octubre del 2017 por la
propia Comisión Nacional de Defensa de la Competencia en el cual se sostenía la existencia de
una importante tendencia a la concentración en la instancia de las usinas industriales de
producción de leche fluida, particularmente influida por la crisis de uno de los principales actores
del mercado (SANCOR). Concretamente, el informe sostenía: “esta crisis tiene indudablemente
efectos en el grado de concentración en los mercados investigados, ya que se ha registrado
durante 2017 una caída significativa de la producción (y las compras de leche cruda) de Sancor.
Los efectos de mediano y largo plazo sobre la concentración dependerán de quién se haga cargo

1
Clarín. https://www.clarin.com/sociedad/problemas-leche-marca-barata-imposible-conseguir-
afirman-especulacion_0_iFzaG7TE9.html
2
La Nación. https://www.lanacion.com.ar/economia/por-que-falta-leche-gondolas-nid2230434
3
Página 12. https://www.pagina12.com.ar/182255-leche-cuidada-te-la-debo
4
Infobae. https://www.infobae.com/campo/2019/03/21/fin-del-misterio-por-que-se-produjo-el-
faltante-de-leche-en-las-gondolas-de-los-supermercados/
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finalmente de la empresa, de su estrategia para salir de la crisis y del crecimiento que puedan
tener otras empresas en este proceso”.

La concreción de la retirada del mercado de leche fluida


refrigerada por parte de SANCOR supone un agravamiento de la alta concentración detectada en
el informe respecto de la oferta de leche fluida en el mercado. Por aquel entonces (2017) el
informe había estimado una concentración en la distribución a los consumidores finales de HHI
de 5.780 que es considerado alto para la comercialización y de 6.376 para la facturación, esto
debido a que las 4 principales empresas concentran el 97% de las ventas y la facturación total por
leche fluida refrigerada o de media vida en supermercados e hipermercados. Por el contrario, en
el mercado de la leche de larga vida la concentración era moderada a alta con HHI de 2.199. A
modo ejemplificativo agregamos la Tabla 8-6 del informe.

De lo precedentemente mencionado, se desprende que la


conducta anticompetitiva constituiría en un abuso en la posición dominante dado que
Mastellone detenta en el mercado relevante de la leche fluida refrigerada y de mediana vida un
poder de mercado que no enfrenta una competencia significativa. Es decir, estamos frente a la
necesidad imperiosa de analizar las consecuencias de dicho cambio respecto de los consumidores
finales.

En paralelo, es conducente mencionar que se está registrando


un proceso en dos vías sobre la leche fluida refrigerada. Tanto en un proceso de concentración
sobre la oferta que ya hemos mencionado, que se está sumando un proceso de restricción
general de la leche fluida refrigerada contra la leche fluida no refrigerada (larga vida) que tiene
un mercado más competitivo desde la oferta. En el siguiente gráfico 5 elaborado por el

5
http://www.ocla.org.ar/contents/news/details/13453440-leches-fluidas-informacion-general
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Observatorio de la Cadena Láctea Argentina (OCLA) se ve cómo a partir del 2018 convergen en
mitades.

En consecuencia, estimamos que el estudio debería


especialmente hacerse sobre la distribución a consumidores finales a través de supermercados e
hipermercados dado que éstos concentran las ventas del 76% de la leche fluida refrigerada
conforme el informe realizado por la Comisión Nacional de Defensa de la Competencia que
venimos citando. La presencia (o ausencia) del producto en góndola en supermercados e
hipermercados, en consecuencia, afecta e impacta en tres cuartas partes del consumo final del
producto, con lo cual resulta imperioso que esa Comisión se avoque al estudio del mercado y
analice la existencia o no de conductas reñidas con el régimen competencial.

La leche fluida por los niveles de regulación normativa de


seguridad tiende a ser mercado de difícil acceso en términos generales. Sin embargo, el acceso al
mercado de la leche fluida refrigerada es particularmente dificultoso por la existencia de barreras
de entrada que dificultan que pequeños y medianas empresas puedan solventar los costos de
distribución, logística invertida, y reposición con los plazos más cortos de vencimiento que tiene
particularmente dicho producto. A esto se suma, que la disponibilidad de espacios refrigerados
de heladera es particularmente limitada y, por tanto, ofrecen mayores dificultades de acceso a
nuevos oferentes. La presencia de fuertes barreras de entrada de estas características supondría
un fundamento adicional de la posición dominante que detenta Mastellone, dado que el
mercado es menos desafiable.

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Sumamos, la leche fluida refrigerada en sachet corresponde al
consumo habitual de los consumidores finales. Al momento de realizar el índice de precios al
consumidor el Instituto Nacional de Estadísticas y Censos, utiliza el sachet como unidad de
medida del consumo familiar de leche fluida 6. Dicha elección refleja la existencia de un hábito de
los consumidores que optan por el sachet en forma masiva frente a otras opciones como es la
leche larga vida. Al mismo tiempo, dicha situación nos da una clara pauta de la relevancia que
tiene para el consumo de los hogares la leche fluida.

Así pues, por los hechos descriptos en los apartados


anteriores, puede sostenerse que hay mérito suficiente para que las Autoridades dispongan el
inicio de una investigación en el mercado relevante de leche fluida refrigerada y de mediana vida,
con un mercado geográfico a priori conformado por la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, con el
fin de comprobar si MASTELLONE HERMANOS S.A. ha construido una posición dominante ilegal al
fijar precios supra-competitivos en beneficio propio en la leche fluida refrigerada en sachet La
Serenísima, y redujo las cantidades de la leche fluida refrigerada en sachet Armonía,
aprovechando su situación de no competencia a partir de la retirada del mercado de SANCOR.

Por consiguiente, entendemos que resulta necesario que la


Comisión Nacional de Defensa de la Competencia inicie una investigación a los fines de dilucidar
si concurren en la especie los extremos que tornan aplicables las sanciones por presuntas
violaciones a la Ley 27.442 de Defensa de la Competencia.

IV

MEDIDAS CAUTELARES

En función de la gravedad de los hechos descriptos, en los


términos del inciso f) del artículo 30 la Ley 27.442, solicitamos a la Comisión Nacional de Defensa
de la Competencia requiera del juez competente el dictado de las siguientes medidas cautelares:

a) Se obligue a MASTELLONE HERMANOS S.A., a partir de la


fecha de la notificación de la medida cautelar que se dicte, que recupere los niveles de

6
Índice de Precios al Consumidor, INDEC.
https://www.indec.gob.ar/uploads/informesdeprensa/ipc_03_19.pdf
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producción y distribución a supermercados e hipermercados de leche fluida refrigerada en
sachet entera y descremada anteriores a agosto del 2018, y los mantenga durante todo el
tiempo que dure la investigación que aquí se solicita, dando cuenta mensualmente en el
expediente sobre: (1) las variaciones de producción e inventarios de leche fluida refrigerada
en sachet entera y descremada, desagregando información en niveles de inventario de
materia prima, producto en curso y producto acabado, y (2) el plazo promedio mensual de
rotación de la leche fluida refrigerada marca La Serenísima y de la leche fluida refrigerada
Armonía;

b) Se obligue a MASTELLONE HERMANOS S.A., a partir de la


fecha de la notificación de la medida cautelar que se dicte, a incluir en los contratos de
distribución celebrados y a celebrarse con supermercados e hipermercados una obligación
contractual por la cual la participación en góndola para los productos de leche fluida
refrigerada en sachet de La Serenísima no supere en total el 40% del espacio disponible, en
relación a la presencia de otras marcas de leche fluida refrigerada en sachet.

FORMULA RESERVA DE INICIAR ACCIÓN COLECTIVA POR DAÑOS Y PERJUICIOS POR ABUSO DE
POSICIÓN DOMINANTE. FORMULA RESERVA DEL CASO FEDERAL

En resguardo de la integridad patrimonial de los consumidores


finales potencialmente afectados por las supuestas prácticas anticompetitivas que por medio del
presente ponemos en conocimiento de las Autoridades, formulo reserva de iniciar las acciones
individuales y colectivas por daños y perjuicios causados por las conductas descriptas contra
MASTELLONE S.A. y miembros de su órgano de administración y sociedad controlante ARCOR S.A.

Con el mayor alcance previsto en las leyes vigentes, por el


presente formulamos expresa reserva de acudir por ante la Corte Suprema de Justicia de la
Nación en resguardo de los derechos de los consumidores afectados, para el hipotético caso de
rechazarse el presente pedido de apertura de investigaciones de mercado.

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VI

OFRECE PRUEBA

A los fines de acreditar lo expuesto acompaño la siguiente


prueba documental:

Anexo I: impresión de las circulares de productos faltantes del programa "Precios Cuidados" en
los establecimientos de Coto, Jumbo, Carrefour, La Anónima, y Walmart del 25 de marzo al 31 de
marzo del 2019.

VII

PETITORIO

Por todo lo expuesto a los Sres. Miembros de la Comisión


respetuosamente solicito:

a) Me tenga por presentado en el carácter expresado, con el domicilio procesal


constituido y por formuladas las reservas de derechos realizadas;

b) Tenga por presentado este pedido de apertura de investigación en el mercado


referenciado, por acompañada la prueba documental indicada, y en su mérito,
disponga la inmediata apertura de la investigación por abuso de posición dominante
señalado en el presente;

c) En su caso, y en función del resultado de la investigación solicitada, aplique a


MASTELLONE S.A. incluyendo a los miembros de su órgano de administración (conf.
Arts. 57 y 58, LDC) las penas y multas previstas en el Cap. VII LDC;

d) En subsidio, iniciar de oficio de investigación de mercado (inc. f del Art. 28, LCD) en
el mercado relevante de la leche fluida refrigerada atento al carácter de bien de

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primera necesidad con demanda relativamente inelástica y mercado con indicador
HHI de concentración alta.

Sin otro particular, y a la espera de un pronto despacho


favorable, saludamos a los Sres. Miembros de la Comisión atentamente,

Hernán Leandro Reyes

DNI 29.426.863

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ANEXO I

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