LA SOCIEDAD COMANDITA POR ACCIONES

CONCEPTO

El código de Comercio regula a la Sociedad en Comandita por Acciones

inmediatamente después de la sociedad anónima la somete a un régimen jurídico
integrado por las normas relativas a esta última, salvo las disposiciones
específicas destinadas a ella (Artículo 196 del Código de Comercio). Esta
ubicación y éste régimen se complementan con el concepto de la sociedad por
acciones contenido en la ley: “Es aquella en la cual uno o varios socios
comanditados responden en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria por las
obligaciones sociales y uno o varios socios comanditarios tienen la
responsabilidad limitada al monto de las acciones que han suscrito, en la misma
forma que los accionistas de una sociedad anónima “, a lo cual agrega, “las
aportaciones deben estar representadas por acciones” (Artículo 195 del Código de
Comercio).

Con base en lo anterior y tomando en cuenta las características de la sociedad en

comandita por acciones, podemos definirla diciendo que es la sociedad mercantil
que actúa bajo una razón social, de capital dividido en acciones a cuyo monto
limitan los socios su responsabilidad, salvo uno o más que la administran
responden solidaria, o subsidiaria e ilimitadamente por las deudas sociales.

NOTICIA HISTÓRICA

El origen de la comandita por acciones se sitúa en el siglo XVII en Francia,

debiéndose su difusión al Código de Comercio francés de 1807. Logró difusión
este tipo de sociedad al someterse la anónima a la previa autorización gubernativa
y quedar en cambio libre la constitución de comanditas por acciones. A partir del
Código Francés se introdujo la comandita opr acciones en el Código español de
1829, el Alemán de 1861, el Italiano de 1861 (Como una consecuencia de lo que
se llamó “fiebre de las comanditas” y de los abusos que se cometieron, se produjo
una reacción que llevó también a las comanditas por acciones a la previa
autorización gubernativa y con esto dio principio su decadencia.

En Guatemala la comandita por acciones aparece legislada en el Código de

Comercio de 1877 como una especie de la sociedad en comandita. Constituye su
régimen jurídico las disposiciones relativas a la sociedad en comandita en general,
las propias de la comandita simple “en cuanto no estén en contradicción con las
disposiciones especiales” y, finalmente, die y seis artículos específicos. Conforme
a éste Código, la comandita por acciones era de libre constitución a diferencia de
la sociedad anónima que estaba sujeta a autorización gubernativa (Artículo 303 a
307). En 1942 se modificó el régimen anterior: se perfiló en mejor forma el
concepto, se siguió considerando a la comandita por acciones como una especie
de la sociedad en comandita cuyas disposiciones generales le eran aplicables, fue
sometida a autorización gubernativa en igual forma que la sociedad anónima (
Artículos 386, 387, 388, 390 y 436) y se integró su “complejo normativo, además
con las disposiciones de la sociedad anónima que resultaran “compatibles con la
naturaleza” de la comandita por acciones.

Finalmente, en el código de 1970, la sociedad en comandita por acciones ya no se

regula como una especie de la comandita, sino a continuación de la sociedad
anónima y se dispone que “se regirá por las reglas de la sociedad anónima, salvo
lo dispuesto en los artículos siguientes”, que son específicos para ella (Artículo
196 del Código de Comercio). Se introduce también como novedad un nuevo
concepto, se atribuye la administración socios comanditados pero la posibilidad de
ser removidos y de consiguiente con cese de responsabilidad.

NOTAS CARACTERÍSTICAS

Las notas características de la sociedad en comandita por acciones son:

a) Concurrencia de dos clases de socios: unos responsables en forma

subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales que
administran y representan a la sociedad y otros que tienen la
responsabilidad limitada al monto de las acciones que han suscrito (Artículo
195 del Código de Comercio);

b) División del capital en acciones, ya que “las aportaciones deber estar

representadas por acciones” (Artículo 195 párrafo final del Código de
Comercio);

c) Administración y representación de la sociedad, por socios removibles cuya

responsabilidad está en función del hecho de tener el carácter de
administradores (Artículo 198 del Código de Comercio).

NATURALEZA JURÍDICA

De acuerdo con el régimen jurídico a que el Código de Comercio sujeta a la

sociedad en comandita por acciones, puede decirse que ésta es
“substancialmente una sociedad por acciones modificada por la presencia de
socios colectivos; que responden sin limitaciones y solidariamente de las
obligaciones sociales y a los que corresponde la facultad de administrar la
sociedad” (2). Esta posición resulta clara en nuestro derecho: la sociedad
anónima, que es nuestra sociedad por acciones, proporciona la gran mayoría de
las reglas aplicables a la sociedad en comandita por acciones y es en
consecuencia el régimen de la anónima el que se ve modificado por los pocos
preceptos específicos de la comandita por acciones. Las reglas de la comandita
simple no contribuyen a integrar en lo absoluto el régimen jurídico de la comandita
por acciones y no hay disposiciones generales para las comanditas.

De consiguiente, bien podría decirse que “la sociedad en comandita por acciones
es una sociedad anónima modificada por la participación de uno o más socios,
responsables ilimitadamente por las obligaciones sociales” (3). Puede, finalmente,
aceptarse que, al igual que en otras legislaciones modernas, “cualquier
reminiscencia de la comandita simple se debe abandonar, considerando a la
sociedad en comandita por acciones como una sociedad anónima modificada por
la presencia de socios colectivos” (4). Lo dicho no significa que se trate de una
simple variedad de otras formas sociales pues sus notas características le dan una
fisonomía particular (5).

RAZÓN SOCIAL

La sociedad en comandita por acciones funciona bajo una “razón social”, esto es,
bajo el nombre de uno o más socios. A este efecto, la ley establece que “la razón
social se forma con el nombre de uno de los socios comanditados o con los
apellidos de dos o más de ellos, si fueren varios, y con el agregado obligatorio de
la leyenda: “y Compañía sociedad Comandita por Acciones”, la cual podrá
abreviarse: “y Cía. S.C.A.” (Artículo 197 del Código de Comercio).

EL CAPITAL Y LAS ACCIONES

La ley no establece reglas particulares para el capital de la sociedad en comandita

por acciones, por lo cual le son aplicables las disposiciones que rigen al capital de
la sociedad anónima y en consecuencia: puede tener capital autorizado, capital
suscrito y capital pagado; el mínimo de capital pagado es de cinco mil quetzales y
la proporción mínima cuyo pago es obligatorio con respecto del capital suscrito, es
del veinticinco por ciento. La cifra-capital será de consiguiente: para la escritura
constitutiva, el capital autorizado; para el régimen de responsabilidad de la
sociedad y su equilibrio con el patrimonio, el capital suscrito; y para el principio de
realidad del capital, el capital pagado que debe coincidir con el capital suscrito
durante el mayor tiempo de vida de la sociedad.

Las acciones de la sociedad en comandita por acciones están sometidas a la

misma disciplina que las de la sociedad anónima. Por lo mismo, les es aplicable lo
que oportunamente se dijo de la acción como parte del capital, como derecho y
como título.
LOS SOCIOS

Por definición, en la sociedad en comandita por acciones concurren dos clases de

socios:

a) Socios comanditados, que son los que tienen a su cargo la administración y

representación de la sociedad y están sujetos a responsabilidad subsidiaria,
ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales y tienen un régimen similar
a los administradores de la sociedad anónima (Artículo 198 del Código de
Comercio). Los socios comanditados pueden ser removidos por la
Asamblea General, en cuyo caso cesa su responsabilidad con respecto de
las obligaciones que la sociedad adquiera con posterioridad a la inscripción
en el Registro mercantil de la referida remoción y el sustituto asume la
posición del socio comanditado, con las responsabilidades consiguientes
desde el momento en que acepte el cargo (Artículo 200 y 201 del Código de
Comercio). Los socios comanditados no tienen derecho a voto por las
acciones que les corresponden, en las deliberaciones de la Asamblea
General en que se trate de su remoción o nombramiento, del órgano de
fiscalización, del ejercicio de la acción de responsabilidad y de la
aprobación de los actos de administración (Artículo 202 del Código de
Comercio).

b) Socios comanditarios, que son los que tienen la responsabilidad limitada al

monto de las acciones que han suscrito, en igual forma que los accionistas
de la sociedad anónima (Artículo 195 del Código de Comercio). Si el socio
comanditario participa de la administración, lo cual sólo puede hacer por
nombramiento de la Asamblea General, cambia su responsabilidad en
subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones de la sociedad (Artículo
200 ya citado).

La posibilidad de remoción de los socios comanditados y de nombramiento

de un socio comanditario como administrador, permite a la sociedad en
comandita por acciones adaptarse más fácilmente a las necesidades de
algunas empresas y posiblemente sea esta característica la que la haga en
el futuro una forma social de mayor difusión.
FUNDACIÓN

Las operaciones necesarias para que la sociedad en comandita por acciones

pueda funcionar y actuar como persona jurídica, son las mismas de la sociedad
anónima:

A. Otorgamiento de la escritura social, cuyos requisitos especiales establece el

artículo 48 del Código de Notariado y que son:

1º. La comparecencia, como otorgantes, de los socios gestores o

comanditados y de los comanditarios fundadores;

2º El capital y las acciones en que se divide con indicación de su

número, serie y valor, parte que esté suscrita;

3º La parte de capital efectivamente pagada y la forma y plazo en que

deberá enterarse el resto;

4º Las fechas en que deben celebrarse las Asambleas Generales.

Además de lo anterior y fuera de los requisitos generales de la

escritura de sociedad, la escritura constitutiva de la sociedad en
comandita por acciones debe contener todo lo relativo a la
organización, funcionamiento y disolución, ya que juntamente con la
ley, integrará el complejo normativo de la sociedad.

B. Aportación del Capital. Por lo que hace a la aportación del capital no hay
disposición alguna que modifique las reglas de la sociedad anónima. Debe
haber en consecuencia: un mínimo pagado de cinco mil quetzales, cabe
suscribir acciones pero pagando un veinticinco por ciento de su valor y al
momento de otorgar la escritura constitutiva se comprobará la realidad de lo
pagado.

C. Inscripción en el Registro Mercantil. Dentro del mes siguiente de otorgada

la escritura constitutiva debe presentarse al Registro Mercantil a efecto de
obtener: la inscripción provisional, la publicación de los avisos y la
inscripción definitiva (Artículos 17, 337, 341, 342, y 343 del Código de
Comercio).

La sociedad adquiere personalidad jurídica y puede actuar luego de haber sido

inscrita en forma definitiva, pero con efecto retroactivo desde la fecha de la
inscripción provisional. (Artículo 14 y 343 del Código de Comercio).
FUNCIONAMIENTO DE LA SOCIEDAD

La sociedad en comandita por acciones funciona a través de los siguientes

órganos:

A) La Asamblea General que se rige en todo por las reglas de la sociedad

anónima, ya que no hay disposición modificativa (Artículo 196 del
Código de Comercio).

B) Los administradores que son los socios comanditados. Estos tienen a su

cargo además de la administración, la representación de la sociedad y
pueden ser removidos y sustituidos (Artículos 198, 200 y 201 del Código
de Comercio). La responsabilidad de los administradores es subsidiaria,
ilimitada y solidaria, se adquiere por la aceptación del cargo y cesa por
la inscripción de la remoción en el Registro Mercantil (Artículos 200 y
201 citados). Podría decirse que hay dos formas de asumir la
administración: originaria, si en la escritura constitutiva se asume el
carácter de socio comanditado; y derivativa, si se es nombrado por la
Asamblea General.

C) El Órgano de fiscalización. En primer término, en forma expresa, la ley

dispone que en las sociedades en comandita por acciones es obligatorio
establecer en la escritura constitutiva un órgano de fiscalización (Artículo
199 del Código de Comercio). El órgano de fiscalización debe integrarse
por uno o varios contadores, auditores o comisarios, cuyo nombramiento
es de la exclusiva competencia de los socios comanditarios, es decir, de
los que no tienen a su cargo la administración ni la representación. El
funcionamiento y atribuciones del órgano de fiscalización se rige por las
disposiciones establecidas para la fiscalización de las sociedades
anónimas.
La característica de la sociedad comanditaria consiste en que el capital social se
divide y representa por título llamados acciones; por lo tanto, el régimen jurídico de
la sociedad anónima en lo que fuere compatible, norma a esta sociedad. Por lo
demás, todo lo dicho con anterioridad es aplicable a la comanditaria accionada,
con las características propias siguientes:

CAPITAL

El capital fundacional puede ser parcial, al igual que en la anónima, el que debe
pagarse en una cantidad no menor de Q.5,000.00; y lo aportan los socios
comanditarios o los comanditados y los comanditarios a la vez. Este capital, como
ya se dijo, se representa y se divide en acciones.

ÓRGANO DE SOBERANÍA

En esta sociedad el órgano deliberante se llamaría “Asamblea General” y su forma

de operar se rige por las normas de la asamblea en la sociedad anónima.

ÓRGANO ADMINISTRATIVO

La administración de la sociedad está siempre a cargo del socio comanditado,

quien ejerce su función conforme al régimen jurídico de los administradores de la
sociedad anónima. Estos administradores pueden ser removidos por la asamblea
general de socios, la que también tiene facultades para sustituir a los que por
cualquier causa hayan cesado en sus cargos. La ley dice que el socio
comanditado que hubiese sido removido o sustituido de la administración,
mantendrá sus derechos y obligaciones como comanditado, salvo lo relativo a la
administración.

ÓRGANO DE FISCALIZACIÓN

Una peculiaridad de la sociedad en comandita por acciones es la obligatoriedad de

constituir el órgano de fiscalización, el que deberá integrarse por uno o varios
contadores, auditores o comisarios, personas que son nombradas exclusivamente
por los socios comanditarios y cuya función se rige por las disposiciones de la
sociedad anónima en materia de fiscalización.

LIMITACIONES AL DERECHO DE VOTO

Como el derecho al voto es uno de los que se conceden a los socios en general,
en esta sociedad la ley prevé una limitación al ejercicio del mismo en cuanto al
socio comanditado. Este socio, conforme al artículo 202 del Código de Comercio,
no puede votar cuando se trate del nombramiento o remoción de los
fiscalizadores, para el caso de que se les deduzcan acciones de responsabilidad y
cuando se trate de aprobar los actos de la administración. Esto es su intervención
desvirtuaría cualquier imparcialidad en el esclarecimiento de su actuación al frente
de la sociedad.