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Walter González
Primera prueba solemne
B.1.- Promesa
B.2.- Compra-Venta
B.3.- Arrendamiento
B.4.- Mandato
B.5.- Comodato
B.6.- Hipoteca
B.7.- Prenda
B.8.- Fianza
B.9.- Transacción
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
- Los delitos
- Los prestamos
- Las promesas
- Los contratos.
- Los delitos.
- Los contratos.
- Por causas de varias otras figuras (ejemplo, la agencia oficiosa
aquí no hay mandato, y la gestión de negocio ajeno).
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
Con posterioridad, los glosadores que son después del corpus iuris civilis
creyeron ver principalmente en las instituciones de Gallo, que los
romanos tenían cuatro fuentes de las obligaciones
- Los contratos
- Los delitos
- Los cuasicontratos (agencia oficiosa, gestión de negocio ajeno)
- Los cuasidelitos
En segundo lugar es el art 1437 del C.C que nombra con acierto las
cinco fuentes de las obligaciones, pero con un error al confundir
contrato y convención “Las obligaciones nacen, ya del concurso real de
las voluntades de dos o más personas, como los contratos y
convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga,
como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o
daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposición de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria
potestad”.
En tercer lugar, el art 2284 del C.C, también señala las cinco fuentes
de las obligaciones de los cuasicontratos “Las obligaciones que se
contraen sin convención, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de
una de las partes. Los que nacen de la ley se expresan en ella. Si el
hecho de que nacen es licito, constituye cuasicontrato, si el hecho es
ilícito y cometido con intención de dañar, constituye un delito. Si el
hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un
cuasidelito. En este título se trata solamente de los cuasicontratos”.
esta en Grecia. Los romanos fueron perfeccionando el derecho y dijeron que había una
interdependencia de las obligaciones
*los romanos dictaron 3 leyes para el mundo —> sobre el estado, la iglesia y del derecho.
Art 1438 del C.C “Contrato o convención es un acto por el cual una
parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa, cada
parte puede ser una o muchas personas”.
Nota: El profesor señala que Bello, si lo define al decir que es “un acto”,
siendo un acto jurídico bilateral y estos últimos son acuerdos de
voluntades.
El contrato esta definido en el art. 1438 c.c el concepto de contrato o convención, es criticado por
los autores chilenos
1º Andrés bello confunde contrato y convención, que no son lo mismo, porque a los actos juicios
bilaterales se les conoce como convenciones, y tiene por objeto crear , modificar o extinguir
derecho y obligaciones, también pueden conservar, trasmitir y transferir; el contrato es un acto
jurídico bilateral o convención que crea derechos y obligaciones, por lo tanto la relación entre
convención y contrato es de genero a especie, la convención es el genero y el contrato la especie,
porque el contrato es una especie de convención, todo contrato es una convención que crea
derechos y obligaciones, en cambio una convención no es contrato, para que una convención crea
derechos y obligaciones tiene que ser un contrato, por eso la convención cuando no crea derechos
y obligaciones toma otro nombre, por ejemplo si extingue derechos y obligaciones se le conoce
como pago, si transfieren derechos y obligaciones se llama tradición, cuando crea y extingue
derechos y obligaciones es la novación, esta tiene este doble carácter es contrato y convención.
2º Andrés bello lo que define es la prestación como objeto del contrato en circunstancia que el
objeto del contrato es la obligación no la prestación, pro que dice que el contrato es un acto por el
cual una parte se obliga a dar, hacer o no hacer
El contrato como acto jurídico que es, es doblemente voluntario porque 1º hay un acuerdo de
voluntades y además la voluntad esta orientada a producir efectos jurídicos.
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
*distinción entre acto jurídico y negocio jurídico—> son lo mismo, pero hoy en la doctrina
moderna prefiere hablar de negocio jurídico, pero la doctrina clásica, que es la que adhiere el
código civil, habla de acto jurídico.
Apropósito del concepto de contrato el art. 1438 habla de que cada parte puede ser una o varias
personas, el código civil cuando define contrato habla de parte, y la parte se entiende como la
posición que uno tiene en una relación jurídica, normalmente son posiciones divergentes, que
luego convergen, se forma el consentimiento y luego se forma un contrato en materia civil.
*todo acto jurídico es una convención, y la convención produce efectos que son crear, modificar y
extinguir derechos, pueden ser 3 mas transferir, transformar, mantener, hasta puede interrumpir;
por ejemplo, en la prescripción, dependiendo de que tipo con la extintiva no se conserva el
derecho, sino que se interrumpe un derecho.
—> contrato, obligación tiene una prestación (puede ser dar hacer o no hacer) tiene como objeto
la cosa y hecho
*toda obligación tiene como objeto una prestación que puede ser dar, hacer o no hacer que tiene
como objeto en la cosa y el hecho.
-que pasa si el objeto no existe? —> no hay acto jurídico, no hay compraventa.
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
Además debemos relacionarlo con el art. 1443 del C.C que establece la
forma de perfeccionar los contratos “El contrato es real cuando, para
que sea perfecto, es necesario la tradición de la cosa a que se refiere;
es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades
especiales, de manera que sin ellas no produce efecto civil; y es
consensual cuando se perfecciona con el solo consentimiento”. En este
sentido hay contratos que además del consentimiento, se requiere la
entrega de la cosa objeto del contrato como es el caso de los contratos
reales, o bien se requiere la observancia de ciertas formalidades
especiales establecidas por la ley como son los contratos solemnes, si no
estamos en presencia de estos dos tipo de contratos, estamos frente a
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
objeto prestado, con tal que la mala calidad o condición reúna estas tres
circunstancias:
Art. 1550. “El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es
siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en
mora de efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma
cosa a dos o más personas por obligaciones distintas; en cualquiera de
estos casos, será a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su
entrega”.
Es gratuito el contrato cuando una de las partes se beneficia y la otra sufre un gravamen; y es
oneroso cuando ambas partes se benefician gravándose una en favor de la otra.
Clase 29 03 2018
1ª. Los acreedores tendrán derecho para que se rescindan los contratos
onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya
otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el
adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del
primero.
como vicio del consentimiento art. 1451 del CC. La lesión tiene
aplicación en determinadas materias y sólo produce la anulabilidad del
acto o contrato cuando tiene el carácter de lesión enorme, pues bien
uno de los requisitos para que proceda la lesión, es que el contrato tiene
que ser conmutativo, no procediendo cuando es aleatorio, aunque exista
una disparidad o desequilibrio en los contratos. Por ello no se puede
alegar la lesión en los contratos mineros.
caución es una garantía, pero no toda garantía es una caución, para que
una garantía sea caución debe tener por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligación. Se dice por ejemplo que son una
garantía la condición resolutoria tácita, los privilegios de pagos
(materias de prelación de créditos), los créditos de preferencia.
Las cauciones, pueden ser reales o personales, son cauciones reales por
ejemplo la hipoteca, la prenda, la anticresis, y son cauciones
personales; la fianza y la solidaridad pasiva y la cláusula penal. La
caución no puede subsistir sin la obligación principal, es decir, no puede
seguir existiendo si se extingue la obligación principal a la que accede,
pero ella –la caución- si puede existir sin esta obligación principal, lo
importante es que no pueda subsistir, ello significa que la caución puede
nacer de forma independiente o bien conjuntamente con la obligación
principal, lo normal es que nazca de esta última forma.
Si existe una solemnidad prescrito por la ley, este contrato pasa hacer
un contrato solemne, es decir, este contrato además del consentimiento
requiere de la observancia de ciertas formalidades especiales, de
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
Clase 28 de mayo
de 2015.
Clase 01 de junio
de 2015
Hay dos principios que en realidad son efectos de los contratos y que es
el efecto relativo y la fuerza obligatoria de los contratos.
Y por último entre otras razones la escuela del derecho natural, la que
puso énfasis en la razón natural en el Ius naturalismo, siendo su gran
exponente Santo Tomás de Aquino, el Ius naturalismo dice que la sola
voluntad de las partes basta para crear derechos y obligaciones. Esto
lleva que los autores franceses desarrollan el principio del
consensualismo para fundamentar la autonomía de la voluntad en la
contratación civil, lo que nos lleva a concluir que el sólo consentimiento
obliga, entre los autores más destacado encontramos a Pothier - gran
inspirador del Código Civil Francés 1804 o también conocido como
Código de Napoleón- inspirador ya que este código no contemplaba el
consensualismo expresamente ya que Napoleón no concebía así los
contratos ya que él era tremendamente ritualista, pero el principio
consensualismo quedo implícito en el Código Civil Francés aunque no lo
consagro expresamente (El Código Civil Francés influencio a nuestro
Código Civil chileno conjuntamente con el Código Español, en donde
Bello si consagra el principio del consensualismo por esta doble
influencia, tanto así que define los contratos consensuales en la
clasificación tripartita, a propósito igual de los requisitos de los actos
jurídicos )
Clase 04 de junio
de 2015.
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
Las normas prohibitivas, son aquellas que impide realizar una conducta
impone un deber de abstención de no hacer algo, frente a este tipo de
norma no existe libertad contractual, un ejemplo de ello también en
materia de compraventa es el art 1796 del C.C “Es nulo el contrato de
compraventa entre cónyuges no separados judicialmente, y entre el
padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad” (el legislador establece
es nulo, no se establece, no se podrá). La norma prohibitiva prohíbe una
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
¿Qué pasa con este artículo? Los jueces no lo aplican, ya que los
abogados no la alegan. Lo que se puede lograr es que los jueces revisen
los contratos, bajando por ejemplo las prestaciones a las que se está
obligado.
Clase 08 de junio
de 2015.
Fuerza normativa significa que lo pactado pasa a ser una regulación que
las partes deben cumplir, así por ejemplo si el deudor libre y
espontáneamente consintió en obligarse no puede posteriormente en
forma unilateral eximirse del compromiso de su obligación, este
principio o efecto de la fuerza obligatoria o vinculante del contrato si
tiene una consagración expresa en el art 1545 del C.C “Todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales”. Esta
norma se conoce como “la ley del contrato”, incluso tiene mucha
importancia en materia procesal. Ello significa que el contrato es igual a
una ley para los contratantes, en nuestro sistema jurídico civil chileno y
en presencia de un contrato que las partes han celebrado cumpliendo
los requisitos de existencia y de validez surte efecto entre ellas al igual
que una ley emanada de los poderes públicos, cumpliendo los requisitos
de su formación surte efecto para todos los habitantes de la republica
inclusive los extranjeros.
Así como la ley una vez cumplidas sus etapas de su formación obliga a
todos los habitantes de la república, el contrato celebrado entre las
partes cumplidos los requisitos de existencia y de validez, las vincula
jurídicamente, es decir, las obliga igual que una ley, por otro lado pero
en el mismo sentido, que un contrato revista características de una ley
para los celebrantes significa que todos los efectos del contrato, vale
decir, derechos y obligaciones quedaran regidos por las disposiciones
que las partes acuerden, y tendrá la misma fuerza obligatoria que la que
tiene un texto legislativo.
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
Otra fuente para dejar sin efecto un contrato legalmente celebrado son las causas legales,
estas son las siguientes:
a) La resolución: Es el efecto de la condición resolutoria cumplida, cuando se cumple
una condición resolutoria (hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de
un derecho), si se cumple la condición el efecto es que se extingue el derecho
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
La mayoría de los autores y profesores del derecho civil, incluyen como una causal legal de
la disolución de un contrato legalmente celebrado la nulidad absoluta y la nulidad relativa o
recisión, sin embargo, para el profesor estas causales no están incluidas en el art 1545
dentro del concepto causas legales, porque el legislador parte de la premisa que se trata de
un contrato legalmente celebrado, partiendo del supuesto que el contrato no tiene vicio o
defecto en su celebración, ya que si lo tuviera entonces no sería un contrato legalmente
celebrado, y por consiguiente si no produce sus efectos no obliga a ejecutarlo, porque la
nulidad opera como un modo de extinguir las obligaciones, y en este caso no habría nada
que cumplir. Y si en cambio, si las obligaciones se han ejecutado o han comenzado su
ejecución entonces la nulidad opera como efecto retroactivo, en ambos casos siempre que
hayan sido declaradas judicialmente por sentencia firme o ejecutoriada.
¿Qué es lo que señala la jurisprudencia? Cuando el contrato ha sido legalmente celebrado, y
si una de las partes pide la modificación del contrato, por ejemplo porque la obligación se
ha transformado en obsesivamente onerosa (teoría de la imprevisión), el juez sigue la teoría
clásica y aplica el art 1545 del CC, no hace lugar a la modificación en virtud de la ley del
contrato, a menos que exista una causa legal de disolución, o una causa de oficio como la
de nulidad absoluta.
La doctrina señala que es procedente la modificación de un contrato, en virtud de la teoría
de la imprevisión o también llamada obsesiva onerosidad de las prestaciones.
- Los cesionarios del derecho real de herencia, estos son adquirentes a título
universal: El derecho real (bienes que se adquieren) de herencia, se adquiere por tres
modos de adquirir; sucesión por causa de muerte; tradición; prescripción
adquisitiva.
1) Sucesión por causa de muerte, donde el heredero es el llamado a aceptar los bienes,
derechos y obligaciones que le ha dejado su causante o una cuota de ello cuando es
el caso.
2) Tradición consiste en que el heredero, le cede su derecho real de herencia en su
totalidad o una cuota a un tercero extraño, o bien a otro heredero, y el cesionario por
el efecto de la tradición va a ocupar el lugar jurídico del cedente (heredero que ha
cedido el derecho real de herencia), entonces obviamente que le va afectar el
contrato que celebro en vida el causante, este es un caso de subrogación personal
(de persona a persona). Esta se hace a través de la tradición de derechos hereditarios
por escritura pública ya que es un contrato solemne y se inscribe en el conservador
de bienes raíces. Siendo una parte por extensión no un tercero relativo
Terceros relativos: Los causahabientes pero a titulo singular, son aquellos que adquieren o
suceden en uno o más especie o cuerpo cierto (bienes específicos, determinados), o bien
adquieren o suceden en uno o más bienes indeterminados pero de cierto genero
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
Clase 11 de junio de
2015.
El causante por actos entre vivos entre otros el comprador, el cesionario del crédito, el
donatario, el mutuario (préstamo de consumo).
La mayoría de la doctrina, sostiene que el contrato le afecta a este causahabiente por actos
entre vivos, otros sostienen que hay que distinguir porque a no todo causahabiente el
contrato de su antecesor, dice la minoría que el contrato le afecta cuando lo que se ha
constituido es un derecho real limitativo de dominio, le afecta no porque el contrato le
afecte, sino porque es el efecto de derecho real limitativo de dominio (erga omnes, obliga a
todos) ejemplo derecho real de hipoteca.
¿Qué sucede cuando no estamos frente a un derecho real constituido, es decir, cuando es un
derecho personal o de crédito? Los autores señalan, que solamente le afecta cuando se trata
de las obligaciones ambulatorias, es decir, cuando una obligación se traslada de titular, esto
es, las obligaciones del antiguo dueño pasa al causahabiente por ejemplo; el pago de gastos
comunes (ley de co-propiedad inmobiliaria); otro ejemplo lo encontramos en el art 1962
del C.C en materia de arrendamiento “Estarán obligados a respetar el arriendo; 1° Todo
aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un título lucrativo; 2° Todo aquel
a quien se transfiere el derecho del arrendador, a título oneroso, si el arrendamiento ha
sido contraído por escritura pública; exceptuados los acreedores hipotecarios; 3° Los
acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pública
inscrita en el Conservador antes de la inscripción hipotecaria. El arrendatario de bienes
raíces podrá requerir por si solo la inscripción de dicha escritura”.
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
Terceros absolutos: Estos son verdaderamente los terceros, están ajenos completamente al
contrato celebrado entre las partes, obviamente no les afecta los derechos y obligaciones
emanados del contrato, sin embargo, toda legislación reconoce excepciones, una de ella es
el contrato colectivo; ley de co-propiedad inmobiliaria (obliga a todos los que viven en un
condominio incluso si se resiste a los acuerdos que se celebren); verificación de créditos
por el síndico de quiebra (celebración de contratos con los acreedores obligándolos a todos
inclusive los que no asistieron o se negaron a dicha celebración); la estipulación por otro
que algunos también llaman el contrato a favor de un tercero, aquí un contrato celebrado
entre las partes afecta a un tercero ajeno, siempre que se acepte la teoría de la aceptación
directa del derecho por ejemplo el envió de encomienda. Esta institución de la estipulación
por otro se encuentra en el art 1449 del C.C “Cualquiera puede estipular a favor de una
tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla; pero sólo esta tercera
persona podrá demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su aceptación expresa o
tácita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurran a el.
Constituyen aceptación tácita los actos que sólo hubieran podido ejecutarse en virtud del
contrato”. Aquí intervienen dos sujetos el estipulante y el promitente que son las partes
contratantes, sin embargo, los efectos del contrato no se radican en ellas, sino que hay un
tercero que se llama beneficiario de la estipulación, por ejemplo el contrato de seguro
(seguro de vida).
El estipulante está actuando por sí y no en representación del tercero, este estipulante tiene
que ser legalmente capaz para actuar, el promitente también debe tener capacidad para
contratar. ¿Qué capacidad debe tener el beneficiario? Como no es contratante su capacidad
no tiene importancia, sólo capacidad de goce.
¿Cuál es la naturaleza jurídica de la estipulación por otro?: Se han planteado varias teorías a
lo menos hay cuatro, pero para esta catedra se explicara la más aceptada es aquella que
planteo Planiol y se le conoce como “teoría de la aceptación directa del derecho”, y señala
que en el momento en que se celebra el contrato entre el estipulante y el promitente ingresa
al activo del beneficiario, el derecho de exigir el cumplimiento de la obligación. Si el
beneficiario manifiesta su voluntad de forma expresa (oral, escrita, medios de señas), en
dicho momento queda tocado por el contrato que fue celebrado por otro, por ello la
estipulación por otro es considerado una excepción al efecto relativo de los contratos,
porque este no se radica en las partes sino a un tercero cuando manifiesta su voluntad de
acepción, en ese sentido, el tercero puede demandar lo pactado entre las partes ( en cuanto a
su naturaleza jurídica podemos señalar es que es una anomalía)
¿Cuáles son los efectos de la estipulación por otro? Si se aplican las reglas generales de la
doctrina clásica como el promitente y el estipulante los efectos, vale decir, los derechos y
obligaciones se radican en estas partes, sin embargo, existe una excepción a estas reglas
tradicionales, ya que uno de los derechos que emanan del contrato entre el promitente y
estipulante y que debería corresponder a una de las partes (exigir el cumplimiento de la
obligación), se radican en el patrimonio de un tercero que es el beneficiario, el que por ello
no pasa hacer parte, en este sentido el estipulante no puede exigir el cumplimiento de la
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
15 de junio de 2015
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
07-05-2018
Categorías contractuales:
Son figuras jurídicas que toman la forma de un contrato pero que no necesariamente
encuadran en las clasificaciones legales y doctrinales de los contratos, igualmente
trascendentes, siendo una excepción o atenuación del principio de la autonomía de la
voluntad o de la autonomía privada, es decir que afectan algunos principios de la
contratación (autonomía de la voluntad)
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
Contrato dirigido
Sub-contrato
Contrato tipo
Auto-contrato
Art. 374. “Para discernir la tutela o curaduría será necesario que preceda el
otorgamiento de la fianza o caución a que el tutor o curador esté obligado. Ni se le dará la
administración de los bienes, sin que preceda inventario solemne”.
Art. 775. “El usufructuario no podrá tener la cosa fructuaria sin haber prestado caución
suficiente de conservación y restitución, y sin previo inventario solemne a su costa, como el
de los curadores de bienes. Pero tanto el que constituye el usufructo como el propietario
podrán exonerar de la caución al usufructuario. Ni es obligado a ella el donante que se
reserva el usufructo de la cosa donada. La caución del usufructuario de cosas fungibles se
reducirá a la obligación de restituir otras tantas del mismo género y calidad, o el valor que
tuvieren al tiempo de la restitución”.
El SOAP también es un ejemplo de ello
Art. 2081. “No habiéndose conferido la administración a uno o más de los socios, se
entenderá que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las
facultades expresadas en los artículos precedentes y sin perjuicio de las reglas que
siguen”:
1. Cualquier socio tendrá el derecho de oponerse a los actos administrativos de otro,
mientras esté pendiente su ejecución o no hayan producido efectos legales.
2. Cada socio podrá servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes al haber
social, con tal que las emplee según su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y
del justo uso de los otros.
3. Cada socio tendrá el derecho de obligar a los otros a que hagan con él las expensas
necesarias para la conservación de las cosas sociales.
4. Ninguno de los socios podrá hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la
sociedad sin el consentimiento de los otros.
5. De las obligaciones de los socios entre sí
***Para Bello solo existe la hipoteca convencional, la que surge por un contrato –por
voluntad- pero, también existe la hipoteca legal en el art. 662 del CPC.
Contrato dirigido:
Es aquel que esta normado o dictado por el legislador, es aquel en que el legislador impone
los términos de la contratación sin que las partes puedan alterarlos a través de la
contratación en particular, el legislador lo que establece con el carácter de imperativo una
reglamentación general y anticipada, ya sea respecto de las partes que deben celebrar el
contrato, pero, más aun respecto de su contenido o efectos de la contratación, el contrato
dirigido surge en primer lugar, para atenuar o eliminar los abusos del contrato de adhesión,
y también surgen como una reacción estatal al abuso que la parte más débil sufría en la
relación contractual, ej. en materia de consumidor, y también surge junto al derecho
individual de trabajo, particularmente respecto al contrato individual de trabajo.
Los derechos que surgen son irrenunciables.
En este contrato hay una limitación del principio de la autonomía de la voluntad, porque,
limita o excluye la libertad de configuración interna, ej. Contrato de matrimonio, es un
caso típico de contrato dirigido (y solemne). Acá se regula el contenido y los efectos de la
relación contractual, su forma de perfeccionamiento, etc.
Sub-contrato o contrato derivado:
Es aquel contrato en virtud del cual, una de las partes transfiere a otro derechos u
obligaciones que se han radicado en su patrimonio emanados de una relación contractual
previa, sin que por ello esa última relación contractual se extinga. Aquí se contrata
nuevamente con un tercero a fin de que este tercero sea el que disfru te del derecho o el que
deba asumir la obligación, entonces nace un contrato de contenido igual al contrato
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
18 de junio de 2015.
El contrato padre o base, tiene que ser de ejecución diferida o de tracto sucesivo, no es
factible la subcontratación si el contrato padre es de ejecución instantánea como ocurre por
ej. En la compra-venta al contado, las obligaciones nacen y se extinguen de inmediato.
Sujetos que intervienen en la Sub-Contratación
Hay un primer contratante, un intermediario y un tercer contratante o sub-contratante. El
primer contratante solo es parte en el primer contrato o contrato base, ergo, no interviene en
el sub-contrato o contrato hijo, el intermediario es parte en ambos contratos (tanto en el
base como en el sub-contrato), y el tercer contratante o llamado sub-contratante solo es
parte en el sub-contrato, ergo, esta ajeno al contrato base (este es el que celebra el sub-
contrato con el intermediario, por el cual adquiere derechos u obligaciones emanados del
contrato base “en la sub contratación supone tres partes aunque la relación contractual se
dé entre dos”
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
Contrato Tipo:
El contrato tipo es un acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes disponen las
cláusulas de futuros contratos que se celebraran masivamente, el contrato tipo es un
acuerdo de voluntades en el que las partes fijan las condiciones generales de la
contratación, al celebrar el contrato tipo las partes contratantes adoptan una especie de
modelo o formulario tipo que será reproducido son mayor alteración en múltiples casos
posteriores que corresponderán a contratos específicos, este modelo será reproducido
prácticamente sin alteraciones ni variaciones en futuras contrataciones, no hay que pensar
que es un formulario a ser llenado como en la práctica forense, sino que en base al modelo
o formulario las partes deciden el contenido de su relación contractual, la utilidad de esta
categoría contractual se da a propósito de la estandarización de las relaciones jurídicas, la
redacción en serie de contratos, porque es una categoría contractual porque el principio de
la autonomía de la voluntad está limitado en su fase de negociaciones preliminares, las
negociaciones pre contractuales por una economía de tiempo, por ej. Abogados de Banco,
te envían una serie de formularios, aunque esta no es una práctica forense, porque solo fija
el tipo de contexto del contrato a celebrar, también sucede en materia laboral, ej. Prestación
de servicios de honorarios, este es un contrato tipo.
La desventaja entonces del formulario del contrato tipo es el peligro, debido a que la
doctrina lo clasifica en Unilateral y Bilateral.
El contrato tipo unilateral es aquel que han convenido grupos económicos o empresas que
tienen intereses convergentes para fijar las condiciones generales del tráfico comercial, a
esto se le denomina cartel, estas empresas o grupos no negocian en absoluto con los
clientes futuros porque estos no participan en la relación jurídica destinada a fijar el modelo
o la formula tipo, sino que cuando desean contratar se dirigen donde la persona indicada, la
que impone la formula en el contrato especifico proveniente del contrato tipo ej. Seguro,
transporte aéreo, y lo más peligroso aun los acuerdos entre comerciantes y distribuidores
para uniformar los precios de venta al público como en la colusión. Fijarse que hay una
relación estrecha entre el contrato tipo y el contrato de adhesión, porque por un lado se
formula el contrato tipo y por los consumidores se firma el contrato de adhesión, es decir,
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
primero hay un contrato tipo que es una formula única y luego muchos contratos de
adhesión en la medida en que acepten los clientes, es discutible en Chile esta categoría de
contrato tipo unilateral o cartel, precisamente por la ley de libre competencia ej. Los casos
de colusión en Chile, las farmacias, la leche etc.
El contrato tipo Bilateral: las partes que participan en el contrato tipo tienen intereses
divergentes, el caso es el del contrato colectivo de trabajo, por una parte, los trabajadores o
sus representantes y la empresa o sus representantes.
En materia judicial, cuando se trata de un litigio consigo mismo, ej. Art 154 CC.
188CC. 257 CC. 506 CC. Vale decir en general no se permite el litigio consigo
mismo, pero en un litigio de ambas partes, no se podría por parte de uno celebrar
consigo mismo para resolver dicho litigio (no podría celebrar una transacción
consigo misma para resolver dicho litigio
Generalmente cuando el legislador prohíbe el autocontrato es para proteger a los
incapaces.
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
Clase 22 de junio de
2015
B) Contratos en Particular
B.1 Contrato de Promesa:
Los romanos conocieron un germen del contrato de promesa, sin embargo, el Código Civil
francés de 1804 inspirador del Código Civil chileno, reconoce la existencia del contrato de
promesa pero sólo de una compraventa, y posteriormente los autores franceses y belgas
extienden el contrato de promesa a otros contratos, es decir, no sólo a la compraventa. En
Chile se le denomina contrato de promesa de celebrar contrato, promesa de contrato o
simplemente promesa.
El contrato de promesa es aquel por el cual las partes acuerdan en celebrar un contrato
futuro, cumpliéndose los requisitos legales, lo fundamental en un contrato de promesa es el
compromiso o la promesa que contraen las partes que se llaman promitentes de celebrar en
un futuro un contrato en específico que es en definitiva el que les interesa concluir, el
contrato de promesa deja ligadas a las partes para la celebración futura de un contrato que
no puede llevarse a efecto en el instante en que se produce el acuerdo de voluntades
respecto del contrato definitivo, hay un acuerdo de voluntades entre las partes pero este
consiste en concluir en un futuro un contrato que por diversos motivos no pueden celebrar
en el momento en que se produce el consentimiento sobre el contrato futuro.
El contrato de promesa debe constar por escrito, y las partes pueden ser obligadas a cumplir
con la prestación debida, que consiste en celebrar el contrato futuro.
Este contrato, está consagrado en un solo artículo del Código Civil y ello ha dado lugar a
abundante literatura y jurisprudencia porque es uno de los contratos más comunes de uso
frecuente
Naturaleza Jurídica: Este esta tratado en el art 1554 del C.C “La promesa de celebrar un
contrato no produce obligación alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes;
1°Que la promesa conste por escrito; 2°Que el contrato prometido no sea de aquellos que
las leyes declaran ineficaces; 3°Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la
época de la celebración del contrato; 4° Que en ella se especifique de tal manera el
contrato prometido, que sólo falten para que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las
solemnidades que las leyes prescriban. Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo
prevenido en el artículo precedente”. A pesar que el legislador no la califica como un
contrato, y además no se encuentra la norma ubicada dentro del resto de las figuras
contractuales sino que dentro del efecto de las obligaciones, es un contrato. Es un contrato
porque es un acto jurídico bilateral, en la promesa hay un acuerdo de voluntades o
consentimientos y además en la promesa emanan obligaciones para una o para ambas
partes, entonces es un contrato desde el punto de vista de su génesis (porque hay un
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Primera prueba solemne
En cuanto a los requisitos el contrato de promesa los tiene señalado en el art 1554
del CC, en cambio, el contrato definitivo tiene sus propios requisitos que son
específicos del contrato de que se trate por ejemplo, la promesa de una compraventa
de un bien mueble (de un vehículo) el código civil exige que la promesa se otorgue
por escrito y por el otro lado el código civil establece que la compraventa de un bien
mueble es consensual,
En cuanto a sus efectos la promesa el efecto, vale decir, la obligación que emana de
ella es la de celebrar el contrato prometido, en cambio, el efecto del contrato
definitivo será los derechos y obligaciones que de el emanen y que dependerán del
contrato definitivo que se celebre por ejemplo en la promesa de celebrar la
compraventa, el efecto de este será celebrar la compraventa, y el efecto de la
compraventa que se celebre en virtud de esa promesa será dar la cosa y pagar el
precio.
relacionamos el art 1554 n° del CC con el art 1443 del CC, en consecuencia la
sanción por la falta de esta solemnidad, trae consigo la nulidad absoluta de la
promesa conforme lo señala el art 1682 inciso 1 del C.C “La nulidad producida
por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún
requisito o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o
contratos en consideración de la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de
las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas”, en teoría
produciría la inexistencia pero la nulidad más grave es la nulidad absoluta
6) El contrato de promesa puede ser unilateral o bilateral art 1439 del C.C, si referimos
esta clasificación al contrato de promesa pueden resultar algunas combinaciones si
tomamos el contrato de promesa y el contrato definitivo surgiendo a lo menos
cuatro combinaciones a saber:
1) La promesa bilateral de celebrar un contrato bilateral: Nadie discute en
Chile la validez de esta combinación esta constituye la regla general, en
estas promesas bilaterales ambas partes en el contrato de promesa se
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Requisitos de la Promesa:
Como todo acto o contrato o declaración de voluntad que es debe cumplir con los requisitos
del art 1545 CC existencia y validez de todo AJ. Sin embargo el contrato de promesa tiene
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elementos de la esencia que son particulares y que lo distingue de otros contratos, sin estos
requisitos esenciales y particulares el contrato de promesa no existe o es nulo de nulidad
absoluta, art 1554 CC.
1. Que la promesa conste por escrito: axioma de no distinción, donde el legislador ni
distingue no es licito (…) no distingue que tipo de escrito, ergo, el intérprete no
debe distinguir, es decir, puede ser una escritura pública o una escritura privada, lo
mínimo es una escritura privada, sin embargo, las partes pueden otorgar una
escritura pública, (porque constituye plena prueba), además constituye título
ejecutivo perfecto, para no comenzar un juicio ordinario, obligación de hacer
(celebrar el contrato definitivo). Si el contrato no se celebra por escrito, la promesa
en teoría no existe, ej. Una promesa verbal, según nuestro OJ. Es nula de nulidad
absoluta, porque le falta un requisito de existencia el cual es la escrituración,
además la escritura es el único medio probatorio cuando se trata de obligaciones que
valen más de 2UTM, debe ser por escrito, art 1701 CC. En relación con el art 1709
CC. Problema, si el contrato definitivo de CV bien raíz que debe otorgarse por
escritura pública, será necesario que la promesa sea por escritura pública, este no es
un contrato dependiente, ergo, si la ley no distingue lo podría hacer por escritura
privada, es independiente del contrato definitivo, si yo acepto que si confundiría los
2 contratos, la autonomía de la promesa respecto del contrato definitivo (es
principal, se basta a sí mismo, no requiere de otra convención), y además, el
legislador en una norma especial la del art 1554 establece el requisito de
escrituración sin distinguir, la que por ser especial rige por sobre lo general,
Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces: apunta
al contrato, no a la promesa, el objeto de la promesa es la celebración del contrato
definitivo, y este no debe ser ineficaz, que no tenga valor, que no pueda producir sus
efectos, la promesa entre los cónyuges de celebrar un contrato de CV, porque, según el art
1796 CC. Es nulo el contrato de CV entre cónyuges no separados judicialmente.
Cumplimiento de la promesa:
La promesa conlleva una obligación de hacer, el objeto de la obligación es una prestación
que consiste en hacer algo, y el objeto de la prestación que es el hecho, está constituido por
la celebración del contrato definitivo.
Consiste en un hecho positivo que consiste en celebrar el contrato definitivo, pero como
conlleva una prestación de hacer, la obligación se cumple mediante el pago. Entonces el
cumplimento de la promesa es mediante el pago, es decir, este último es la prestación de lo
que se debe (realizar lo que se debe ósea hacer y este –hacer- consiste en celebrar el
cumplimiento definitivo) aplicándose todas las reglas del pago que debe ser oportuno,
íntegro y al tenor de la obligación, además se trata de un pago voluntario. Si no se cumple
con la obligación de hacer, vale decir, no se realiza el hecho que consiste en realizar el
contrato definitivo entonces frente al incumplimiento de una obligación posee un medio
directo que es la ejecución forzada, esto es, el juicio ejecutivo y un medio indirecto que es
la responsabilidad (indemnización de perjuicio). Como se trata de una obligación de hacer,
para su ejecución forzada se hacen aplicables las reglas del art 1553 del C.C que tiene que
ver con el incumplimiento de las obligaciones de hacer y las normas del juicio ejecutivo de
obligaciones de hacer.
Si la promesa es bilateral y no se cumplen con la obligación que de ella emanan, se aplica
el art 1489 del CC, se produce el efecto de la condición resolutoria tácita (se puede exigir
el cumplimiento forzado o bien la resolución del contrato de promesa, en ambos casos con
indemnización de perjuicios).
Si la promesa se cumple, mediante el pago que sería el otorgamiento de la prestación
debida que consiste en celebrar el contrato definitivo, entonces la promesa se extingue por
el modo ideal de extinguir las obligaciones que es el pago, y comienza a producir sus
efectos derechos y obligaciones, es decir, el contrato definitivo que había sido objeto de la
promesa.
Nota: El objeto de la obligación es una prestación y esta consiste en de dar, hacer o no
hacer. La prestación a su vez también tiene un objeto y consiste en aquello que se da (una
cosa), en aquello que se hace (un hecho), y aquello que no se hace (una abstención).
Cuando se pregunta ¿cuáles son los requisitos del objeto de un acto jurídico?
Requisitos del objeto cuando recae sobre una cosa (comerciable, determinado,
determinable, debe existir o se espera que exista, dentro del comercio humano comerciable)
Requisitos del objeto cuando recae sobre un hecho, (hecho serio o real, físicamente posible
o moralmente posible)
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Requisitos de un objeto cuando recae en una abstención –o hecho negativo- (el hecho que
puede ser positivo o negativo)
2) Es principal, es decir, subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención art
1442 del CC.
4) La venta es onerosa según el art 1440 del CC, ambas partes contratantes obtienen
beneficio o utilidad grabándose cada una en beneficio de la otra, en la compra-venta
el vendedor obtiene el precio y el comprador la cosa vendida y se graban una en
favor del otro porque el vendedor se desprende de la cosa vendida que sale de su
patrimonio y el comprador a su vez se desprende del valor que puede ser en dinero o
por especie que corresponde de la cosa vendida.
5) Es conmutativa según el art 1441 del CC, ya que hay equivalencia entre las
prestaciones de las partes contratantes y excepcionalmente tiene la característica de
aleatoria cuando se compra o se vende la suerte art 1813 y 1814.
6) Es un contrato de ejecución instantánea como regla general, esto significa que las
obligaciones de las partes contratantes se cumplen de una sola vez y se extinguen
por el pago, pero excepcionalmente las partes pueden transformar una compra-
venta en un contrato de ejecución escalonada, diferida o a plazo, normalmente en la
compra-venta es el comprador el que tiene la posibilidad de pagar el precio en
forma diferida vale decir a plazo, no es común que el vendedor quede sujeto a un
plazo para entregar la cosa vendida.
7) Es puro y simple, es decir, produce sus efectos normalmente tal y como lo han
acordado las partes y de la forma que lo ha previsto el legislador, pero puede existir
una modalidad que altere los efectos normales del contrato de compra-venta
(excepción) por ejemplo una compraventa condicional que se encuentre sujeta a una
condición a un plazo o a un modo.
En relación a la compra-venta y modos de adquirir se podría decir que este contrato tiene
un importante rol en la adquisición del dominio ya que es un título translaticio de dominio
de aquellos que señala el art 703, es decir, la compra-venta es un antecedente jurídico que
sirve para que opere un modo de adquirir el dominio que es la tradición. En resumen la
compra-venta no es un modo de adquirir el dominio este es un título traslaticio de dominio
es un antecedente jurídico que sirve para que opere un modo de adquirir el dominio que es
la tradición que esta última sí es un modo de adquirir.
Elementos de la compra-venta: Normalmente los autores señalan que son dos los elementos
de este contrato de compra-venta:
a) La cosa
b) El precio
Sin perjuicio de lo anterior, es posible sostener que son tres los elementos hasta cuatro:
a) Consentimiento que debe recaer sobre la cosa y el precio
b) La cosa
c) El precio
d) Solemnidades cuando la compra-venta es solemne.
a) El consentimiento que debe recaer sobre la cosa y el precio: Puede ocurrir que las partes
estén de acuerdo en celebrar una compra-venta, pero no basta sino que es necesario que
estén de acuerdo respecto de que cosa será objeto de la compraventa y que precio se pagara
por ese bien, podemos concluir entonces que no basta sólo el consentimiento sino que el
consentimiento recaído en la cosa, y en el precio es el elemento esencial del contrato de
compra-venta.
No basta un consentimiento genérico en el contrato de compra-venta, sino que debe ser un
consentimiento específico, vale decir, dirigido a los objetos del contrato que son la cosa y el
precio.
b) La cosa: Pueden ser objeto de un contrato de compra-venta tanto las cosas corporales
como las cosas incorporales, pero es fundamental una cosa un bien ya que sin ello no hay
un contrato de compra-venta en teoría según nuestro ordenamiento jurídico habría nulidad
absoluta, en ambos casos por falta de objeto (inexistencia en teoría y nulidad absoluta en
nuestro Código Civil) que es un requisito de existencia de los actos jurídicos. Algunos
agregan que si falta la cosa no sólo hay falta de objeto sino también falta de causa que es
otro requisito de existencia de los actos jurídicos, esto último se debe a que la causa del
vendedor es la obligación del comprador - el vendedor cumple con su obligación de dar la
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cosa vendida al comprador porque este a su vez cumple la obligación de pagar el precio lo
que se conoce como la teoría de la causa final- 1
La cosa vendida según la ley debe reunir ciertos requisitos:
- Debe ser comerciable en la medida que esta sea comercial le da la categoría de bien
(ya que la cosa es todo lo que existe y bien es todo lo que se puede apropiar). Si la
cosa es incomerciable entonces habría objeto ilícito en virtud del art 1464 del CC
n° 1 “Hay objeto ilícito en la enajenación: 1° de las cosas que no estén en el
comercio”. Las cosas son incomerciable es decir, están fueras del comercio humano
por varias razones; una de ella es su naturaleza como aquellas que son comunes a
todos los hombres (alta mar etc.), por su destinación bifurcándose en dos situaciones
como las destinadas al culto divino o las que están destinadas al uso público (calles,
puentes, plazas etc.)
- La cosa debe existir, vale decir, el objeto debe ser real. ¿Qué pasa con las cosas que
no existen? En primer lugar aquellas cosas que existían pero que al momento de
perfeccionar el contrato de compra-venta no existen, entonces no hay contrato por
falta de objeto ya que la cosa que se supone existente debe existir al momento de
perfeccionarse el contrato art 1814 del CC “La venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse se supone existente y no existe, no produce efecto alguno. Si faltaba
una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato, podrá el
comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente, abandonando
el precio a justa tasación. El que vendió a sabiendas lo que en el todo o en una
parte considerable no existía, resarcirá los perjuicios al comprador de buena fe”;
en segundo lugar las cosas que no existen pero se espera que existan art 1813 del
CC “La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entenderá
hecho bajo la condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la
naturaleza del contrato aparezca que se compró la suerte”, en este último caso el
contrato es válido, existe y produce sus efectos pero puede corresponder dicho
contrato alguna de estas dos variantes; la primera puede tratarse de una compraventa
de una cosa futura (o la compraventa de una cosa esperada); o bien se pueda estar
frente a una compraventa de la suerte (o la compraventa de la esperanza).
Cuando se trata de una compraventa de una cosa esperada de una cosa futura
estamos en presencia de una venta condicional y la condición es el hecho futuro e
incierto que la cosa exista en el futuro, en otras palabras la compraventa se hizo bajo
la condición de existir la cosa en el futuro, si la cosa llega a existir en el futuro
entonces se cumple la condición y el contrato produce sus efectos como si fuese
puro y simple, pero si la condición falla (cuando la cosa que se esperaba que exista
no llega a existir) se tiene por no celebrado.
1 La teoría de la causa final dice relación con el propósito definitivo e invariable que no cambia en ningún
vendedor (todo vendedor vende algo porque alguien le va a comprar) siendo la gran diferencia con la causa
motivo ya que se vende algo por un motivo distinto de cualquier otra persona para vender una cosa.
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- La cosa no debe ser propia del comprador, si este compra una cosa que es propia de
él entonces la compraventa carece de causa y el vendedor tendría que restituir lo que
se le pago, en Chile no es válido la venta de una cosa propia del comprador art
1816 del CC “La venta de cosa propia no vale; el comprador tendrá derecho a que
se le restituya lo que hubiere dado por ella. Los frutos naturales, pendientes al
tiempo de la venta, y todos los frutos tanto naturales como civiles que después
produzca la cosa, pertenecerán al comprador, a menos que se haya estipulado
entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condición; pues
en estos casos no pertenecerán los frutos al comprador, si no vencido el plazo, o
cumplida la condición. Todo lo dicho en este artículo puede ser modificado por
estipulaciones expresas de los contratantes”.
Lo que se permite en Chile es la venta de cosa ajena que no es propia del vendedor
pero tampoco del comprador art 1815 del CC “La venta de cosa ajena vale, sin
perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida, mientras no se extingan por
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el lapso de tiempo”. ¿Por qué Andrés Bello permite esta figura? Porque para él la
compra-venta no es modo para adquirir el dominio, sólo es un contrato que genera
derechos y obligaciones aquí el legislador deja a salvo los derechos del verdadero
dueño mientras no se extingan por el lapso de tiempo, es decir, mientras no opere la
prescripción adquisitiva por parte del comprador, para el dueño la compraventa le es
inoponible no le afecta ya que es un tercero, no ha sido parte en el contrato. El
verdadero dueño sin perjuicio de lo anterior, puede ratificar la compraventa art
1818 del CC “La venta de cosa ajena, ratificada después por el dueño, confiere al
comprador los derechos de tal desde la fecha de la venta”. No olvidemos que la
ratificación es un acto jurídico unilateral que produce consecuencia en el campo del
derecho, dicha consecuencia será que la compraventa sea válida desde la fecha de la
venta, siendo un caso excepcional en donde la ratificación tendrá un efecto
retroactivo, ya que la regla general es que todo acto jurídico tenga efecto para el
futuro.
La otra actitud que puede tomar el tercero es no ratificar, en este caso hay que
atender a dos situaciones: en primer lugar si la cosa vendida no ha sido entregada al
comprador el dueño puede reclamarla de la persona que la tenga (vendedor); en
segundo lugar si la cosa ha sido entregada al comprador, el dueño también puede
reclamarla o reivindicarla pero se puede oponer la excepción de prescripción
adquisitiva, en el caso que no haya transcurrido el tiempo para esto último, se debe
citar al vendedor es lo que se llama citación de evicción. La evicción es la privación
de total o parcial de la cosa por resolución judicial, esta citación de evicción se debe
realizar antes que se produzca la evicción, es decir, antes que se dicte la sentencia
judicial, esta citación tiene como objetivo que concurra el vendedor al juicio y
defienda al comprador asumiendo así una obligación de hacer –defender en juicio- ,
y si este no comparece o se allana entonces la obligación se convierte en una
obligación de dar que consiste en pagar una indemnización al comprador.
2) El precio debe ser real, por lo tanto, el precio simulado no es real porque el acreedor
que sería en este caso el vendedor no tendría derecho a exigirlo y el deudor que es
en este caso el comprador no tendría la obligación de darlo. En los contratos de
compraventa en que el precio no es real se señala que no sólo falla el objeto de la
compraventa sino también el consentimiento, porque como indicamos va dirigido
este hacia la cosa y el precio y si este es simulado no es real tampoco existiría
consentimiento, tampoco es un precio irreal aquel que es irrisorio por su
desproporción por el verdadero valor de la cosa, y ante ello la intención claramente
de las partes es no exigir el precio por un lado y no pagarlo por otro, por lo que aquí
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3) El precio debe ser determinado o determinable, vale decir, debe conocerse cuál es el
precio y a cuanto asciende ya sea porque el propio contrato lo establece ya que se
estipula la cantidad que debe pagarse o bien, se establece las bases para el cálculo
aritmético o matemático del precio.
la vida del derecho para que sea perfecta art 1801 inciso 2 del CC “La venta de los bienes
raíces, servidumbre y censos, y la de una sucesión hereditaria, no se reputan perfectas ante
la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública”. De este artículo podemos señalar que
la forma de perfeccionar la compraventa en estos casos es por escritura pública además es
la forma de probar dichos contratos según el art 1701 del CC “La falta de instrumento
público no puede suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la ley requiere
esa solemnidad; y se mirarán como no ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se
prometa reducirlos a instrumento público dentro de cierto plazo, bajo una cláusula penal;
esta cláusula no tendrá efecto alguno. Fuera de los casos indicados en este artículo, el
instrumento defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma,
valdrá como instrumento privado si estuviere firmado por las partes”.
Tratándose de bienes raíces que son los inmuebles, se ha dicho que sólo la compraventa de
inmueble por naturaleza es solemne, por lo tanto, la compraventa de inmuebles por
adherencia y los por destinación no son solemnes, así lo establece el art 1801 inciso 3 del
CC “Los frutos y flores pendientes, los arboles cuya madera se vende, los materiales de un
edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como
piedras y sustancias minerales de toda clase, no están sujetos a esta excepción”. Los
contratantes en la compraventa pueden crear solemnidades que son las llamadas
solemnidades convencionales, estas pueden consistir en una escritura pública o privada y su
efecto que la solemnidad convencional produce es que cualquiera de los contratantes tenga
el derecho para retractarse del contrato mientras no se otorgue la escritura pública o
privada, o bien no haya comenzado la entrega de la cosa vendida según el art 1802 del CC
“Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el
inciso 2 del artículo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura
pública o privada, podrá cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la
escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida”.
Existe la controversia, en relación a la compraventa y el mandato en el sentido que si la
compraventa es solemne el mandato civil debe ser solemne o no, porque por regla general
al igual que la compraventa el mandato es consensual salvo que la ley lo eleve a categoría
de solemne igual que la compraventa. Si se sigue la doctrina de la representación como
modalidad legal, según la cual el que expresa la voluntad en el contrato de compraventa
sería el representante y por la modalidad legal que es la representación los efectos no se
radican en su patrimonio sino que directamente en el patrimonio del representado, bastaría
que el mandato que tiene el representante sea consensual. Sin embargo, en la práctica es
mejor que el mandato para celebrar una compraventa solemne también se otorgue por
escritura pública ya que sería la forma de probar la órbita de las facultades del mandatario
siendo esta figura lo más común.
Según el art 1445 del CC “Para que una persona se obligue a otra por un acto o
declaración de voluntad es necesario: 1° que sea legalmente capaz; 2°que consienta en
dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio; 3° que recaiga sobre un
objeto licito; 4° que tenga una causa licita. La capacidad legal de una persona consiste en
poderse obligar por sí misma, y sin el ministerio o la autorización de otra”.
La capacidad legal como lo llama el legislador o capacidad de ejercicio como se conoce en
doctrina es un requisito de validez de los actos jurídicos y por lo tanto, de todo contrato y
en consecuencia también es un requisito de la compraventa, porque ésta es un contrato,
según el art 1446 del CC la regla general es que toda persona sea legalmente capaz, es
decir, tenga capacidad de ejercicio y la excepción son aquellas personas que la ley declara
incapaces, pues bien en materia de compraventa según el art 1795 del CC “Son hábiles
para el contrato de venta todas las personas que la ley no declara inhábiles para
celebrarlo o para celebrar todo contrato”, toda persona es legalmente capaz, tiene
capacidad de ejercicio para celebrar el contrato de compraventa salvo las personas que la
ley declare incapaces para celebrar la compraventa o para celebrar todo contrato, son
incapaces de celebrar todo contrato aquellos que establece el legislador en el art 1447 del
CC “Los absolutamente incapaces los dementes, los impúberes y los sordos o sordomudos
que no pueden darse a entender claramente. Sus actos no producen ni aun obligaciones
naturales, y no admiten caución. Son también incapaces los menores adultos y los
disipadores que se hallen bajo interdicción de administrar lo suyo. Pero la incapacidad a
la que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas
circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las leyes. Además de estas
incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibición que la ley ha
impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos”, pero también según el art 1795
del CC “Son hábiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no declara
inhábiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato”, la ley declara incapaces para
celebrar el contrato de compraventa a estos se refiere el art 1447 inciso final del CC “…
además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la prohibición que
la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos”, cuando habla de
incapacidades particulares que en realidad como dice el propio legislador son prohibiciones
que la ley impone a ciertas personas, para ejecutar ciertos actos en este caso la
compraventa. La sanción que acarrea la infracción de las incapacidades particulares más
bien prohibiciones es la nulidad absoluta siempre, ya que todo acto prohibido por la ley es
nulo de nulidad absoluta, por objeto ilícito, art 10, 1682 y 1466 parte final.
Las prohibiciones en el contrato de compraventa están establecidas en el art 1796 a 1800
del CC.
Efectos de la Compraventa:
Los efectos de un contrato son los derechos y obligaciones que emanan del contrato, por lo
tanto, los efectos de la compraventa son los derechos y obligaciones que emanan de la
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Entrega o tradición de la cosa vendida y tiene una obligación de la naturaleza del contrato
de compraventa, vale decir, que se subentiende, sin necesidad de clausula especial es de
saneamiento, comprende dos aspectos el saneamiento de la evicción y el saneamiento de los
vicios redhibitorios u ocultos, Art 1824 del CC
Donde se hace la entrega: la regla generales que la entrega se hace en el lugar convenido
por los contratantes, si no se ha convenido un lugar por los contratantes, hay que volver a
distinguir si se trata de un inmueble, la entrega se hace en lugar donde estaba el inmueble al
momento de celebrarse el contrato de compraventa, si en cambio es un bien mueble, la cosa
vendida la entrega es en el domicilio del deudor que tenía al momento de celebrarse el
contrato de compraventa, art 1587 y ss del CC, que se refieren al pago.
Los gastos de la cosa vendida son de cargo del deudor o sea del vendedor y son de cargo
del comprador (acreedor), los costos de transportar la cosa vendida hasta su domicilio, art
1825.
Cuando se hace la entrega, vale decir la época o el momento de la entrega: el art 1826 del
CC, establece que la cosa vendida debe entregarse inmediatamente celebrado el contrato de
compraventa, porque es un contrato de ejecución instantánea por regla general. Si se ha
establecido un plazo para la entrega de la cosa vendida, ya no es una compraventa de
ejecución instantánea, es de ejecución difería o a plazo, en ese caso la cosa vendida debe
entregarse al vencimiento del plazo. Si el vendedor no cumple con la obligación de entregar
la cosa vendida inmediatamente o en el plazo estipulado, entonces se produce la condición
resolutoria tácita del art 1489 que se relaciona con el art 1826 del inciso 2, lo que significa
que el comprador puede exigir el cumplimiento forzado o bien pedir la resolución del
contrato y en ambos casos con indemnización de perjuicios.
Sin embargo hay dos excepciones en las cuales el vendedor puede retener la cosa vendida
en su poder, no cumpliendo con la obligación de entrega o tradición, esto se conoce como
el derecho legal de retención del vendedor: Primero, que el comprador no haya pagado o no
este llano a pagar el precio. Art 1826 inciso 3, Tres requisitos:
La segunda situación en que puede ejercer el derecho de retención, que exista un peligro
inminente de perder el precio el vendedor, como consecuencia de una disminución
considerable de la fortuna del comprador, aun cuando se haya estipulado un plazo para el
pago del precio. Art 1826 inciso final. La forma de solucionar este conflicto lleva a que el
comprador pague el precio antes del plazo o bien asegure el pago pendiente el plazo.
Contenido de la entrega, vale decir, que se entrega: se entrega todo lo que está establecido
en el contrato, según el art 1828 del cc, el vendedor es obligado a entregar lo que reza el
contrato relacionado con el art 1569 en materia del pago como modo de extinguir
obligaciones, debe cumplirse la obligación al tenor de ella. Si se trata de un inmueble el art
1830 del cc, establece lo que comprende la entrega o tradición de un inmueble. En relación
a los frutos según el art 1830, se entregan todos los inmuebles por naturaleza, por
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1. Si hay un plazo para la entrega, los frutos pertenecen al vendedor pendiente el plazo.
2. Cuando se pacta una condición suspensiva, los frutos pertenecen al vendedor.
3. Cuando existe un pacto expreso de las partes que establecen que los frutos pertenecen al
vendedor.
Hay tres excepciones al menos, en que el riesgo lo soporta el deudor (el vendedor):
1. Cuando la compraventa está sujeta bajo una condición suspensiva, mientras esté
pendiente la condición, la perdida la soporta el vendedor y la mejora la soporta el
comprador. si la entrega de la cosa esta sujeta a una condición y esta se pierde
entonces se extingue la obligación del vendedor de entregar la cosa vendida y
también se extingue la obligación del comprador de pagar el precio.
2. En la venta de cosas genéricas por peso, cuenta o medida art 1821 del CC por
ejemplo las cosas que se venden a granel, trigo contenido en un granero
3. La venta a prueba o gusto art 1823 del CC, también el riesgo será del vendedor.
En primer lugar los predios rústicos son los que no son urbanos, independiente de las
aptitudes del predio ósea independiente si es apto para la ganadería, forestal, agrícola,
agropecuario etc.
Como se venden los predios rústicos: Según el art 1831 del CC, dispone que puede
venderse de dos formas como especie o cuerpo cierto, o bien en relación a su cabida.
Cuando se trata de una venta como especie o cuerpo cierto, no se hace cuestión en las
medidas de la propiedad no es relevante la superficie, sino al predio en cuanto tal, en
cambio cuando se vende en relación a su cabida sí importa su superficie.
¿Cuándo se entiende que se vende en relación a su cabida?, para ello existen tres criterios:
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1.- Debe expresarse la superficie de cualquier modo en el terreno, este se expresa por
metros cuadrados o por hectáreas.
2.- El precio debe expresarse por unidad de medida, vale decir, que el precio es tanto por
hectárea en consecuencia el valor total es x.
3.- Las partes no renuncien a las acciones de que disponen cuando la superficie declarada
no corresponde a la superficie real.
Si las partes nada dicen no se expresan estos tres criterios entonces se entiende que se
vende como especie o cuerpo cierto art 1831 del CC.
En la práctica se da que los predios que se venden como especie o cuerpo cierto se señala la
medida o deslindes, el consejo entonces es que como vendedor es siempre vender un predio
como especie o cuerpo cierto, pero como se debe señalar las medidas y deslindes y no se
está seguro de ellas, entonces en este último caso se debe señalar que los deslindes se
indican a modo ilustrativo y no obligan al vendedor a entregar todo lo que está en el predio
rústico. Aquí se establece una prescripción de corto tiempo extintiva, ello quiere decir que
las acciones establecidas en las normas anteriores aumento, disminución del precio
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prescriben en un año y que se cuenta desde la entrega del predio art 1834 del CC.
(Prescripción especial de corto tiempo).
Saneamiento de la evicción:
El art 1837 del CC, establece que es obligación del vendedor amparar al comprador en el
dominio y posesión pacifica de la cosa vendida, esto comprende dos aspectos:
- Asumir la defensa judicial del comprador cuando es turbado en su posesión
- Indemnizar los perjuicios cuando fracasa la defensa judicial. Fracasa esta defensa
cuando el comprador pierde y la cosa vendida es evicta.
La obligación de la defensa judicial es una obligación de hacer (naturaleza jurídica), y la de
indemnizar los perjuicios es una obligación de dar. Recordemos que la principal
característica de una obligación de hacer es que es indivisible (no puede cumplirse por parte
ya que son varios los obligados), la característica de una obligación de dar es divisible (se
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puede cobrar por parte la obligación de dar basta que uno lo cumpla para que se extinga la
obligación).
El art 1840 del CC, establece las características de la obligación de hacer,
fundamentalmente su carácter indivisible, también señala las características de la
obligación de dar que es divisible.
¿Qué es la evicción?: Según el art 1838 y 1839 del CC, puede desprenderse el siguiente
concepto de evicción “consiste en la privación total o parcial de la cosa vendida por
sentencia judicial dictada por una causa anterior a la celebración del contrato de
compraventa”.
Las partes podrían estipular que la evicción se produzca incluso por una causa posterior del
contrato de compraventa art 1839 del CC.
Elementos de la evicción:
1) El comprador debe ser privado de todo o parte de la cosa vendida, es decir, la
evicción puede ser total o parcial. Evicción total por ejemplo la reivindicación de la
cosa vendida, un ejemplo de evicción parcial cuando se alega derecho de usufructo
sobre la cosa vendida.
2) Esta privación tiene que ser por sentencia judicial, ya que hay ciertos hechos que no
constituyen evicción por ejemplo los reclamos extrajudiciales que realicen los
terceros respecto de la cosa vendida; a la municipalidad, otro caso cuando el
comprador entrega la cosa al tercero que alega derechos de buena manera, otro caso
también son todos los reclamos de hecho aunque importen un desalojo por ejemplo
peticiones de desaloje al comprador y este lo hace dentro de un plazo. La razón de
estos casos es porque no hay una sentencia judicial, aunque se pierda total o parcial
la cosa vendida. Pero existe un caso en que se inicia un juicio en contra del
comprador, por tanto, hay una reclamación de derecho en juicio, el comprador cita
al vendedor para que lo defienda y este se allana (vendedor) a la demanda, este se
considera como un equivalente jurisdiccional, este es el único caso en que no
obstante no haber sentencia si se produce la evicción.
3) Esta evicción debe producirse por una causa anterior a la celebración del contrato de
compraventa, art 1839 y 1843 del CC. Para que se produzca la evicción
fundamentalmente para que tenga lugar la indemnización de perjuicios en el caso
que se produzca la evicción se debe cumplir con este trámite procesal que se llama
citación de evicción, es necesario que el vendedor tenga conocimiento del juicio
seguido en contra del comprador y la forma de hacerle saber de este juicio (al
vendedor) es citándolo a dicho juicio, siendo este un trámite indispensable para
hacer valer la obligación de saneamiento de la evicción que tiene el vendedor. Si no
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como elemento de la naturaleza las partes pueden modificarlo e incluso suprimirlo, por ello
es que esta obligación puede renunciarse. Se renuncia a la acción de saneamiento que tiene
el comprador ya que sólo los derechos pueden renunciarse con tal que miren al interés de la
persona que renuncia y no este prohibida su renuncia art 12 del CC “Podrán renunciarse
los derechos conferidos por las leyes, con tal que sólo miren al interés individual del
renunciante, y que no esté prohibida su renuncia”. La renuncia es un acto jurídico
unilateral, esto es una manifestación de la voluntad de una sola parte o un solo sujeto2.
El art 1839 del CC “El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones
que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo
contrario”. Este articulo permite la renuncia de el derecho de saneamiento de la evicción,
sin embargo, existe un caso en que si se pacta la renuncia a la acción de saneamiento no es
válido, lo anterior ocurre cuando el vendedor esta de mala fe art 1842 del CC “Es nulo
todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de evicción, siempre que en ese
pacto haya habido mala fe de parte suya”. En este caso la mala fe debe probarse
En la compra venta normalmente las partes pueden pactar la renuncia a la acción de
saneamiento (renuncia anticipada a esta acción).
Efectos de la renuncia como causal de extinción de la obligación de saneamiento de la
evicción: No obstante haberse pactado la renuncia, el vendedor siempre estará obligado a
restituir el precio de la cosa, es decir, siempre tendrá la obligación de saneamiento pero sólo
respecto de restituir el precio de la cosa art 1852 inciso 1 del CC “La estipulación que
exime al vendedor de la obligación de sanear la evicción, no le exime de la obligación de
restituir el precio recibido...”. Sin perjuicio de lo anterior, hay casos en que esta obligación
de saneamiento de la evicción se extingue definitivamente por renuncia y no existe
obligación ni siquiera de restituir el precio por parte del vendedor. Uno de estos casos es
cuando el comprador compro sabiendo que la cosa era ajena y el otro caso es cuando el
comprador expresamente tomo sobre si el peligro de la evicción especificándola en el
contrato art 1852 inciso 3 del CC “Cesará la obligación de restituir el precio, si el que
compró lo hizo a sabiendas de ser ajena la cosa, o si expresamente tomo sobre si el peligro
de la evicción, especificándolo”.
rescisión -sabemos que la rescisión o nulidad procede por vicios en el contrato pero aquí se
trata en los vicios de la cosa vendida- por ello es mejor hablar de resolución. El art 1857
del CC “Se llama acción redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la
venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida,
raíz o mueble, llamados redhibitorios”.
¿Qué son los vicios redhibitorios?: En primer lugar debemos señalar que el Código Civil no
los define, sólo entrega sus características o requisitos, pero para efecto de la catedra
podemos indicar que son aquellos defectos que existen en la cosa vendida al tiempo de la
compra-venta, y no son conocidos por el comprador, siendo de tal magnitud que hacen que
la cosa vendida no sirva para su uso natural o sirva imperfectamente.
¿Cuándo un vicio o defecto de la cosa comprada se considera que es redhibitorio? (en otras
palabras cuales son los requisitos de los vicios redhibitorios): Se encuentran establecidos en
el art 1858 del CC “Son vicios redhibitorios los que reúnen las calidades siguientes:
1ª Haber existido al tiempo de la venta; (basta que exista un germen o indicio al momento
de celebrar el contrato, el defecto debe ser oculto, si este germen aparece posteriormente no
existe responsabilidad del vendedor)
2ª Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o sólo sirva
imperfectamente, de manera que sea de presumir que conociéndolos el comprador no la
hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio; (defecto debe ser grave)
Hay vicios redhibitorios por disposición de la ley, pero también aquellos que pueden
establecer las partes art 1863 del CC “Las partes pueden por el contrato hacer
redhibitorios los vicios que naturalmente no lo son”. Cualquiera sea su origen el efecto en
caso de producirse el vicio es que el comprador tiene derecho de pedir dos cosas: la rebaja
proporcional del precio (actio cuantiminori); o la resolución del contrato que esta es
propiamente tal la acción redhibitoria art 1860 del CC “Los vicios redhibitorios dan
derecho al comprador para exigir o la rescisión de la venta o la rebaja del precio, según
mejor le pareciere”. Se puede agregar una tercera acción que es la indemnización de
perjuicios cuando el vendedor conocía el vicio o defecto y no se lo dio a conocer al
comprador habiéndoselo preguntado el comprador art 1861 del CC “Si el vendedor
conocía los vicios y no los declaró, o si los vicios eran tales que el vendedor haya debido
conocerlos por razón de su profesión u oficio, será obligado no sólo a la restitución o la
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rebaja del precio, sino a la indemnización de perjuicios; pero si el vendedor no conocía los
vicios ni eran tales que por su profesión u oficio debiera conocerlos, sólo será obligado a
la restitución o la rebaja del precio.”
Si los vicios no reúnen las características de ser graves, vale decir, la cosa sirve para su uso
o sirve imperfectamente, la única acción que se tiene la rebaja proporcional del precio art
1868 del CC “Si los vicios ocultos no son de la importancia que se expresa en el número
2° del artículo 1858, no tendrá derecho el comprador para la rescisión de la venta sino
sólo para la rebaja del precio”.
3.- Ventas Forzadas: Son aquellas que se realizan por decreto judicial, no habilita para pedir
saneamiento por vicios redhibitorios, con una sola excepción cuando el comprador pidió al
vendedor que le manifestara que la cosa tenía un vicio y el vendedor no lo hizo art 1865
del CC “La acción redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas por autoridad
de la justicia. Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa
vendida, no los hubiere declarado a petición del comprador, habrá lugar a la acción
redhibitoria y a la indemnización de perjuicios”. Aquí no hay lugar a la rebaja proporcional
del precio, sólo acción redhibitoria y a la indemnización de perjuicio.
Finalmente debemos decir respecto a este tema o materia, que la perdida de la cosa debida
no exime de la obligación de sanear por vicios redhibitorios, más aún si la cosa pereció
precisamente por el vicio o defecto oculto, incluso si la cosa pereció en poder del
comprador y por su culpa tiene derecho a la rebaja proporcional del precio siempre.
2) El comprador que está en mora de recibir la cosa comprada, debe pagar el arriendo
de almacenes, graneros, vasijas en que este guardada la cosa art 1827 del CC “Si el
comprador se constituye en mora de recibir, abonará al vendedor el alquiler de los
almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor
quedará descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y sólo será ya
responsable del dolo o de la culpa grave”.
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La segunda obligación de pagar el precio art 1871 y siguientes del CC, estas normas
deben ser complementadas con las relativas al pago en todo lo que no contradiga las
normas de compraventa. La obligación de pagar el precio es un elemento de la esencia del
contrato de compraventa, porque si falta no hay compraventa o se ha transformado en otro
contrato como la donación. El pago del precio debe ser en el lugar y tiempo convenido por
los contratantes y a falta de estipulación deberá hacerse el pago en el lugar y tiempo de la
entrega art 1872 inciso 1 del CC “El precio deberá pagarse en el lugar y el tiempo
estipulados, o en el lugar y el tiempo de la entrega, no habiendo estipulación en
contrario”. Esta es la primera modificación de las reglas generales sobre el pago del art
1588 del CC, según esta última el pago debe hacerse en el lugar y tiempo establecido por
las partes, si no establecen lugar se debe distinguir si es de especie y cuerpo cierto será en
el lugar en que se encuentra la especie o cuerpo cierto, en caso que no sea de especie o
cuerpo cierto será en el domicilio del deudor, la diferencia en materia de compraventa es
que se altera esta regla, efectivamente el pago se hace en el lugar y tiempo establecido por
las partes, pero si no lo señalan será en el lugar y tiempo de la entrega, no en el domicilio
de deudor.
Consecuencias del incumplimiento del pago del precio por parte del comprador:
1) Art 1873 del CC “Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el
precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendrá derecho para exigir el precio
o la resolución de la venta, con resarcimiento de perjuicios”.
2) Art 1872 inciso 2 del CC “Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesión
de la cosa o probare que existe contra ella una acción real de que el vendedor no le
haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato, podrá depositar el precio
con autoridad de la justicia, y durará el deposito hasta que el vendedor haga cesar
la turbación o afiance las resultas del juicio”. En este caso el comprador puede
depositar el precio a la orden del juez, en el caso de que exista una turbación en la
posesión de la cosa o en el caso que exista una acción real (ejemplo un usufructo)
en su contra en que el vendedor no le haya dado noticias antes de celebrar el
contrato de compraventa, en este caso el depósito judicial dura hasta que el
vendedor haga desaparecer la turbación o caucione las resultad del juicio.
3) Art 1874 del CC “La cláusula de no transferirse el dominio, sino en virtud de la
paga del precio, no producirá otro efecto que el de la demanda alternativa
enunciada en el artículo precedente; y pagando el comprador el precio, subsistirán
en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que
hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio”.
Este tiene relación con el art 680 incisos 2 del CC, esta señala a propósito de la
tradición cuando se hace la entrega por el vendedor se transfiere el dominio de la
cosa vendida aunque no se haya pagado el precio a menos que el vendedor se haya
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reservado el dominio hasta el pago. Pues bien el art 1874 del CC, declara sin efecto
este pacto que acepta el art 680 inciso 2 o sea la cláusula de no transferirse el
dominio hasta que se pague no es válida según el art 1874. Aquí se produce una
antinomia una controversia normativa.
Bello resuelve la antinomia por el principio de la especialidad en su art 4 y en el art
13. En este caso prima la de la compraventa, es decir, el art 1874 del CC.
Art 1879 del CC “Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se
resuelve ipso facto el contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo
subsistir, pagando el precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a la
notificación judicial de la demanda”.
Art 1880 del CC “El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no
pasare de cuatro años, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo más largo o ninguno”.
Concepto:
En términos generales, el pacto comisorio consiste en una convención en virtud de la cual
las partes en un contrato bilateral estipulan expresamente que si una de ellas no cumple con
una obligación se resolverá dicho contrato. En el contrato de compraventa, el pacto
comisorio se define como aquel por el cual se estipula expresamente que no pagándose el
precio al tiempo convenido, se resolverá el contrato art 1877 inciso 1 del CC.
Clases:
Se distingue el Pacto Comisorio Simple y el Pacto Comisorio Calificado. Por el primero,
las partes estipulan expresamente que el contrato se resolverá si no se cumple con una o
varias obligaciones que de él emanan. Por el segundo, las partes estipulan expresamente la
resolución ipso facto, es decir, de pleno derecho, si no se cumple lo pactado en el contrato.
Efectos:
El art 1878 del CC, se remite al artículo 1873 del CC, vale decir, da la opción al vendedor
de exigir el precio o la resolución de la venta, en ambos casos con indemnización de
perjuicios. Hace necesario una sentencia judicial. En cambio, tratándose de pacto comisorio
calificado, se aplica la norma del art 1879, en virtud del cual, el comprador puede hacer
subsistir el contrato de compraventa pagando dentro del plazo de 24 horas subsiguientes a
la notificación judicial de la demanda. De aquí que algunos sostienen que la estipulación
expresa de resolución ipso facto en verdad no opera de pleno derecho, es decir, por la sola
constatación del hecho en que consiste la condición, sino que requiere la demanda del
vendedor pidiendo la resolución, porque el comprador puede enervar la acción pagando
dentro del plazo legal.
Prescripción:
Según el art 1880, el pacto comisorio prescribe en el plazo fijado por las partes, contados
desde la fecha del contrato. Este plazo de prescripción no puede pasar de 4 años. Si las
partes no estipulan plazo de prescripción o estipulan uno superior a 4 años, la acción
prescribe necesariamente en 4 años, contados desde la fecha del contrato.
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Pacto de Retroventa: Aquel por el cual el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa
vendida pagando al comprador la cantidad determinada que se acuerde y a falta de esta
estipulación le devolverá el precio que recibió por el contrato de compraventa art 1881 del
CC “Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa
vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en
defecto de esta estipulación lo que le haya costado la compra”.
Requisitos:
1) Existencia de un contrato de compraventa
2) Es indispensable que en el mismo contrato de compraventa se reserve el vendedor la
facultad de retroventa. Si las partes acuerdan la retroventa en un pacto con
posterioridad a la celebración del contrato de compraventa, no sería pacto de
retroventa sino que un nuevo contrato de compraventa. Esta facultad del vendedor,
por disposición de la ley, no puede ser objeto de cesión (excepción a la regla general
de cesión de derechos personales). Es un derecho personal intransferible, art 1884
del CC. “El derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederse”. Pero es
transmisible, de manera que perfectamente puede ser posible que fallezca el
vendedor y sus sucesores a titulo singular (legatario) o universal (herederos) puedan
ejercer el derecho que correspondía a su causante.
3) El vendedor reembolse al comprador la cantidad determinada en el respectivo pacto.
Si no se establece cantidad por las partes, debe restituirse el mismo precio que se
estipuló para la compraventa art 1881 del CC.
4) La facultad del vendedor se ejerza dentro de un determinado plazo. Las partes deben
establecer el plazo contados desde la fecha del contrato, esto para dar estabilidad a
las relaciones jurídicas. Pero el plazo no podrá exceder de 4 años, contados desde la
fecha del contrato. Si las partes no hubieren estipulado plazo, la acción de
retroventa no podrá ejercerse después de 4 años contados desde la celebración del
contrato art 1885 inciso 1 del CC ¿Es plazo de prescripción o de caducidad del
contrato? La importancia de esta distinción es la prescripción debe ser declarada
por el tribunal. La respuesta es que no es un plazo de prescripción sino que de
caducidad, y significa que en el caso de discusión, el tribunal sólo debe constatar
que ha transcurrido el plazo de 4 años y ya no puede hacerse efectiva la respectiva
acción.
5) La ley exige un aviso anticipado para ejercer el pacto de retroventa, es decir, el
vendedor debe dar aviso o noticia anticipada al comprador de su deseo para
recuperar la cosa. El art 1885 inciso 2 fija dos plazos:
- Aviso anticipado de 6 meses si se trata de bienes raíces;
- Aviso anticipado de 15 días si se trata de bienes muebles.
La misma norma hace excepción si la cosa objeto de contrato es fructífera, porque
en este caso, debe esperarse la percepción de los frutos. ¿El aviso anticipado debe
ser extrajudicial o judicial? La jurisprudencia chilena establece que el aviso debe ser
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Efectos:
Se debe distinguir si el vendedor ha ejercido o no ha ejercido su derecho de retroventa en el
plazo estipulado por las partes o establecido por el legislador:
- Si el vendedor no ejerce el derecho de recuperar la cosa vendida, el contrato de
compraventa deberá considerarse como puro y simple.
- Si el vendedor ejerce su derecho a recobrar la cosa vendida, el contrato se resuelve,
restituyéndose la cosa al vendedor con sus accesorios naturales art 1883, inciso 1
del CC y éste reembolso la cantidad determinada al comprador art 1881 del CC.
Pacto de Retracto:
Concepto: Aquel por el cual se estipula que en el plazo señalado (no puede ser superior a 1
año) se presenta otro interesado que de por la cosa mejor precio, resolverá la venta, salvo si
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el que compro o sus sucesores mejoran el precio en los mismos términos que ofrece el
tercero interesado art 1886 del CC “Si se pacta que presentándose dentro de cierto tiempo
(que no puede pasar de un año), persona que mejore la compra se resuelva el contrato, se
cumplirá lo pactado; a menos que el comprador o la persona a quien éste hubiere
enajenado la cosa, se allane a mejorar en los mismos términos la compra. La disposición
del artículo 1882 se aplica al presente contrato. Resuelto el contrato, tendrán lugar las
prestaciones mutuas, como en el caso del pacto de retroventa.”
Efectos:
1) Se aplica a este pacto las reglas de compraventa con pacto de retroventa en el
evento que el comprador no se allane a mejorar el precio en los términos del nuevo
oferente. El contrato en este caso se resuelve.
2) La otra posibilidad es que el comprador mejore el precio en los mismos términos
que el nuevo oferente. En este caso, el contrato de compraventa se convierte en un
contrato puro y simple.
Es indispensable que ejerza el derecho en un determinado plazo, y si éste transcurre sin que
se presenten interesados que ofrezcan más por la cosa comprada, el contrato de
compraventa es puro y simple.
mandatarios. Art 2126 “Puede haber uno y más mandantes, y uno o más mandatarios”.
Cuando hay varios mandantes y /o varios mandatarios se llama pluralidad de mandatarios
(pero siguen siendo dos partes en el contrato).
Si hay dos o más mandatarios hay que entrar a distinguir, si el mandante no ha dividido la
gestión, vale decir, el mandante a determinado que deben obrar conjuntamente, o bien el
mandante ha dividido la gestión, se ha dicho que pueden obrar separadamente.
1. Si el mandante no ha dividido la gestión o sea no pueden obrar separadamente los
mandatarios no pueden dividir la gestión, si la gestión es dividida esa división es nula ej.
Materia bancaria (se produce la nulidad si actúan por separado)
2. Si se ha dividido la gestión o sea el mandante les permite obrar en forma separada
entonces los mandatarios podrán dividirse la gestión, será válida la división o bien el
mandante especifica las gestiones que cada mandatario debe realizar.
Lo normal es que los mandatos se otorguen para trabajar separada, conjunta e
indistintamente (para que no nos aleguen la nulidad si se separan las gestiones).
Art 2127 CC. “Si se constituyen dos o más mandatarios, y el mandante no ha dividido la
gestión, podrán dividirla entre sí los mandatarios; pero si se les ha prohibido obrar
separadamente lo que hicieren de este modo será nulo”
Existe una posición ecleptica que señala que la terminología que emplea el legislador de
negocio es compleja, implica por tanto la ejecución de un asunto que tiene un carácter
jurídico pero que además comprende una serie de actividad de carácter material, entonces
esta posición concluye que debe tratarse de negocio jurídico que puede realizarse a través
de actos materiales pero que tenga una importancia inmediata para el mandante y que
pueden o podrían derivar en actos jurídicos. Y esta posición ecleptica se basa en el art 2162
CC
La tendencia mayoritaria según los autores es que el mandato siendo un contrato, se
celebra para producir efectos jurídicos, por lo tanto, debe referirse a actos jurídicos
(negocio jurídico) la jurisprudencia es vacilante señalando que es una cuestión de hecho
que se tiene que probar en cada caso.
Tercer elemento, el mandato se gestiona por cuenta y riesgo del mandante, el mandatario
debe ejecutar el encargo por cuenta y riesgo del mandante, esta es la discusión si la
representación es de la esencia o de la naturaleza del contrato de mandato, al respecto se
plantea dos posiciones:
1. Dice que es un elemento esencial del contrato de mandato que el mandatario actúe por
cuenta y riesgo del mandante (significa que los beneficios son para él, vale decir, los
efectos del negocio se van a radicar en el patrimonio del mandante y actuar por riesgo del
mandante significa que este responde de los actos que ejecuta el mandatario)
2. la segunda posición dice que la expresión por cuenta y riesgo del mandante significa
nada más que los actos ejecutados por el mandatario obligan al mandante, de manera que
el vínculo jurídico produce sus efectos respecto del mandante y no del que directamente
actúa que es el mandatario, según estos autores este elemento es de la naturaleza del
contrato de mandato y no de la esencia art 1444 cc, esto significa que puede haber casos en
que el mandatario pueda contratar a nombre propio y no a nombre del mandante. ¿Por qué?
Porque las partes pueden modificar o suprimir un elemento de la naturaleza del acto o
contrato y a propósito del contrato de mandato el legislador permite alterar este elemento
según los dispuesto en el art 2151 CC, vale decir, el mandatario puede en el ejercicio del
cargo contratar a su propio nombre, es decir, el CC Chileno admite el mandato sin
representación entonces la representación en el contrato de mandato es un elemento de la
naturaleza porque puede existir un contrato en donde el mandatario no tenga la
representación del mandante.
Hay quienes sostiene que no puede haber mandato sin representación, pero hay quienes
creen que esto no es así (profesor) porque la representación no sólo tiene su origen en el
contrato de mandato, sino que en otras fuentes que pueden ser fuentes convencionales como
por ejemplo el Contrato de trabajo, el contrato de sociedad o bien tiene su origen en la ley
como ocurre con la representación legal como el que tiene el padre o madre, el tutor o
curador, el adoptante respecto del adoptado, el juez respecto de los juicios ejecutivos, etc.
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Entonces según el art 2151 CC el contrato de mandato puede revestir dos formas y que va a
depender de la información que tenga el tercero con quien contrata el mandatario, en la
primera forma el tercero sabe que hay un contrato de mandato y el que contrata es el
mandatario en representación del mandante pero resulta obligado el mandante y la segunda
forma es el mandato sin representación donde el tercero ignora que existe un mandato
porque el mandatario está contratando a nombre propio y esto puede suceder porque no
interesan para el negocio que se está realizando que el tercero se entere que está obrando el
mandatario y no el mandante.
Art 2119 del CC “El negocio que interesa al mandatario solo, es un mero consejo, que no
produce obligación alguna. Pero si este consejo se da maliciosamente, obliga a la
indemnización de perjuicios”.
Art 2120 del CC “Si el negocio interesa juntamente al que hace el encargo y al que lo
acepta, o a cualquiera de estos dos, o a ambos y a un tercero, o a un tercero
exclusivamente, habrá verdadero mandato; si el mandante obra sin autorización del
tercero, se producirá entre estos dos el cuasicontrato de la agencia oficiosa”.
Capacidad en el mandato
Las partes en el contrato de mandato son dos por un lado el mandante persona natural o
jurídica que confiere el encargo y por otro lado el mandatario que es la parte que lo acepta,
cada una de estas partes tiene un rol jurídico distinto, por lo que la capacidad de uno y otro
para celebrar el contrato de mandato también es diferente.
- Capacidad del mandante:
El mandante debe tener una doble capacidad: en primer lugar una capacidad para celebrar
el contrato de mandato y en segundo lugar una capacidad para celebrar el acto o contrato
que encarga al mandatario. Esta segunda capacidad del mandante es discutible, porque si el
mandatario ejecuta el acto o contrato que se le encarga a nombre del mandante, vale decir,
en representación del mandante entonces se requiere capacidad del mandante para celebrar
el acto o contrato que le encargo al mandatario, pero ni aun en este caso, vale decir,
actuando el mandatario en representación del mandante si se explica la representación por
la teoría de la modalidad, en virtud del cual el mandatario es el que celebra el acto o
contrato, pero los efectos de ese acto o contrato se radican en el mandante. También se dice
que tampoco se requiere la capacidad del mandante para celebrar el acto o contrato que le
encarga al mandatario cuando el mandatario actúa a su propio nombre.
- Capacidad del mandatario:
Aplicando las reglas generales sobre capacidad de ejercicio, el mandatario debe ser capaz
de celebrar el contrato de mandato, porque es parte en ese contrato y el mandatario también
debe ser capaz de celebrar los actos o contratos encomendados por el mandante, sin
embargo, en este caso el legislador civil establece una regla especial en el art 2128 del CC,
que es el caso del incapaz relativo específicamente un mejor adulto. Esta norma supone que
se ha conferido mandato a un menor adulto, este menor adulto al ejecutar el mandato obliga
al mandante y a los terceros. Aquí la incapacidad relativa del menor adulto es irrelevante y
esto se explica porque el mandatario actúa a nombre del mandante, vale decir, en su
representación de manera que quien manifiesta su voluntad es el mandante, ahora bien si el
mandatario menor adulto actúa a su propio nombre no obliga al mandante respecto de
terceros por aplicación del art 2151 y aquí sí que cobre importancia la incapacidad relativa
del menor adulto, porque debe actuar autorizado o ratificado por su representante legal y
por lo tanto no tendrá efecto lo que haga en relación con el mandante y con los terceros si
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no en cuanto estos pruebas que se hizo más rico el menor adulto art 1688 del CC. Si se la
da un mandato a un menor adulto, puede celebrar contratos a nombre del mandato o a
nombre propio. Si lo hace a nombre propio tiene que hacerlo a través de su representante
legal autorizado o ratificado, si no lo hizo así el acto es nulo, la ley castiga al mandato por
haberle dado mandato a un menor adulto.
Clasificación del mandato
- Atendiendo a su extensión:
General y Especial art 2130 del CC, según esta norma el mandato es general si se da para
todos los negocios del mandante con una o más excepciones determinadas y el mandato es
especial, cuando el mandato comprende uno o más negocios especialmente determinados.
Pues bien esta clasificación permite determinar las facultades del mandatario, se distinguen
dos tipos de facultades del mandatario: se llaman facultades ordinarias y facultades
especiales:
1. Las Facultades Ordinarias: Son aquellas que pertenecen al giro ordinario del negocio que se
le ha encomendado al mandatario, estos se denominan los actos de administración y es el
mandato general el que confiere al mandatario la facultad de ejecutar los actos de
administración, art 2132 inciso 1, ahora bien si se da al mandatario la facultad de obrar del
modo que más conveniente le parezca, solamente está facultado para ejecutar actos de
administración art 2133 inciso 1. Si el mandato se confiere con una cláusula de libre
administración da al mandatario solamente la facultad de ejecutar aquellos actos de
administración que las leyes designen como autorizados por dicha cláusula, art 2133 inciso
2. Significa que no obstante los términos del mandato en cuanto a la amplitud del mismo y
de las facultades conferidas, el mandatario sólo puede ejecutar actos de administración
pertenecientes al giro ordinario del negocio que se le ha confiado.
2. Facultades Especiales: Art 2132 inciso 2 del CC, las facultades son especiales cuando se da
para todos los actos que se salgan del giro ordinario del negocio, no obstante a eso, hay
casos en que el legislador señala que es necesario un poder especial, ejemplo inciso 1 del
art 2448 que “todo mandatario necesitará de poder especial para transigir”, también el
Código Civil reglamenta el alcance de algunas facultades especiales, así por ejemplo el art
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Cabe aclarar que no es un poder especial para vender cuando esta facultad está
comprendida dentro de los actos de administración del giro ordinario del negocio.
Son los derechos y obligaciones que crea el contrato de mandato para las partes.
Obligaciones del mandatario: tiene dos obligaciones principales que emanan del contrato de
Mandato:
1. Ejecutar con el contrato de mandato.
2. Rendir cuenta de su gestión.
Por último, el mandatario debe probar el caso fortuito o fuerza mayor que le impidió
ejecutar el mandato art 2150 inciso final.
Prohibiciones del mandatario: art 2144, caso de norma imperativa impone un requisito, en
este caso el mandatario no puede comprar lo que el mandante le ha ordenado vender ni
venderle al mandante lo que este le ha ordenado comprar, a menos que cuente con la
aprobación expresa del mandante. Este es un caso de inoponibilidad por falta de
concurrencia.
Otra prohibición el 2145 esta norma exige que el mandatario cuente con la autorización del
mandante para tomar prestado el dinero que el mandante le ha confiado depositar a interés.
La norma si le permite al mandatario prestarle dinero al mandante cuando este le ha
encomendado tomar un préstamo, le va a cobrar el interés que el mandante le dijo y si no le
ha dicho tiene que ser el interés corriente. Otra prohibición es del 2146 inciso 1, no puede
el mandatario colocar a interés dineros del mandante sin su expresa autorización.
Art 2146 inciso 2, el mandatario no pude apropiarse del exceso sobre el interés que el
mandante le ha designado para colocar dinero, a menos que el mandante lo haya autorizado
expresamente.
Art 2147 inciso 1, en la parte final norma prohibitiva totalmente, el mandatario no puede
apropiarse del mayo beneficio que obtenga de la ejecución de un mandato.
La rendición de cuenta
El art 2155 del cc establece esta obligación según esta norma esta obligación es de la
naturaleza del contrato de mandato porque el mandante puede liberar al mandatario de
rendir cuenta, porque tiene la obligación de rendir cuenta el mandatario porque el
mandatario gestiona el negocio por riesgo y cuenta del mandante y por lo tanto este debe
saber no solo lo que hizo el mandatario sino como lo hizo o sea como ejecuto el encargo, el
resultado del encargo y además debe restituir lo que recibió para la ejecución del encargo
(el vuelto) art 2155 inc. 2° indica que el mandatario debe documentar la cuenta a menos
que el mandante lo hubiere liberado de esta obligación, el art 2155 inc. final dice que la
rendición de cuentas no lo libera de responsabilidad al mandatario, art 2156 cc indica que el
mandatario tiene que devolver los dineros con interese corrientes siempre que los dineros lo
haya empleado para su propio beneficio y no para la ejecución del mandato, el art 2157
señala que el mandatario debe restituir lo que recibió de terceros en razón del mandato aun
cuando lo recibido no se le debía al mandante y además el mandatario tiene que restituir al
mandante lo que dejo de recibir por culpa.
Obligaciones del mandante
Las obligaciones del mandante están todas contenidas en el art 2158 del CC.
1. Provisión de fondos: El mandante debe proveer todo lo necesario para la ejecución
del mandato, si el mandatario gasta sus propios recursos tiene derecho al rembolso de los
gastos razonables causados por la ejecución del mandato.
2. Reembolso de gastos: Esta obligación la hace con posterioridad a la celebración del
contrato de mandato
3. Pago de remuneración: Al celebrar el contrato de mandato o durante su ejecución las
partes pueden estipular una remuneración para el mandatario o bien acordar que será la
remuneración lo que usualmente se paga (por costumbre) según el tipo de negocio que se
confía.
4. Anticipo de dinero: Esto significa que el mandante tiene la obligación de pagar al
mandatario los anticipos de dineros o préstamos que el mandatario le hubiera hecho con
ocasión del mandato y se pagan con el interés corriente desde el día en que el mandatario lo
presto.
5. El mandante está obligado a pagar las perdidas en que haya incurrido el mandatario
sin culpa y por causa del mandato.
El Inc. final del artículo 2158 del CC, señala que el mandante no puede excusarse de
cumplir sus obligaciones alegando que el negocio que realizo el mandatario no ha tenido
buen éxito o que pudo desempeñarse a menor costo, salvo que le pruebe la culpa (en
responsabilidad contractual la culpa se presume pero en este caso la culpa se prueba por
tanto es una excepción a los casos en que en materia contractual la culpa se presume).
Derecho Civil III
Walter González
Primera prueba solemne
El art 2162 CC establece un derecho legal de retención a favor del mandatario o sea el
mandatario puede retener todos los efectos que se le han entregado para ejecución del
mandato para asegurar las prestaciones a que está obligado el mandante con él.
Efectos del mandato
El mandante debe cumplir las obligaciones que a su nombre contraiga el mandatario dentro
de los límites del mandato, estas son obligaciones que a su nombre contraiga el mandatario
dentro de los límites del mandato art 2160 CC esto exige la concurrencia de dos requisitos:
1. El mandatario debe actuar a nombre del mandante o sea mandato con representación
porque si el mandatario obro a nombre propio no obliga a nombre de terceros al mandante.
2. El mandatario debe obrar dentro de los límites del mandato, ¿cuáles son los límites
del mandato? Las facultades ordinarias o especiales, si excede los límites del mandato
entonces los actos del mandatario no obligan al mandante a menos que el mandante
ratifique expresa o tácitamente lo obrado por el mandatario fuera de sus facultades art 2160
inc. 2°, si el mandatario ha realizado el mandato en forma parcial, es decir, a medias no
obliga al mandante pues el mandato debe ser ejecutado en su totalidad salvo que le reporte
un beneficio al mandante en este caso si lo obliga, además el mandatario debe indemnizar
los perjuicios ocasionados al mandante por el resto del mandato no cumplido (la parte que
no cumplió) art 2161 inc. Final.
Terminación del contrato de mandato (extinción del mandato Ramón Meza Barros)
Causales de extinción del mandato: Señala el art 2163 del CC, las causales de la extinción
del mandato.
El mandato termina:
1. Por el desempeño del negocio para que fue constituido;
2. Por la expiración del término o por el evento de la condición prefijados para la
terminación del mandato;
3. Por la revocación del mandante;
4. Por la renuncia del mandatario;
5. Por la muerte del mandante o del mandatario;
6. Por la quiebra o insolvencia de uno u otro;
7. Por la interdicción del uno u otro;
8. Derogado
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Primera prueba solemne
con el mandatario conocen la existencia del mandato y podrían ser inducidos a contratar
nuevamente con él, por ignorancia de la revocación.
c) Revocado el mandato, el mandante tiene derecho a reclamar del mandatario la restitución
de los instrumentos que haya puesto en sus manos para la ejecución del encargo.
Pero de aquellas piezas que puedan servir al mandatario para justificar sus actos, debe el
mandante darle “copia firmada de su mano”, cuando el mandatario lo exigiere (art. 2166).
Renuncia del mandatario: Al igual que el mandante, el mandatario puede unilateralmente
poner fin al mandato.
La renuncia deberá ponerse en conocimiento del mandante, por cualquier medio; pero no
surte efectos sino al cabo de un tiempo prudente para que el mandante pueda adoptar las
medidas adecuadas para atención del negocio que había confiado al mandatario.
El art. 2167 expresa: “La renuncia del mandatario no pondrá fin a sus obligaciones sino
después de transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los
negocios encomendados”.
De esta manera, el mandatario que ha renunciado debe seguir atendiendo los negocios del
mandante por un tiempo prudente o, en otros términos, la renuncia no pone término
instantáneo al contrato.
A propósito del mandato judicial, el art 10 del CPC dispone que el mandatario debe poner
la renuncia en conocimiento de su mandante junto con el estado del juicio, “y se entenderá
vigente el poder hasta que haya transcurrido el termino de emplazamiento desde la
notificación de la renuncia al mandante”.
El mandatario que no continua prestando atención a los negocios que se le encomendaron,
deberá indemnizar los perjuicios que la renuncia cause al mandante.
Cesa esta responsabilidad del mandatario cuando la renuncia es motivada: a) por la
imposibilidad en que se encuentra de administrar por enfermedad u otra causa, y b) a
consecuencia de que la gestión le causa “grave perjuicio de sus intereses propios” (art.
2167, inc. 2°).
Entre las causas que imposibiliten al mandatario para administrar, se cuenta, por ejemplo el
incumplimiento de las obligaciones del mandante, como la de proveerle de los medios
adecuados para cumplir el mandato. El art 2159 autoriza al mandatario para “desistir de su
encargo” y es claro que tal renuncia no le acarreara responsabilidad por los perjuicios que
experimente el mandante.
Muerte del mandante o del mandatario: La consideración de las personas es decisiva en
el mandato. El mandante otorga el mandato en razón de la confianza que le inspira el
mandatario; el mandatario es movido a aceptar el encargo por la estimación o afecto que le
inspira el mandante.
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Primera prueba solemne
Tal es la causa de que la muerte de una de las partes ponga fin al mandato. El mandante no
tendrá la misma confianza en los herederos del mandatario; los herederos del mandante no
inspiraran probablemente al mandatario los mismos sentimientos de afecto y estimación.
La muerte del mandatario pone siempre término al mandato; la muerte del mandante pone
fin al mandato, salvas excepciones.
a) No termina por la muerte del mandante el mandato llamado a ejecutarse después de ella; los
herederos suceden en los derechos y obligaciones del mandante (art. 2169)
b) Tampoco termina por la muerte del mandante el mandato judicial (art 396 del COT).
Pese a que el mandato termina siempre con la muerte del mandatario y que sus obligaciones
no pasan a sus herederos, la ley ha adoptado medidas para proveer a que los intereses del
mandante no queden abandonados.
Con este objeto, los herederos del mandatario que fueren hábiles para la administración de
sus bienes, los albaceas, los tutores o curadores y, en general, todos los que sucedan en la
administración de los bienes del mandatario difunto, deberán cumplir una doble obligación:
a) Dar aviso inmediato al mandante de la muerte del mandatario, y
b) Hacer en favor del mandante lo que puedan y lo que las circunstancias exijan.
Las omisiones en que incurran al respecto los harán responsables de los perjuicios que, por
tal motivo, sufran los negocios del mandante (art. 2170).
Quiebra o insolvencia del mandante o mandatario: La insolvencia y con mayor motivo
la quiebra del mandatario pone fin al mandato; no merece confianza como gestor de
negocios ajenos quien no ha sido capaz de gestionar los propios.
En cuanto al mandante que se encuentra en la misma situación, estará impedido para
cumplir las obligaciones del mandato o, como en el caso de quiebra, la administración de
sus bienes pasa al Síndico de Quiebras (art. 61 de la Ley de Quiebras).
Interdicción del mandante o mandatario: La interdicción hace incapaz al mandante y al
mandatario. Se comprende que si el mandatario no puede administrar sus propios bienes,
tampoco podrá administrar los ajenos. Por lo que toca al mandante interdicto, la
administración de sus bienes corresponde al curador; además, como no puede administrar
sus bienes personalmente, es lógico que tampoco pueda hacerlo por intermedio de un
mandatario.
Numeral 8 del art 2163 derogado único artículo que se refiere a este numeral en el CC
actualizado es el siguiente:
Art. 2171 “Si la mujer ha conferido un mandato antes del matrimonio, subsiste el
mandato pero el marido podrá revocarlo a su arbitrio siempre que se refiera a actos o
contratos relativos a bienes cuya administración corresponda a este”
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Primera prueba solemne
esta palabra deriva del latín renda que significa renta, en algunos países de habla hispana se
emplea la expresión alquiler y que deriva del árabe que es al-kirá, que alude al precio que
se paga por algo que se da por un tiempo, incluso hay legislaciones como en Argentina,
donde se habla del contrato de locación y que deriva también del latín locus, que significa
lugar y esto último corresponde al concepto clásico romano del contrato de arrendamiento.
Pues bien, de acuerdo con la definición del art 1915 del cc, el contrato de arrendamiento en
Chile puede tener 3 objetos:
1. La concesión del goce de una cosa
2. La ejecución de una obra y
3. La prestación de un servicio. El cc en el título XXVI del libro IV, trata el arrendamiento
de cosas, la confección de una obra material y el arrendamiento de servicios inmateriales y
el arrendamiento de transporte.
Clases de arrendamiento
De la definición del 1915 del cc, se desprende que el contrato de arrendamiento puede ser
de 3 tipos o clases:
1. Arrendamiento de cosas muebles e inmuebles.
principio de especialidad del art 4° del código civil. La ley de arrendamiento de predios
urbanos se aplica con preferencia a las normas del cc que establece sobre la misma materia.
Características generales
1. Es consensual: vale decir, se perfecciona por el sólo consentimiento del partes art 1443 del
cc, o sea debe existir un acuerdo de voluntades de la partes, pero no sólo para celebrar el
contrato de arrendamiento, sino que el consentimiento debe recaer sobre la cosa, la obra
(ejecutar) o servicio (prestar) y sobre el precio (igual que la compraventa).
Excepcionalmente, el arrendamiento de predios rústicos es solemne y la solemnidad
consiste en una escritura pública o privada, pero en este último caso tienen que presentar 2
testigos mayores de 18 años, así dice el art 5 del decreto ley 993/1975. (predio rustico no es
urbano y tiene aptitud variada).
Sin perjuicio del carácter consensual del contrato de arrendamiento, es conveniente siempre
pactarlo por escrito, porque es una formalidad por vía de prueba, caso contrario es
inadmisible art 1708 y 1709 del CC. Además le conviene otorgarlo por escritura pública,
porque es un título ejecutivo perfecto para iniciar un juicio ejecutivo. Si se trata del
arrendamiento de un inmueble resulta siempre conveniente hacerlo por escritura pública,
porque usted puede oponer el contrato otorgado por escritura pública al tercero que
adquiere a título oneroso, e incluso le conviene si es un inmueble inscribir la escritura
(titulo) en el conservador bienes raíces, para oponerlo incluso a los acreedores hipotecarios,
siempre que la inscripción sea antes del inscripción hipotecaria, art 1962 del CC.
2. Es bilateral: art 1439, el art 1915 del cc que define el contrato de arrendamiento lo indica
expresamente, las dos partes se obligan recíprocamente.
4. Es conmutativo: art 1441 del cc, hay una equivalencia entre las prestaciones de las partes.
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Primera prueba solemne
8. Es un contrato puro y simple: vale decir, sus efectos (los derechos y obligaciones que crea)
se producen tal y como ha sido celebrado, pero puede estipularse una modalidad, por
ejemplo un plazo o una condición que altera los efectos normales del contrato.
9. Es un título de mera tenencia: significa que el arrendatario reconoce domino ajeno, art 714
inciso final, o sea tiene la calidad de mero tenedor, importancia: no puede llegar adquirir el
dominio por prescripción adquisitiva, porque el fundamento de la prescripción adquisitiva
es la posesión, pero hay un caso excepcionalísimo en que un mero tenedor puede llegar a
adquirir por prescripción art 2510 regla III.
2. Una cosa, cuyo goce temporal se obliga a conceder el arrendador, o un hecho que puede
consistir en ejecutar una obra o prestar un servicio.
Sujetos que intervienen: la parte que se obliga conceder el goce de la cosa se llama
arrendador y la parte que se obliga a pagar un precio se denomina arrendatario, art 1919 del
Código Civil,
El precio que se paga recibe el nombre de renta cuando se paga en forma periódica.
Requisitos del contrato de arrendamiento de cosas:
2. La cosa arrendada.
3. El precio.
2. La cosa arrendada: Como todo objeto de un acto jurídico debe ser real, comerciable,
determinada o determinable (el objeto como requisito de existencia del acto jurídico).
¿Qué cosas son susceptibles de darse en arrendamiento de cosa? La regla general, es que
puede darse en arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales que pueden usarse
sin consumirse. La excepción son las cosas consumibles y además no pueden darse en
arrendamiento las cosas que la ley prohíbe arrendar y tampoco pueden darse en
arrendamiento los derechos personales, estrictamente personales como los de uso y
habitación, llamados derechos personalísimos (derecho de pedir alimentos), art 1916 inciso
1, según esta norma pueden arrendarse los bienes muebles e inmuebles, el derecho real de
usufructo (art 793 inciso 1 cc). Tal como en el contrato de arrendamiento, el arrendamiento
de cosa ajena también es válida, pero es inoponible al verdadero dueño de la cosa arrendada
o al que alega algún derecho sobre ella, por ejemplo; el derecho de usufructo, art 1916
inciso 2 del CC.
3. Precio: Al igual que en la compraventa el precio debe ser real y determinado, a diferencia
de la compraventa donde el precio debe consistir en dinero, en el arrendamiento puede
consistir en dinero o en frutos naturales de la cosa arrendada (cosecha frutos de los arboles),
en este segundo caso, cuando el precio son los frutos naturales de la cosa arrendada, puede
fijarse una cantidad determinada o bien una cuota de los frutos de cada cosecha, art 1917
inciso 1 del CC.
El precio en el arrendamiento de cosas puede consistir en una suma alzada o en una suma
periódica, cuando se paga periódicamente el precio toma el nombre de renta.
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Primera prueba solemne
Son los derechos y obligaciones que emanan del contrato de arrendamiento para las partes
contratantes, el arrendador y el arrendatario, efecto relativo.
De acuerdo con Alessandri y Meza Barros, el arrendador contrae una sola obligación
principal que es la de conceder al arrendatario el goce de la cosa arrendada, esta obligación
del arrendador se cumple cuando proporciona al arrendatario el goce tranquilo y útil de la
cosa arrendada durante el tiempo del contrato. Esta obligación principal del arrendador,
conforme al art 1924 del CC se descompone en tres:
¿Dónde se hace la entrega, el lugar de la entrega?: se aplican las reglas del pago, art
1587,1588, 1589.
Art 1587 del CC “El pago debe hacerse en el lugar designado en el convenio”
Art 1588 del CC “Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto,
se hará el pago en el lugar en que dicho cuerpo existía al tiempo de constituirse la
obligación. Pero si se trata de otra cosa se hará el pago en el domicilio del deudor”
Art 1589 del CC “Si Se hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la
celebración del contrato y el pago, se hará siempre éste en el lugar en que sin esa mudanza
correspondería, salvo que las partes dispongan de común acuerdo otra cosa”
Estado en que debe entregarse la cosa arrendada: Debe entregarse completa y en el estado
de servir para el fin a que ha sido arrendada. El arrendatario tiene que entrar a gozar de la
cosa arrendada como se propuso en el contrato. Según Meza Barros, son de cargo del
arrendador la reparación de todo género que sea necesario efectuar antes que el arrendatario
entre a gozar de la cosa arrendada.
El arrendatario debe efectuar ciertas reparaciones cuya necesidad se hace presente durante
el arrendamiento por su culpa o de las personas por quienes responden, pues bien si la cosa
arrendada adolece de vicios o defectos que no permiten servirse de ella para el fin a que ha
sido arrendada, hace responsable al arrendador según la siguientes reglas (la
responsabilidad del arrendador por los vicios o defectos de la cosa arrendada):
contrato, esta indemnización sólo comprende el daño emergente, art 1933 inciso 1 del cc
(pérdida patrimonial), si el vicio era conocido por el arrendador al tiempo del contrato o
que el arrendador debió conocer por los antecedentes previos o bien por su profesión,
entonces además del daño emergente el arrendador debe pagar el lucro cesante (perdida de
ganancia), art 1933 inciso 2 del CC.
2. El vicio de la cosa arrendada era tal, que el arrendatario no podía ignorarlo sin grave
negligencia de su parte.
El arrendamiento de una misma cosa a varias personas: El Código Civil establece que se
prefiere al arrendatario a quien se le haya entregado la cosa, o bien al arrendatario a quien
se le haya entregado primero la cosa por cualquier medio, si se ha entregado a más de uno.
Si la cosa arrendada no se ha entregado a nadie, prevalece el titulo más antiguo, art 1922
del CC.
Si el arrendador no hace esta reparación necesaria, puede hacerla el arrendatario por cuenta
del arrendador, éste por lo tanto, tiene que reembolsarle los costos, siempre que se cumplan
los siguientes requisitos, art 1935 del Código Civil:
1. Que el arrendatario no las haya hecho indispensables las reparaciones por su culpa.
2. Que el arrendatario le haya dado noticia al arrendador lo más pronto para que este las
hiciera.
El arrendador no está obligado a hacer las reparaciones locativas, que son las que le
corresponden normalmente al arrendatario descritas en el art 1940 del cc, casos en que la
costumbre constituye derecho porque la ley se remite a ella. Inciso 1: “El arrendatario es
obligado a las reparaciones locativas”. Son las que indica el inciso 2, “las que según la
costumbre del país son de cargo de los arrendatarios”.
Las puede realizar excepcionalmente el arrendador en dos casos, art 1927 inciso 2:
1. Si los deterioros provienen de un caso fortuito o fuerza mayor.
Las estipulaciones de las partes pueden alterar estas reglas, art 1927 inciso final, por eso la
obligación de mantener la cosa en el estado de servir es de la naturaleza, porque las partes
pueden alterar esa obligación. La obligación del arrendador de mantener la cosa en el
estado de servir o sea hacer las reparaciones necesarias, en definitiva puede verse alterada
por acuerdo expreso o tácita.
Reparaciones o mejoras útiles: aquí se aplica la regla acerca de las prestaciones mutuas y
según el art 909 inciso 2 del CC, las mejores útiles son las que aumentan el valor venal de
la cosa, significa el valor comercial de la cosa. El arrendador no es obligado a rembolsar el
costo de esas mejoras útiles cuando no ha consentido en ellas, con expresa condición de
abonarlas, es decir, comprometiéndose a reembolsar. Art 1936 del CC. En otras palabras
para que el arrendatario tenga derecho a solicitar el reembolsar el costo de las reparaciones
o mejoras útiles se requiere de lo siguiente:
¿Qué puede hacer el arrendador?, abonarle o sea pagarle el valor de los materiales
considerados separadamente art 1936. Reparaciones o mejoras útiles que haga el
arrendatario, el arrendador no se las rembolsa como regla general, excepcionalmente se las
va a rembolsar cuando haya consentido en ella y expresamente se haya obligado a pagar, si
no rembolsa el arrendador que es la regla general, entonces el arrendatario se puede llevar
los materiales y el arrendador puede pagarle el valor de lo materiales solamente.
Sin embargo, puede tratarse de reparaciones urgentes o sea indispensables, aquí hay que
distinguir:
2. Si las reparaciones son de tal magnitud que privan al arrendatario totalmente del goce de
la cosa arrendada, el arrendatario tiene derecho a la terminación del contrato de
arrendamiento art 1928 inciso 3. Además de la rebaja proporcional del precio o renta, o de
terminación del contrato de arrendamiento según el caso, el arrendatario tiene derecho a
la indemnización de perjuicios. En dos casos procede:
1. Si las reparaciones urgentes proceden de una causa que existía al tiempo del contrato y no
era conocida por el arrendatario, pero sí lo era para el arrendador o bien este tenía
antecedentes para temer o debía conocerla por su profesión, art 1928 inciso 4.
Hay que tener presente que la acción de terceros que pretenden derechos sobre la cosa
arrendada, se debe dirigir contra el arrendador, art 1931 inciso 1, nunca contra el
arrendatario, no cabe la demanda contra el arrendatario porque no es legítimo contradictor.
El arrendatario sin embargo, tiene la obligación de dar noticia al arrendador de la turbación
de terceros, cuando se trata de derechos que aleguen y si lo omite o lo dilata culpablemente,
debe indemnizar los perjuicios que se sigan al arrendador. Art 1931 inciso 2.
El derecho legal de retención del arrendatario: retener la cosa arrendada y consiste en que
no puede ser expedido o sea expulsado, privado de la cosa arrendada. Este derecho se
concede mientras todas las indemnizaciones que se le deban no se le paguen o no se le
asegure el pago por el arrendador, art 1937 inciso 1. El arrendatario no tiene este derecho
legal de retención, en el caso de extinción involuntaria del derecho del arrendador sobre la
cosa arrendada, art 1937 inciso 2.
Cuando el arrendatario tiene derechos a indemnización de perjuicios o casos (causas
anteriores al contrato de arrendamiento conocidas por el arrendador no conocidas por el
arrendatario).
1) Pagar el precio o renta: Art 1942 inciso 1 del CC, es una obligación de la esencia
particular del contrato del arrendamiento, sin ella degenera o se transforma en otro
contrato que sería un contrato de comodato.
Falta de acuerdo de las partes sobre el precio o renta: Si el desacuerdo entre las partes se
produce antes de la entrega de la cosa arrendada, no hay contrato de arrendamiento, porque
falta el requisito para que se perfeccione. Si el desacuerdo se produce una vez entregada la
cosa al arrendatario, primero hay que estar a la prueba legal que una de las partes pueda
producir acerca del precio o renta, (limitación a la prueba testimonial). Si ninguna de las
partes pueda probar legalmente lo acordado sobre el precio o renta se establece un
justiprecio por peritos, y los costos se dividen entre las partes, vale decir, entre el
arrendador y arrendatario art 1943 del CC, pero el art 20 de la ley 18.101 sobre
arrendamiento de predios urbanos establece una presunción simplemente legal, en virtud de
la cual la renta será la que declare el arrendatario cuando este no conste por escrito.
Momento del pago del precio de la renta:
Según el art 1944 del CC, el precio o renta se paga en la época convenida por las partes, a
falta de estipulación conforme a la costumbre del país (es uno de los casos en que la
costumbre constituye derecho cuando la ley se remite a ella). Si no hay estipulación ni
costumbre que fija el precio o renta, se paga según las siguientes reglas:
Primera regla:
- Las renta de predios urbanos se paga mes a mes
- Las de predios rústicos año a año.
Segunda regla:
- La renta de cosa mueble o semoviente si se arrienda por año, mes o día la renta se
paga inmediatamente después de terminado el año, el mes o el día.
- La renta suma alzada (un sólo monto) se paga una vez que termina el
arrendamiento.
CC, esta última distinción porque el arrendamiento que es desahuciado es la que tiene
duración indefinida y se debe pedir el desahucio, y la terminación del contrato se produce
cuando se cumpla el plazo del vencimiento del contrato. El arrendatario puede eximirse de
este pago proponiendo un fiador u otra seguridad art 1945 inciso 2 del CC, relacionado con
el art 1955 del CC (consagran el principio de la ley del contrato, fuerza obligatoria de los
contrato).
Cuando se trata del arrendamiento de predios de casas, almacenes u otros edificios por
ejemplo, oficinas, el art 1977 del CC, en relación con el art 611 del CPC, cuando se pide la
falta del pago del precio de la renta hay que practicar dos reconvenciones de pago (requerir
el pago dos veces) y la segunda reconvención se hace en el comparendo de contestación (al
5 día hábil de notificado la demanda), se encuentra establecido en el art 10 de la ley 18.101
sobre arrendamiento de predios urbanos.
En los juicios de terminación de contrato de arrendamiento por falta de pago de la renta, la
primera reconvención se formula en la demanda, y la segunda reconvención en el
comparendo de contestación.
2) Usar de la cosa según los términos o espíritu del contrato: Art 1938 inciso 1 del
CC, el arrendatario no puede usar de la cosa a otro objeto que lo convenido, a falta
de convención expresa, el uso y goce de la cosa arrendada debe ser aquello que
corresponda al destino natural de la cosa, o bien que deba presumirse de las
circunstancia del caso o de la costumbre del país, estas son cuestiones de hecho que
determina el juez en cada caso en concreto. Frente el incumplimiento de esta causal
del arrendatario, se puede pedir la terminación del contrato de arrendamiento con
indemnización de perjuicio o sólo esta última dejando vigente el contrato de
arrendamiento inciso 2 del art 1938 del CC.
3) Cuidar de la cosa como un buen padre de familia: Art 1939 inciso 1 del CC, el
arrendatario responde de la culpa leve, en materia contractual se permite graduación
hay grados de culpa hay culpa grave, leve y levísima. El que actúa como buen
padre de familia responde por la culpa leve como regla general. El inciso 4 del art
44 del CC señala que es la culpa leve. El arrendatario no sólo responde de su propia
culpa sino también de su familia, huéspedes y la de sus dependientes art 1941, y
además de sus sub-arrendatario art 1947 inciso final del CC.
los inquilinos art 1971 y 1972 del CC, y también a los colonos (arrendatarios de predios
rústicos) 1979 y 1980 del CC.
Cesión y sub- arriendo: El arrendatario no tiene la facultad de ceder el contrato ni sub-
arrendar a menos que se le haya expresamente autorizado art 1946 del CC.
¿Qué es la cesión del contrato? Cuando se cede un contrato lo que se hace es transferir
(entre vivos) a un tercero el derecho que nace del contrato, en este caso sería el derecho de
goce que nace del contrato de arrendamiento. La importancia de la cesión es que el
cesionario ocupa el lugar del cedente, provocando una nueva relación jurídica entre el
arrendador y el cesionario
Sub-arrendamiento: Consiste en dar en arrendamiento la cosa que se tiene arrendada, es un
sub-contrato que está limitado con el contrato originario. La ley 18.101 sobre
arrendamiento de predios urbanos la regla es contraria, el arrendamiento de casas, oficinas,
locales comerciales siempre se puede sub-arrendar siendo un elementos de naturaleza (se
puede suprimir o eliminar).
5) Restituir la cosa al término del arrendamiento: Art 1947 inciso 1 del CC es una
obligación de la esencia del contrato de arrendamiento ya que el goce de la cosa
arrendada es temporal. Esta debe ser restituida en el mismo estado en que le fue
entregada al arrendatario art 1947 inciso 2 del CC. Si no consta en el contrato en
qué estado se entregó la cosa arrendada el legislador presume que el arrendatario la
recibió en regular estado, a menos de probarse lo contrario art 1947 inciso 3 del CC.
Los daños y pérdidas de la cosa arrendada siempre se presumen culpable del
arrendatario art 1947 inciso final del CC (en materia contractual la culpa se
presume)
Concepto de hipoteca como derecho real: Es un derecho real que recae sobre bienes
inmuebles que no dejan de permanecer en poder del constituyente y que otorga al acreedor
la facultad de perseguir el inmueble en manos de quien se encuentre y de pagarse en forma
preferente con el producto de su realización.
Concepto de hipoteca como contrato: Es un contrato en virtud del cual una parte concede a
otra un derecho real de hipoteca, sobre un inmueble para asegurar el cumplimiento de una
obligación propia o ajena.
Características de la hipoteca
1. Es un derecho real: art 577 inciso 2, pero a diferencia de otros derechos reales como el
dominio o el usufructo, donde existe una relación directa entre el titular del derecho y la
cosa sobre la cual recae dicho derecho, en la hipoteca esta relación directa no se da en la
misma forma, sino que el derecho real de hipoteca se ejercita mediante la facultad del
acreedor de perseguir la cosa en manos de quien se encuentre, luego pedir la venta de la
cosa y pagarse preferentemente con el producto de esa venta si el deudor no cumple con la
obligación principal.
Lo que tiene de común con los demás derechos reales, es que la hipoteca se ejerce sin
respecto a determinada persona, esto significa en el caso de la hipoteca, que el acreedor
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hipotecario puede perseguir la finca hipoteca en manos de quien se encuentre. Pero este
derecho de persecución es distinto al derecho de persecución de la prenda, porque en la
hipoteca el bien no está en manos del acreedor sino es manos del deudor, de manera que el
derecho de persecución en la hipoteca es para pedir la realización de la hipoteca, o sea la
venta de la finca hipotecada. En cambio en la prenda, el derecho de persecución opera de
manera distinta, porque cuando el acreedor no tiene la cosa prendada en su poder (prenda
sin desplazamiento), vale decir, que no está en manos del acreedor la cosa prendada, el
derecho de percusión consiste en pedir que la cosa vuelva a manos del acreedor.
2. Es un derecho real que recae sobre inmuebles: con una sola excepción que son las naves.
Los barcos son objeto de prenda. Art 2418 del CC
4. La hipoteca es un contrato accesorio: art 1442 del cc, se distingue del contrato principal,
según el art 1442 tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de
manera que no puede subsistir sin ella. Andrés bello las llama cauciones y la define en el art
46 le agrega propia o ajena y menciona como una especie de caución a la hipoteca. Es una
caución real.
8. La hipoteca es indivisible: art 2408 del cc, esta indivisibilidad de la hipoteca puede ser
considerada desde dos puntos de vista: del punto de vista de la finca hipotecada o desde la
perspectiva de la obligación garantizada por la hipoteca.
Clases de hipoteca
En el código civil no existe otra hipoteca que no sea la hipoteca convencional, o sea la que
nace de un contrato, pero el código de procedimiento civil primero y otras leyes posteriores
han creado lo que los autores denominan hipotecas legales, esto significa que la fuente de la
hipoteca no es el contrato sino la ley. Para algunos no serían hipotecas legales, sino que son
contratos forzosos heterodoxos, aquí queda eliminada la autonomía de la voluntad.
La hipoteca legal del código de procedimiento civil se establece en su art 660 y 662 a
propósito de la partición de bienes, una de las etapas de la participación de bienes es la
adjudicación de bienes, ya sea a uno o más comuneros. Pues bien, si a uno de los
comuneros se le adjudican bienes muebles o inmuebles que exceden el 80% de su haber
probable en la comunidad, se entiende constituida hipoteca por ese exceso en los bienes
raíces que se hayan adjudicado.
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3. Que los adjudicatarios unánimemente acuerden que no hay hipoteca, entonces no hay
hipoteca legal.
2. El contrato de hipoteca es unilateral: para analizar esta característica hay que vincular esta
característica con el problema del perfeccionamiento del contrato de hipoteca.
¿Cómo nace a la vida del derecho el contrato de hipoteca?: hay dos posiciones doctrinales
al respecto. Hay quienes sostienen que el contrato se perfecciona por la concurrencia de dos
requisitos copulativos, que son escritura pública y la inscripción en el registro
conservatorio. Para otros el contrato de hipoteca se perfecciona solo por el otorgamiento de
la escritura pública. Por un lado es solemne y por otro lado al menos una solemnidad es la
escritura pública.
La segunda teoría que plantea que solo se requiere la escritura pública, dicen que es
unilateral la hipoteca, porque al momento en que se perfecciona el contrato de hipoteca
nace la obligación para el constituyente, deudor principal o tercero, de constituir el derecho
real de hipoteca y ¿cómo se constituye el derecho real de hipoteca? inscribiendo la hipoteca
en el registro conservatorio, el constituyente el deudor o el tercero una vez que celebra el
contrato tiene la obligación de constituir el derecho real de hipoteca.
Los autores dicen que la obligación del acreedor de alzar la hipoteca y cancelar la
inscripción, no surge de contrato de hipoteca, sino que surge del contrato principal, cuando
el deudor cumple la obligación principal. Esta segunda posición más acertada
efectivamente, la hipoteca, es un contrato accesorio, solo tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligación principal, pero es un contrato, al menos tiene que generar
obligación para una de las partes, y la obligación para las partes es inscribir el contrato de
hipoteca, hace nacer el derecho real de hipoteca, aquel que permite que el acreedor pueda
perseguir el bien, sacarlo a remate y pagarse preferentemente con el producto del remate. El
constituyente tiene la obligación de inscribir la hipoteca.
3. La hipoteca es un contrato solemne: nadie discute eso, la discusión era cual era la
solemnidad, hay una que dice que son dos escritura mas inscripción y otro que es solo la
escritura, y ¿porque se genera esta discusión doctrinal?, porque Andrés bello trato la
inscripción y la escritura en artículos distintos. Si Andrés hubiese dicho como en el art 767
como se constituye por ej, el usufructo, no genera ninguna duda, porque ese tiene una doble
solemnidad.
El art 2409 dispone que la hipoteca debe otorgarse por escritura pública, agrega que puede
ser la misma escritura para la hipoteca y el contrato al que accede. El art 2409 es
imperativo, porque dice deberá, no es facultativo debe otorgarse la escritura pública de lo
contrario no hay hipoteca, pero el art 2410 dice, la hipoteca deberá además ser inscrita en el
registro conservatorio y agrega el art que sin la inscripción no tiene valor alguno y más aun
no tiene fecha, porque la fecha se cuenta desde la inscripción, no de la escritura pública.
Las dos doctrinas coinciden en que el contrato es solemne, ambas doctrinas están de
acuerdo que la solemnidad es la escritura pública. ¿Cuál es el punto de discordia? la
inscripción, es el rol jurídico que cumple la inscripción. Para la primera doctrina la
inscripción es solemnidad, junto a la escritura pública y además la inscripción es la forma
de realizar la constitución o hacer la tradición del derecho real de hipoteca, vale decir, para
la primera doctrina la inscripción tiene un doble rol jurídico, es solemnidad y además es la
forma de efectuar la tradición del derecho real de hipoteca. Para la segunda doctrina, que
dice que la solemnidad es única y exclusivamente la escritura pública, dicen que la
inscripción tiene un solo rol jurídico y que consiste en transferir o hacer la tradición del
derecho real de hipoteca, entonces la escritura pública solo perfecciona el contrato de
hipoteca o sea crea derecho y obligaciones y la inscripción es para efectuar la tradición del
derecho real de hipoteca.
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El art 2411 dice que los contratos hipotecarios celebrados en el extranjero, darán hipoteca
sobre bienes situados en Chile, siempre que se inscriban en el correspondiente registro. Art
2419 otra razón de texto, que se refiere a la hipoteca sobre bienes futuros, dice que la
hipoteca de bienes futuros, solo da al acreedor el derecho de hacer inscribir (o sea de exigir
que se inscriba) sobre los inmuebles que el deudor adquiera a lo sucesivo, y a medida que
los adquiera.
La hipoteca es un contrato y debe reunir los requisitos aplicables a este tipo de contrato,
pero hay requisitos que aparecen modificados, por eje: en cuanto a la capacidad del
constituyente que puede ser un deudor o un tercero, el constituyente tiene que ser capaz de
enajenar, vale decir, de constituir el derecho real de hipoteca, porque la hipoteca implica la
eventual pérdida del inmueble si no se cumple con la obligación, art 2414 inciso 1. Por
ejemplo: el marido en casado sociedad conyugal es plenamente capaz, pero no tiene
capacidad para enajenar requiere la autorización de la mujer.
Respecto de las cosas que pueden hipotecarse, solo son objeto del contrato de hipoteca los
inmuebles, que se posean en propiedad o en usufructo art 2418 del cc. El inmueble tiene
que ser por naturaleza, no debe ser por adherencia ni por destinación.
En cuanto al tipo de propiedad no hay límites, puede ser absoluta, fiduciaria, la propiedad
plena y la nuda propiedad. Art 757 y 761. Puede ser objeto de hipoteca el derecho de
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usufructo. La hipoteca recae siempre sobre el inmueble y no sobre los frutos que produce
art 1423 del cc.
La hipoteca de bienes futuros: según el art 2419 no solo puede hipotecarse bienes
presentes, sino también bienes futuros. Habrá contrato de hipoteca pero no derecho real de
hipoteca, si no hasta que se inscriba, para eso es necesario que el deudor adquiera bienes
raíces en el futuro.
Hipoteca de cuotas: Puede existir una comunidad o una copropiedad, vale decir varios
sujetos son titulares del dominio sobre un inmueble, cada comunero puede hipotecar su
cuota, dentro de la comunidad antes de verificarse la división del predio, art 2417.
¿Cuál es el efecto de la hipoteca de cuota? Pues bien, si se divide el predio respecto del cual
se ha hipotecado una cuota, hay que distinguir: Si al comunero que hipoteco su cuota se le
adjudican bienes inmuebles, la hipoteca subsiste y hay que ir a inscribir la hipoteca en el
registro conservatorio del inmueble que se adjudico, para que nazca el derecho real de
hipoteca sobre ese inmueble. Si eventualmente no se adjudica bienes raíces, la hipoteca
caduca, se extingue la hipoteca art 2417 relacionado con el 1344.
Respecto de la hipoteca de cosa ajena hay quienes piensan que es válida, vale decir, habría
contrato de hipoteca, pero no habría derecho real de hipoteca, porque la tradición de un
derecho exige que el tradente sea dueño para que el adquirente se haga dueño, pero puede
ocurrir que el tradente no sea dueño como pasa en la venta de cosa ajena entonces no se
adquiere el derecho real de hipoteca, pero es posible que el derecho real de hipoteca se
adquiera por prescripción, en cuanto al verdadero dueño del inmueble el contrato de
hipoteca le es inoponible por falta de concurrencia (este no concurrió en el contrato) otros
sostienen que el contrato de hipoteca sobre un inmueble ajeno no es válido y se apoyan en
el art 2214 inc. 1° del cc cuando el legislador habla específicamente de sus bienes, no
puede haber hipoteca sobre los bienes que son ajenos sino solo sobre sus bienes que le son
propios.
Especialidad de la hipoteca
Esta se estudia desde dos puntos de vista, uno en relación con el bien hipotecado y con
relación al monto y naturaleza de la obligación garantizada con la hipoteca.
En cuanto al bien hipotecado la especialidad de la hipoteca consiste en que el inmueble
debe estar específicamente determinado el art 2432 del cc señala las menciones que debe
contener la inscripción de la hipoteca, el art 2433 cc establece la sanción por la falta de
menciones en la inscripción de la hipoteca, en cuanto a la obligación garantizada por la
hipoteca la especialidad de esta exige que la obligación que garantiza la hipoteca este
determinada y el art 2431 cc establece un límite legal que consiste en que la hipoteca no
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puede extenderse a una suma que exceda en más del doble de la obligación principal si esto
ocurre entonces el deudor tiene derecho a que se reduzca la hipoteca al monto de la
presunto o conocido de la obligación principal de aquí se desprende que de la hipoteca .
Efectos de la hipoteca
La hipoteca tiene múltiples efectos pero puede ser analizado desde tres puntos de vista:
1. Dice relación con el inmueble hipotecado
cosas puede demandar de inmediato el pago de la deuda liquida, esto ocurre cuando el
inmueble hipotecado se pierde o bien cuando se deteriora en términos de no ser suficientes
para la seguridad de la deuda.
Segundo periodo este va desde que se ejerce la acción hipotecaria por el incumplimiento de
la obligación principal, se produce el efecto que el constituyente ya no puede enajenar ni
hipotecar y menos constituir otro gravamen porque habría objeto ilícito según el art 1464
cc, algunos dicen que es necesario que se ejerza la acción hipotecaria y que se trabe el
embargo sobre el bien hipotecado porque en ese momento se produce la ilicitud del objeto
por tanto el constituyente carece de la posibilidad de hipotecar, enajenar o grabar.
En relación con el acreedor hipotecario: Al acreedor hipotecario la hipoteca debidamente
constituida le concede tres derechos que es el derecho de persecución, derecho realización y
derecho de pago preferente.
El derecho de persecución no se da cuando el inmueble hipotecado permanece en poder del
deudor que es el propio constituyente, más bien el derecho de persecución se ejerce cuando
el inmueble hipotecado está en manos de terceros, el acreedor hipotecario puede perseguir
la finca hipotecada en las manos de quien se encuentre art 2428 inc. 1° a este tercero se le
conoce como tercero poseedor y así se le califica aunque sea el propio dueño del inmueble
hipotecado, el tercero es un ajeno a la obligación principal, quienes pueden ser terceros
poseedores? en primer lugar la persona que adquirió el inmueble hipotecado, es un
adquirente a titulo singular por actos entre vivos porque si es un adquirente a título
universal vale decir un heredero para el banco pasa a ser un deudor, esto porque sabemos
que el heredero es continuador de la persona del causante es lo que el profesor denomina
partes por extensión, también es un adquirente a titulo singular por causa de muerte el
legatario, el legatario es un adquirente de bienes específicos o genéricos y aquí hay que
atender a lo que diga el causante porque el legado solo se constituye por testamento no hay
legado sin testamento porque el testador puede haber grabado a ese legatario con el pago de
la hipoteca entonces le afecta o bien puede haber legado el bien hipotecado, pero con la
obligación que los herederos paguen la hipoteca, el otro tercero es también tercero en
segundo lugar el que constituye hipoteca sobre un bien propio para asegurar una obligación
que es ajena art 2414 inc.2° en relación con el art 2430. La acción hipotecaria en contra de
este tercero se denomina acción de desposeimiento porque el tercero es un tercero poseedor
entonces el acreedor hipotecario le notifica a ese tercero poseedor que le va a desposeer del
inmueble hipotecado por dos motivos si no le paga la deuda o bien abandona el inmueble,
el tercero puede adoptar tres actitudes, la primera que pague la deuda principal trayendo
como consecuencia que la deuda se subroga art 1610 N° 2 (pago por subrogación), art 2429
inc. 2° CC. La segunda actitud que el tercero tenga que abandonar el inmueble hipotecado,
no es abandono del derecho real de dominio lo que abandona es el inmueble porque no
abandona el derecho real de dominio porque que ella puede pagar la deuda hasta el día del
remate art 2426 del cc, art 2429 inc. final, vale decir que si el tercero abandona el inmueble
tiene derecho a indemnización de perjuicios contra el deudor principal, la tercera actitud es
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Extinción de la hipoteca
La hipoteca al ser un contrato accesorio tiene dos vías de extinción, una vía principal
porque es un contrato y se extingue como todo acto o contrato pero también se puede
extinguir por vía consecuencial esto porque es un contrato accesorio no puede subsistir sin
la obligación principal se extingue la hipoteca por vía principal por resolución del derecho
del constituyente art 2434 inc. 2° y 2436 este es el caso en que el constituyente era dueño
del inmueble hipotecado pero no absoluto sino que tenía el inmueble sujeto a una condición
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Purga de la hipoteca
La hipoteca se extingue cuando el inmueble es hipotecado en pública subasta ordenada por
el juez y cumpliéndose los demás requisitos legales para purgar la hipoteca deben
cumplirse los siguientes requisitos.
1. El inmueble debe ser adquirido en pública subasta ordenada por el juez, o sea debe ser
rematada forzadamente y no voluntariamente.
2. Debe citar previo al remate a los demás acreedores hipotecarios y los debe notificar
personalmente.
4. Cumplido estos tramite se realiza el remate se consigna el valor a nombre del juez y
entonces se paga el acreedor hipotecario de acuerdo al orden de las preferencias aun cuando
todos los acreedores hipotecarios no alcancen a pagarse que pasa con el ultimo acreedor
que no alcanzo a pagarse se le extinguió la hipoteca. Pero que pueden hacer los acreedor
hipotecarios tienen dos posibilidades una concurrir al remate y pagarse con lo que quede
después del remate y la segunda es decirle al tribunal que conserva la hipoteca siempre que
su crédito no este devengado (que este cumplido el plazo).
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