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BIENES II SESION
ACCIÓN REIVINDICATORIA
Art. 889 y siguientes.
“Acción que tiene el dueño de una cosa singular de que no está en posesión para que el poseedor
de ella sea condenado a restituírsela”
Quien ejerce esta acción pretende que se le reconozca su derecho de dominio y, como
consecuencia de ello, el que este en posesión de la cosa sea condenado a restituirla, por lo tanto,
el reivindicante (titular) tiene que probar el dominio.
Cuando el dueño no está en posesión de la cosa, para recuperarla no siempre deberá ejercer
la acción reivindicatoria, ya que también tiene otras posibilidades:
- Podría intentar, en lugar de la acción reivindicatoria, una acción posesoria que tiene la
ventaja de que en ella se presume el dominio. La restricción que existe en las acciones
posesorias es que solo operan respecto de bienes raíces.
- Podría intentar una acción publiciana, lo que permitiría recuperar posesión de bienes
muebles, no obstante la restricción se daría por cuanto la acción publiciana solo puede ser
impetrada por el poseedor regular.
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Para probar el dominio hay que distinguir el título que invoca el reivindicante:
1. si el título es originario: el reivindicante deberá probar los requisitos del modo de adquirir
que invoca.
2. Si invoca un título derivativo, no solo tendrá que probar su propio dominio sino que
también el de sus antecesores hasta llegar a uno que haya adquirido por un título
originario. (Esto es lo que se denomina PRUEBA DIABÓLICA DEL DOMINIO)
Prueba Diabólica: se le ha denominado diabólica por cuanto se trataría de una prueba casi
imposible, en nuestro ordenamiento jurídico, el dominio se prueba a través de la posesión
y la prescripción. En efecto, si tuviera que acreditarse el dominio directamente, sería
necesario retroceder a cada uno de los dueños anteriores (prueba diabólica del dominio),
puesto que bastaría que uno solo de ellos no lo fuera, para que tampoco pudiera
corresponder este derecho al que lo invoca.
En consecuencia, quien adquiere un inmueble se transforma en poseedor inscrito del
mismo, razón por la cual, al cabo de un plazo máximo de diez años (prescripción
extraordinaria), será dueño, aun en el supuesto que lo haya adquirido de quien no era el
propietario anterior. Para proteger al poseedor inscrito, nuestra ley civil dispone,
perentoriamente, que contra título inscrito no tiene lugar la prescripción adquisitiva de
bienes raíces (Art. 2.505), y fija los únicos casos en que es posible cancelar una inscripción
de dominio (Art. 728). De este modo, “inscripción, posesión y propiedad serían términos
idénticos”, máxima aspiración del redactor del Código Civil, estampada en su célebre
mensaje.
Además de probar el dominio debe probar que el demandado es el poseedor de la cosa.
III.- QUE LA COSA SEA SUSCEPTIBLE DE REINVIDICARSE: Art. 890 y 891. La regla general es que
todas las cosas se pueden reivindicar, sean corporales o incorporales, muebles o inmuebles y con
el agregado de que la cosa sea singular.
Hay cosas que no pueden reivindicarse:
- El derecho real de herencia (por ser una universalidad jurídica), sin embargo está
protegida por otra acción real que es la acción de petición de herencia. Art. 891 inciso 2.
Esta acción de petición de herencia es la que tiene el heredero y que la intenta contra el
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heredero putativo para que le restituya la posesión de la herencia. En esta acción la cosa
pedida es la posesión de la herencia, no de un bien determinado y la causa de pedir es por
la calidad de heredero. El heredero tiene 2 acciones:
a) La acción de petición de herencia que se intenta para recobrar la universalidad.
b) La acción reivindicatoria cuando exige la restitución de la posesión de una cosa singular
dentro de la herencia.
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La ley dice que si el dueño incurre en algunos de estos actos no confiere posesión ni da
fundamento para que se alegue la prescripción. Art. 2499.
Los actos de mera facultad son los que cada cual, puede ejecutar en lo suyo sin necesidad
del consentimiento de otro y por tanto si el dueño no ejecuta uno de estos actos, no por eso
concede derechos a un tercero.
Los actos de mera tolerancia son aquellos que, para el que los soporta, implica el ejercicio
de un derecho de permitirlos o no, permitiéndose por una benevolencia; por estos actos el dueño
permite que un tercero realice una determinada conducta pero por simple benevolencia o
condescendencia.
Regla General: Se intenta contra el actual poseedor. Art. 895. Da lo mismo si es regular o irregular
y se está de buena o de mala fe.
Excepciones:
Puede que la cosa esté en manos de un mero tenedor, en este caso el reivindicante puede
exigirle que declare quien es el poseedor de la cosa. Art. 896. Si el mero tenedor u otro
tercero están de mala fe, serán condenados a la indemnización de todos los perjuicios.
Art. 897.
Según el art. 899 también puede intentarse contra herederos del poseedor pero acá se
distinguen 2 acciones:
- Una acción indivisible que es la acción reivindicatoria propiamente tal, que se intenta
contra el heredero que este poseyendo la cosa (caso de indivisibilidad del pago art. 1526).
- Una acción divisible que consiste en que, además el reivindicante puede exigir que se le
restituyan los frutos de la cosa y, se le paguen todos los deterioros imputables al
poseedor. Esta acción se intenta en contra de todos los herederos a prorrata de sus
cuotas.
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Art. 900; según la doctrina este caso regula al poseedor de mala fe. La ley señala que se
puede intentar acción reivindicatoria contra quien por un hecho o culpa suya ha dejado de
poseer como si actualmente poseyese. Aquí la ley es mucho más estricta porque no importa si
este tercero, cuando enajena la cosa hizo o no difícil su persecución, tampoco importa si el
dueño sabe o no quien es el actual poseedor, aquí el dueño se puede dirigir en contra del que
dejó de poseer de mala fe aplicándosele todas las reglas que se dan para los poseedores de
mala fe. En este caso el reivindicante tiene 2 caminos:
Dirigirse en contra de quien poseyó la cosa para que le pague su valor y le indemnice por
los perjuicios y frutos de acuerdo a las reglas de los poseedores de mala fe o bien;
Puede intentar la acción reivindicatoria en contra del actual poseedor para que devuelva la
cosa, también demandar al que dejó de poseer de mala fe por los perjuicios, frutos y
deterioros.
Si el reivindicante recibe del que dejo de poseer de mala fe el valor de la cosa, se produce
también una confirmación de la enajenación con efecto retroactivo y, por lo tanto el tercero se va
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Todas las reglas del art. 900 referidas al poseedor de mala fe, se aplican al poseedor de buena fe
que durante el juicio se ha puesto en la imposibilidad de restituir la cosa.
El caso del art. 915 es discutido por la doctrina y se refiere a la situación del injusto
detentador. Establece que todas las reglas que se dan para la acción reivindicatoria se aplican
al que poseyendo a nombre ajeno retenga indebidamente una cosa mueble o raíz aunque lo
haga sin ánimo de señor (mero tenedor). Mayoritariamente se piensa que en este caso lo que
la ley estaría haciendo es decir o indicar que si se da la situación del injusto detentador se van
a aplicar en lo que sean aplicables las reglas de la acción reivindicatoria.
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1.- Es una acción real porque recae sobre un derecho real; el de dominio, por lo tanto, se puede
ejercer contra cualquier persona.
2.- Puede ser mueble o inmueble según la naturaleza del bien sobre el cual recae.
OLIGACIONES DEBIDAS
Hay que distinguir:
1.- Las obligaciones del poseedor vencido para con el reivindicante;
- Tiene que restituir la cosa. Art. 904. El plazo lo fija el juez (lo que es excepcional).
- El poseedor vencido debe indemnizar al reivindicante por los deterioros. Art. 906. Para
determinar que indemniza hay que distinguir si el poseedor esta de buena o mala fe:
si se encontré de buena fe: no responde por deterioros a menos que provengan de su
culpa.
si se encontrare de mala fe deberá reivindicar todos los deterioros provengan o no de su
culpa.
- Debe restituir los frutos. Art. 907. También se distingue si está de buena o mala fe:
si se encontrare de buena fe: no debe restituir los frutos percibidos mientras dura su
buena fe, la que se extiende hasta la contestación de la demanda.
si se encontrare de mala fe: deberá restituir todos los frutos, pendientes y percibidos y aun
los que no haya percibido pero que el dueño con mediana inteligencia pudiese haber
percibido.
- Tiene que pagar al reivindicante los gastos del juicio y los de conservación y custodia de la
cosa, también si fuere secuestrada, solo en el evento de encontrarse de mala fe.
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NATURALEZA JURÍDICA
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1.- La existencia de estas acciones ha dado origen a que se piense de que la posesión es un
derecho real y por tanto las acciones posesorias serían acciones reales, dado que permiten
ejercerse contra todo aquel que perturbe, amenace o prive de posesión.
2.- Otros estiman que son acciones personales porque solo pueden dirigirse contra ciertas y
determinadas personas. Pothier : el objetivo de es estas acciones sería la defensa de una agresión
ilegítima o ilícita; aquí existiría un delito o un cuasidelito civil y por lo tanto estas acciones serían
de carácter personal.
INTERDICTOS POSESORIOS
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a) Querella de amparo.
b) Querella de restitución
c) Querella de reestablecimiento
d) Denuncia de obra nueva
e) Denuncia de obra ruinosa
f) Interdictos especiales
La doctrina previene que sólo la querella de amparo y la de restitución, son propiamente acciones
posesorias, ya que las demás atenderán a la mera tenencia y no a la posesión.
1.- Legitimado activo. Art. 918; posesión tranquila; útil, no interrumpida y debe haber durado por
lo menos un año completo.
Sin embargo la ley permite al poseedor agregar la posesión de los antecesores de acuerdo a las
reglas generales (art. 920 inciso final) con el art. 717 al 719.
2.- Que la cosa sea susceptible de amparo por acciones posesorias. De acuerdo al art. 916 debe ser
inmueble o bien un derecho real constituido sobre un inmueble, pero además el art. 917 exige
que la cosa sea susceptible de ganarla por prescripción y por lo tanto no podría ampararse por
esta acción las siguientes cosas:
Servidumbres discontinuas.
Servidumbres inaparentes.
Derecho real de herencia (porque es universalidad jurídica).
Bienes nacionales de uso público.
El art. 922 dice que respecto de los derechos de uso, usufructo y habitación la ley señala que el
usuario, usufructuario y el habitador son hábiles para ejercer por si mismos la acción posesoria
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dirigida a recuperar el goce de sus respectivos derechos reales y, estas acciones, las pueden
intentar inclusive contra el mismo dueño.
PRUEBA DE LA POSESIÓN
El que intenta una acción posesoria debe probar la posesión, además debe probar que
esta haya sido tranquila, ininterrumpida y haber durado al menos un año.
Por su parte deberá probar la existencia de molestia, embarazo, perdida o despojo.
El art. 924 establece que en los juicios posesorios no se tomarán en cuenta el dominio que
por una parte se alegue. Además permite exhibirse los títulos de dominio para el solo efecto de
comprobar la posesión. Art. 923.
De acuerdo al art. 924 se establece que la posesión de bienes raíces y derechos reales
constituidos en ellos se prueba por la inscripción y si ella ha durado más de un año no se admite
otra prueba de posesión.
El art. 925 ha tratado de explicar esta aparente contradicción. Algunos dicen que el art.
925 se refiere a la forma de probar la posesión con respecto del dominio, mientras el art. 924 se
aplica a la posesión de otros derechos reales, por tanto el art. 925 se aplica siempre al dominio,
este o no inscrito el título. Otros autores creen que el art. 924 se aplica a la prueba de la posesión
de todo derecho real inscrito y el art. 925 a la prueba de la posesión de derechos reales no
inscritos.
La posición más aceptada es que el art. 924 permite probar la posesión de bienes raíces y
derechos reales constituidos en ellos inscritos y cuya inscripción haya durado un año o más. El art.
925 se aplica para probar la posesión del bien raíz o derecho real cuando el inmueble no está
inscrito o cuando la inscripción no ha durado un año.
QUERELLAS POSESORIAS
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La naturaleza jurídica para algunos no es de una verdadera acción posesoria sino que de
una acción personal destinada a conservar la paz social.
Otros dicen que si es posesoria pero con características especiales.
La Corte Suprema ha señalado que esta acción no solo se puede intentar contra ciertas
personas sino que también contra todos los que han participado del despojo violento.
Los titulares son todas las personas que hayan sido despojadas violentamente de la
posesión o mera tenencia. Esta persona debe reunir como requisito que no se le puede imputar
clandestinidad ni despojo anterior.
La Corte Suprema dice que hay despojo violento no solo cuando se arrebata la cosa por la
fuerza sino que también cuando hay amenaza o intimidación.
REQUISITOS
1.- Despojo violento.
2.- Que al momento del despojo haya posesión o mera tenencia.
3.- Que se pruebe el despojo violento.
4.- Que se intente dentro del plazo.
5.- Que al poseedor no sea objeto de clandestinidad o despojo anterior.
Las menciones son las mismas que las de la querella de amparo pero aquí se alega el
despojo violento.
Se ejerce contra el autor moral o material del despojo.
La prescripción es de 6 meses desde el acto del despojo.
El objetivo es recuperar la posesión o mera tenencia y que se indemnicen perjuicios.
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3.- Las acciones posesorias suponen que el poseedor lleve al menos un año de posesión. En la
querella de reestablecimiento no se exige tiempo previo.
4.- En las acciones posesorias hay que probar la posesión, porque la intenta el poseedor, mientras
que en la querella de reestablecimiento basta con probar el despojo violento.
Los Modos de Adquirir el dominio son hechos o actos jurídicos a los cuales la ley le confiere el
poder o atribución de adquirir el dominio u otro derecho real.
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d) Por acto entre vivos o por causa de muerte. Son modos de adquirir por acto entre vivos,
aquellos que no presuponen para operar la muerte de la persona de la cual deriva el derecho. Se
agrupan en esta clase todos los modos de adquirir, con excepción de la sucesión por causa de
muerte, en la cual el traspaso del dominio no se opera sino por la muerte del causante.
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Por medio de la ocupación, pueden adquirirse las cosas corporales muebles, ya que los
inmuebles que carecen de dueño, pasan a poder del Estado (art. 590).
La accesión permite adquirir cosas corporales muebles e inmuebles.
Por la prescripción, se pueden adquirir no sólo las cosas corporales, sean muebles o
inmuebles, sino también las cosas incorporales, pero restringidas a los derechos reales, con
excepción de las servidumbres discontinuas e inaparentes y los derechos personales.
La tradición permite adquirir todas las cosas corporales, muebles e inmuebles, y todas las
incorporales, sean derechos reales o personales. Excepcionalmente, no pueden adquirirse por
tradición los derechos personalísimos cuando el tradente sea el titular de los mismos, porque tales
derechos son inalienables. Sin embargo, si pueden adquirirse por tradición, cuando se constituya
un derecho real de uso o de habitación.
Por último, por medio de la sucesión por causa de muerte se pueden adquirir no sólo las
cosas corporales e incorporales, sino también las universalidades jurídicas, esto es, todo el
patrimonio transmisible de una persona. Excepcionalmente, no pueden adquirirse por este modo
los derechos intransmisibles.
Excepcionalmente, es posible adquirir universalidades jurídicas por medio de la tradición y
de la prescripción: ello sucede tratándose del derecho de herencia.
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de la sucesión por causa de muerte, el título puede ser el testamento o bien la ley, según si la
sucesión fuere testada o abintestato.
Somarriva, sólo hay necesidad de título en la tradición, como lo dispone expresa y
excepcionalmente el art. 675.
Personalmente, ponderando una y otra doctrina, creemos que hay título traslaticio de
dominio cuando opera la tradición y la sucesión por causa de muerte (en este último caso, no
vemos por qué no pueda adquirirse una herencia por dos títulos, el testamento y la ley. Lo que no
puede acontecer, es que se adquiera el dominio por dos modos). En cambio, tratándose de la
ocupación, de la accesión y de la prescripción, estimamos que no requieren de ningún título
previo, operando en consecuencia, exclusivamente, un modo de adquirir.
LA OCUPACION
(ART. 606 C.C.)
La ocupación es un modo de adquirir el dominio de las cosas corporales muebles que no
pertenecen a nadie, mediante la aprehensión material de ellas, acompañada de la intención de
adquirirlas, supuesto que la adquisición de esas cosas no está prohibida por las leyes patrias ni por
el Derecho Internacional (art. 606).
Requisitos.
1) Que se trate de cosas que no pertenecen a nadie (art. 606), sea porque nunca han tenido
dueño, vale decir res nullius (por ejemplo, los animales bravíos o salvajes), sea porque lo tuvieron
y dejaron de tenerlo, por haber permanecido largo tiempo ocultas o porque el dueño las ha
abandonado voluntariamente para que las haga suyas el primer ocupante -res derelictae- (por
ejemplo, los animales domesticados que recobran su libertad, el tesoro o las monedas que se
arrojan a la multitud).
De lo expuesto resulta que en Chile sólo pueden adquirirse por ocupación las cosas
muebles corporales, porque de acuerdo al art. 590, los inmuebles que carecen de dueño
pertenecen al Estado, y porque las cosas incorporales no pueden ser objeto de aprehensión
material.
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2) Que la adquisición de las cosas no esté prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho
Internacional.
3) Aprehensión material de la cosa con intención de adquirirla.
Reglas relativas a la pesca. Para pedir autorización de pesca en el Mar Territorial, el solicitante, de
ser persona natural, deberá ser chileno o extranjero que disponga de permanencia definitiva; si el
solicitante fuere una persona jurídica, deberá estar legalmente constituida en Chile.
Se autoriza a los pescadores para un uso limitado de las playas del mar; se autoriza para
hacer uso de las tierras contiguas a la playa, hasta una distancia de 8 metros; no podrán sin
embargo tocar las construcciones allí existentes, ni atravesar las cercas o introducirse en las
arboledas, plantíos o siembras que allí hubiere. .
Se prohíbe a los que pesquen en ríos y lagos usar los edificios o cultivos o atravesar las
cercas existentes en las riberas.
Se hace aplicables a la pesca en aguas ajenas, las normas relativas a la caza.
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En general la caza y la pesca estarán sujetas a las ordenanzas especiales que se dicten
sobre estas materias, de manera que no se podrá cazar o pescar sino en lugares, en temporadas y
con las armas y procedimientos que no estén prohibidos.
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c. La captura bélica: despojo de los bienes del vencido en provecho del vencedor. Se llama botín la
captura de las cosas muebles en la guerra terrestre y presa la captura de las naves y de las
mercaderías en el mar.
LA ACCESION
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1.- La accesión discreta, llamada también "por producción" o "accesión de frutos", es la que
deriva del mismo cuerpo o "cosa-madre" por medio del nacimiento o producción; se manifiesta en
la generación de los productos y frutos.
2.- La accesión continua, llamada también "por unión" o accesión propiamente tal, es la que
resulta de la agregación de dos o más cosas diferentes que luego de unirse, forman un todo
indivisible.
Puede ser natural o artificial, según se deba a la fuerza de la naturaleza o a la industria
humana.
Clases de accesión.
Del propio art. 643 se desprende, por una parte la accesión de frutos o discreta, y por otra
parte la accesión continua o propiamente tal.
1.- Accesión de frutos. Modo de adquirir lo que la cosa produce.
Frutos y productos: el art. 643 señala que los productos de las cosas son frutos naturales o civiles.
Esta disposición confunde sin embargo productos y frutos. Frutos serían aquellas cosas que
periódicamente y sin alteración sensible de su sustancia, produce otra cosa. Los productos en
cambio, serían aquellas cosas que derivan de la cosa-madre, pero sin periodicidad o con
disminución de la sustancia de ésta última. Otras disposiciones del CC. distinguen sin embargo
entre frutos y productos.
Clases de frutos:
Pueden ser naturales o civiles (art. 643). Frutos naturales, de acuerdo al art. 644, son los que da la
naturaleza, ayudada o no de la industria humana. Comprenden por tanto a los naturales
propiamente tales (o sea, los espontáneamente producidos por una cosa) y a los frutos
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industriales (los que produce una cosa con la ayuda de la industria humana). El fruto civil es la
utilidad equivalente que el dueño de una cosa obtiene al conceder a un tercero el uso y goce de
ella. El CC. no los define, limitándose a señalar ejemplos en el art. 647, de los que se puede
desprender una noción general. Los frutos civiles representan para el propietario el derecho de
goce de la cosa, porque representan los frutos que habría obtenido si hubiera explotado
personalmente la cosa.
Los frutos civiles se dividen por la ley en pendientes y percibidos. Se llaman pendientes
mientras se deben y percibidos desde que se cobran (la ley debió decir, con mayor precisión,
desde que se pagan). A los anteriores se agregan los frutos devengados: aquellos a los cuales se ha
adquirido derecho por cualquier título.
Dominio de los frutos: tanto a los frutos naturales como civiles los frutos pertenecen al dueño de
la cosa que los produce por el solo hecho de su producción. Sin embargo, hay casos en que los
frutos pertenecen a un tercero, sea por disposición expresa de la ley, sea en virtud de un hecho
voluntario del propietario.
2.- Accesión continua tiene lugar cuando se unen dos o más cosas de diferentes dueños, de
manera que una vez unidas, constituyen un todo indivisible. En este caso, en virtud del principio
de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, el dueño de la cosa principal se hace dueño de
la cosa accesoria.
Clases.
1º Accesión de inmueble a inmueble o natural: dentro de la cual distinguimos el aluvión, la
avulsión, la mutación del álveo o cambio de cauce de un río y formación de nueva isla.
2º Accesión de mueble a inmueble o industrial.
3º Accesión de mueble a mueble: dentro de la que distinguimos la adjunción, la especificación y la
mezcla.
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Características.
1. Es un modo de adquirir derivativo. La tradición es el único modo derivativo que opera entre
vivos.
2. No sólo sirve para adquirir el dominio, sino también todos los derechos reales y personales,
con excepción de los personalísimos cuando el tradente sea el titular de los mismos, porque tales
derechos son inalienables. Sin embargo, si pueden adquirirse por tradición, cuando se constituya
un derecho real de uso o de habitación.
3. Por regla general es un modo a título singular, excepcionalmente será a título universal, en el
caso de la tradición del derecho de herencia. Al respecto, debemos hacer dos precisiones:
No se transfiere el patrimonio del tradente, sino el del causante; tratándose del
patrimonio del tradente, jamás la tradición puede ser a título universal.
Hay tradición del derecho de herencia, cuando el heredero, habiendo fallecido el
causante, cede su derecho. Pero el traspaso de los bienes del difunto al heredero opera
por la sucesión por causa de muerte y no por la tradición.
4. Modo de adquirir que puede operar a título gratuito o a título oneroso: si el antecedente es
una donación, será a título gratuito; si es una compraventa, será a título oneroso.
5. Modo de adquirir que opera entre vivos.
6. Es una convención: es un acto jurídico bilateral, pero no un contrato, porque en la tradición no
se crean obligaciones, sino que por el contrario, se extinguen o se transfieren. En este sentido, la
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tradición implica también un pago, que hace el tradente al adquirente, pues el pago es
precisamente la prestación de lo que se debe.
7. Sirve de justo título para prescribir: cuando el tradente no es dueño de la cosa que entrega, la
tradición no opera como un modo de adquirir, sino que sirve de justo título para que el adquirente
gane con posterioridad la cosa por prescripción.
Requisitos de la tradición.
e.1) Presencia de dos personas.
e.2) Consentimiento del tradente y del adquirente.
e.3) Existencia de un título traslaticio de dominio.
e.4) La entrega de la cosa, con la intención de transferir el dominio.
e.1) Presencia de dos personas. El art. 671 define qué se entiende por tradente y adquirente.
Tradente es aquella persona que transfiere el dominio de la cosa entregada por el o a su nombre.
Adquirente es aquella persona que mediante la tradición adquiere el dominio de la cosa recibida
por el o a su nombre.
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e.2) Consentimiento del tradente y del adquirente. El art. 670, cuando exige que haya intención
de transferir por una de las partes y de adquirir por la otra, exigencia corroborada por los arts. 672
y 673, se refiere también a que el consentimiento ha de estar exento de vicios. Si falta la voluntad
de una de las partes, la tradición se valida retroactivamente por la ratificación de la parte que no
hubiera prestado su consentimiento.
e.2.1) La tradición puede verificarse por medio de representantes. Los representantes deben
actuar sí dentro de los límites de su representación. La representación del tradente en las ventas
forzadas, realizadas en los juicios ejecutivos o en las quiebras aquí el juez asume la representación
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3º Error en el título de la tradición: Puede presentar dos aspectos y en ambos invalida la tradición:
Ambas partes entienden que hay un título traslaticio de dominio, pero el error consiste en
que se equivocan en cuanto a la naturaleza del título ("como si por una parte se supone
mutuo, y por otra donación").
Una parte entiende que hay título traslaticio de dominio y la otra entiende que hay sólo un
título de mera tenencia ("cuando por una parte se tiene el ánimo de entregar a título de
comodato, y por otra se tiene el ánimo de recibir a título de donación").
Finalmente, el art. 678, en una disposición inútil considerando la regla general del art.
1448, establece que el error sufrido por los mandatarios o representantes legales también invalida
la tradición.
e.3) Existencia de un título traslaticio de dominio: Si no hay título traslaticio de dominio, no hay
tradición. Se entiende por título traslaticio de dominio “los que por su naturaleza sirven para
transferirlo”.
Casos de títulos traslaticios de dominio: la compraventa, la permuta, la donación, el aporte en
propiedad a una sociedad, el mutuo, el cuasiusufructo, el depósito irregular, la transacción cuando
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recae sobre objeto no disputado, el contrato de arrendamiento opera como un título traslaticio de
dominio, respecto de los ganados, atendido que usualmente se trata de cosas fungibles. A los
anteriores, incluyen algunos la dación en pago y la novación, pero se critica esta inclusión.
Validez del título: el título de la tradición, además de ser traslaticio de dominio, debe ser válido, es
decir, no debe tratarse de un título nulo. La nulidad del título impide que la tradición pueda
operar, pues todo defecto de aquél repercute en ésta. La nulidad de la tradición procede
normalmente como consecuencia de que sea declarada la nulidad del contrato que le sirve de
título traslaticio de dominio.
e.4) La entrega de la cosa, con intención de transferir el dominio. En todo modo de adquirir hay
un hecho material, y en la tradición, es la entrega de la cosa. Como analizaremos, la forma que
asume es distinta, según se trate de inmuebles, muebles o derechos personales.
EFECTOS DE LA TRADICION
Debemos distinguir si el tradente es dueño de la cosa que entrega o que a su nombre se entrega, o
si no lo es.
1.- Efectos de la tradición, cuando el tradente es dueño de la cosa: Aquí, opera el efecto normal
o natural de la tradición, cual es transferir el dominio del tradente al adquirente. En todo caso,
puesto que estamos ante un modo de adquirir derivativo, el dominio que tenía el tradente pasa al
adquirente en las mismas condiciones.
2.- Efectos de la tradición cuando el tradente no es dueño de la cosa: La tradición es válida, lo
que concuerda con el art. 1815, que establece la validez de la venta de cosa ajena. Aquí, tres
situaciones pueden presentarse:
a. El tradente poseedor regular de la cosa: en este caso, si el adquirente está de buena fe y
adquiere con justo título, también adquiere la posesión regular de la cosa entregada. Pero esto no
significa que la posesión se haya transferido del tradente al adquirente, porque como veremos
más adelante, la posesión no se transfiere ni se transmite. En este caso, el contrato que antecede
a la tradición desempeña el papel de justo título y sirve al adquirente para iniciar una posesión
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regular. Aún más, el art. 717 permite al sucesor añadir la posesión de los antecesores con sus
calidades y vicios.
b. El tradente es poseedor irregular: si el adquirente está de buena fe y tiene justo título, mejora
el título que tenía su tradente y el título y la tradición servirán de justo título para la posesión
regular. Aquí no conviene agregar posesiones si lo hace la posesión regular del primero se
transformará en irregular, pues la agregación de posesiones opera con sus calidades y vicios.
Cuando puede exigirse que opere la tradición: Lo normal es que la tradición se efectúe
inmediatamente de celebrado el contrato (art. 681).
No obstante hay tres casos en los que no puede pedirse la tradición de lo que se debe:
1º Cuando el título es condicional
2º Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa
3º Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario
Tradición sujeta a modalidades: De acuerdo con el art. 680, 1º, la tradición puede transferir el
dominio bajo condición suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. La modalidad debe
entonces pactarse en el título que antecede a la tradición.
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g.2) Tradición de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble.
g.3) Tradición del derecho de herencia.
g.4) Tradición de los derechos personales.
1.- Tradición de los derechos reales sobre una cosa corporal mueble.
Del tenor del artículo 684 del Código Civil, se ha entendido que la tradición de los derechos
reales sobre una cosa corporal mueble puede ser real o ficta.
Tradición real o verdadera, es la que se hace física o materialmente, sea entregando la
cosa el tradente al adquirente, sea permitiendo el primero al segundo la aprensión material de la
cosa tradida, y manifestando uno la voluntad de transferir y el otro la voluntad de adquirir el
dominio: art. 684, 1º. Tradición ficta o simbólica es la que se hace por medio de una ficción,
símbolo o señal, que representa la cosa tradida y la pone bajo el poder o acción del adquirente.
La mayoría de la doctrina entiende que son casos de entrega real el número uno y aún el 2
y 3 del art. 684. Otros, en cambio (Barros Errázuriz, Peñailillo), estiman que todos los numerales
del art. 684 se refieren a casos de tradición ficta, y que la real no está mencionada explícitamente
en el precepto.
Los casos contemplados en el art. 684 son los siguientes:
1º Permitiendo la aprensión material de una cosa presente
2º Mostrando la cosa tradida "tradición de larga mano"
3º Entregando las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que está‚ guardada la
cosa.
4º Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido
5º Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble
como mero tenedor: se trata de la llamada "tradición por breve mano": es la que se produce
cuando el mero tenedor de una cosa llega a ser adquirente de ella y la retiene con ánimo de
dueño.
6º Por el mero contrato en que el dueño se constituye mero tenedor: se trata de la "constituto
posesorio". Este caso, contrario al anterior, se produce cuando en virtud del contrato el dueño de
la cosa la retiene, pero ahora reconociendo dominio ajeno. Así, por ejemplo, el dueño vende la
cosa, pero conviene con el comprador que la conservará en su poder en calidad de arrendatario.
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* Tradición de bienes muebles por anticipación: art. 685. Se trata de la tradición real de las cosas
mencionadas, que se realiza, con permiso del dueño, por la separación de esas cosas del inmueble
en que se encontraban. La jurisprudencia estima que sólo podría hacerse mediante la entrega real
del art. 685, quedando excluida la tradición ficta o simbólica. Sin embargo, con posterioridad
admitió que podía efectuarse en alguna de estas últimas formas.
g.2) Tradición de los derechos reales sobre una cosa corporal inmueble.
* Regla general: inscripción. Se efectúa por la inscripción del título en el Registro del Conservador
de Bienes Raíces (art. 686), excepto tratándose de la tradición del derecho real de servidumbre,
que se realiza en la forma prescrita en el art. 698, vale decir, por escritura pública, en la que el
tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo.
Para facilitar la circulación del dominio de los bienes inmuebles, evitar los inconvenientes
de la clandestinidad y desarrollar el crédito territorial, fue imponiéndose en las legislaciones más
avanzadas la PUBLICIDAD de la constitución, transferencia y transmisión de los derechos reales
inmuebles. Dicho objetivo se logra mediante los registros de la propiedad raíz o territorial.
Pero fuera de la publicidad, el Registro de Bienes Raíces cumple otras funciones, que
varían según el régimen de cada país. En muchos, es una garantía de la propiedad inmueble; en
otros, sólo de la posesión; en algunos, sólo se exige para oponer el acto inscrito a los terceros.
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sirve de requisito para adquirir la posesión de bienes inmuebles (art. 724: “Si la cosa es de
aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del Conservador, nadie
podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio”);
posibilita probar dicha posesión (art. 924: “La posesión de los derechos inscritos se prueba
por la inscripción y mientras ésta subsista, y con tal que haya durado un año completo, no
es admisible ninguna prueba de posesión con que se pretenda impugnarla”);
y constituye una garantía de conservar la misma (arts. 728 y 2505. El primero establece
que “Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por
voluntad de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, o por decreto judicial. Mientras subsista la inscripción, el que se apodera
de la cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la
posesión existente”; el segundo, dispone que “Contra un título inscrito no tendrá lugar la
prescripción adquisitiva de bienes raíces, o de derechos reales constituidos en éstos, sino
en virtud de otro título inscrito; ni empezará a correr sino desde la inscripción del
segundo.”
4º En algunos casos, es solemnidad de un acto o contrato:
a. donaciones irrevocables (art. 1400);
b. Constitución de usufructo por acto entre vivos (art. 767);
c. Constitución del derecho de uso y habitación;
d. Constitución de fideicomisos, sea que se constituyan por acto entre vivos o por
testamento
e. Constitución del censo
f. Constitución de la hipoteca.
Cabe precisar que en algunos de estos casos -hipoteca, por ejemplo-, se discute la función
de la inscripción, señalando algunos que no sólo opera como tradición, sino como solemnidad del
propio contrato. Otros, en cambio, afirman que el contrato sería válido con el otorgamiento de la
escritura pública, siendo la inscripción la tradición del derecho real de hipoteca.
Las inscripciones que ordenan los arts. 688 (respecto de la sucesión por causa de muerte)
y 689 (respecto de la sentencia que declara la prescripción adquisitiva), responden a la finalidad de
publicidad, puesto que aquí no hay tradición. Otros modos de adquirir operan.
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5º como ultima finalidad, la inscripción servirá para mantener la historia del bien raíz.
* Tipos de registros.
Se distinguen en la doctrina y en el Derecho Comparado dos tipos de registro: personal y
real.
Registro personal es aquél que se organiza tomando como pauta los nombres de las
personas a quienes afecta cada anotación o inscripción.
Registro real es el que se lleva por predios. En Chile, opera el Registro personal.
* Inscripciones y transcripciones.
Los títulos o documentos que deben constar en los registros pueden insertarse en ellos de
dos formas: a través de la transcripción, que consiste en copiar íntegra y literalmente el
documento; o a través de la inscripción, que se reduce a anotar un extracto fundamental del
documento. Este último sistema rige en Chile.
* El sistema registral chileno. Está conformado por el Registro Conservatorio de Bienes Raíces.
Las normas legales fundamentales sobre la materia están contenidas en los arts. 686 y siguientes
del CC. y en virtud de lo dispuesto en el art. 695, en el Reglamento del Registro Conservatorio de
Bienes Raíces (del 24 de junio de 1857).
Sus características son:
1º Funciona como una oficina en cada Provincia, sin perjuicio que en Santiago, el oficio está a
cargo de tres funcionarios;
2º Los libros fundamentales que allí se llevan son el Repertorio, el Registro y el Índice General.
Pero es el Registro el que constituye el sistema, siendo los otros dos complementos de aquél.
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g. Registro de Propiedad;
h. Registro de Hipotecas y Gravámenes; y
i. Registro de Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.
Todos son anuales Cada Libro o Registro parcial contiene un índice por orden alfabético
con los nombres de los otorgantes.
El INDICE GENERAL permite, junto a los índices de cada Libro o Registro parcial, el
funcionamiento del sistema, en cuanto mediante él se ubican las inscripciones y se puede
reconstruir la historia de los inmuebles. Se construye por orden alfabético de los otorgantes, y se
forma a medida que van haciéndose las inscripciones en los tres Registros parciales. También es
anual.
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Los títulos que PUEDEN inscribirse, están enumerados en el art. 53 del Reglamento. Son
tales:
1º Toda condición suspensiva o resolutoria del dominio de inmuebles;
2º Toda condición suspensiva o resolutoria de otros derechos reales constituidos sobre inmuebles;
3º Todo gravamen impuesto sobre un inmueble, diferente de los mencionados en el art. 52, como
las servidumbres;
4º El arrendamiento en el caso del art. 1962 del CC;
5º Cualquier otro acto o contrato cuya inscripción sea permitida por la ley;
6º Todo impedimento o prohibición referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.
* Sub-inscripciones.
Los errores, omisiones u otras modificaciones que sea necesario efectuar una vez
practicada la inscripción, se salvan a su margen derecho, mediante las subinscripciones (arts. 88,
89 y 91).
Si la subinscripción se basa en un nuevo título, debe practicarse nueva inscripción, salvo
que el antecedente sea una sentencia, porque entonces será siempre subinscripción lo que se
practicará (art. 89, inciso final).
* Cancelaciones.
Cancelar una inscripción es dejarla sin efecto. Las cancelaciones se efectúan mediante
subinscripciones, es decir, por notas marginales.
* Reinscripciones.
En la práctica, se ha llegado a configurar un mecanismo denominado de “reinscripciones”,
consistente en volver a inscribir inmuebles ya inscritos en el Registro, sin cambiar el titular de los
mismos. Se ha recurrido a ellas, por ejemplo cuando un heredero ha enajenado un inmueble sin
cumplir con las inscripciones prescritas en el art. 688 del CC. y en el art. 55 del Reglamento;
* Tradición de cuotas.
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* Inscripciones a que da lugar la sucesión por causa de muerte. (art. 688 C.C.)
1º El decreto judicial o la resolución administrativa que da la posesión EFECTIVA de la herencia
2º Si la sucesión es testamentaria, se inscribirá también el testamento
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* La inscripción en la prescripción.
La inscripción no sirve para que el prescribiente adquiera el dominio, puesto que ya lo
adquirió por prescripción. La inscripción se exige por una triple finalidad:
1º Para colocar el inmueble bajo el régimen de la propiedad inscrita;
2º Para mantener la historia de la propiedad raíz; y
3º Para que la sentencia produzca efectos contra terceros.
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siempre y cuando se practiquen previamente las inscripciones del art. 688, si se trata de un
inmueble).
Dos doctrinas proponen solución al problema de cómo debe efectuarse la tradición del
derecho real de herencia:
1º Doctrina según la cual la tradición de la herencia no exige inscripción conservatoria, aún
cuando aquella comprenda bienes raíces.
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Los arts. 1901 y siguientes indican los efectos de la cesión. La expresión “cesión” no alude
a la idea de título o contrato, sino a la de tradición del crédito. Por ende, el título debe anteceder a
la cesión, y servir de fundamento a la misma.
Por la entrega del título, la tradición produce sus efectos entre el cedente o tradente y el
cesionario o adquirente (arts. 699 y 1901). Pero la cesión no produce efecto contra el deudor ni
contra los terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste
(art. 1902).
La tradición no sólo puede efectuarse por la entrega física del título, sino que también de
una manera simbólica, como sería permitiendo o autorizando al cesionario para tener el crédito
por suyo. Así sucede cuando por medio de una escritura, se traspasa el crédito que consta en otra
escritura pública de mutuo, expresando el dueño del crédito su voluntad de transferirlo y el
cesionario la suya de aceptarlo, verificándose la entrega por ese instrumento de cesión y no por la
entrega de copia de la escritura de mutuo (en la práctica sin embargo, se entrega copia de la
misma, dejando constancia de ello en la escritura de cesión, para despejar cualquier riesgo).
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Hay limitaciones al contenido mismo del derecho, que configuran los llamados derechos
reales limitados pues presentan, en comparación con el dominio, un contenido más limitado.
Los derechos reales limitados pueden ser de goce o de garantía. Los de goce permiten el
uso directo de la cosa y son la propiedad fiduciaria (art. 733), el usufructo (art. 764), el uso y la
habitación (art. 811) y la servidumbre activa (art. 820).
Los de garantía facultan para la utilización indirecta de la cosa y son el derecho de prenda,
el de hipoteca y el de censo.
Entre los derechos reales limitados hay algunos que son limitativos del dominio (como el
usufructo) y otros que no lo son (como la propiedad fiduciaria, si se la considerara como derecho
real).
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.-
Es la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona en el evento de verificarse una
condición (733). También se denomina fideicomiso.
Intervienen tres personas, a saber: el constituyente, que es la persona que dispone de
una cosa suya a favor de un tercero (propietario fiduciario) con carga que en el evento de
verificarse una condición pase a otro (fideicomisario); el propietario fiduciario, que es quien es
dueño bajo condición resolutoria y el fideicomisario que es quien es titular de una mera
expectativa de adquirir un derecho en el evento de cumplirse una condición.
La restitución es el traspaso de la propiedad del fiduciario al fideicomisario.
Pero la condición en el fideicomiso no es una condición regida por las reglas generales.
Desde luego, no opera retroactivamente. El articulo 732 Nº 1 no se refiere a la propiedad
fiduciaria sino a las condiciones resolutorias comunes.
El fideicomiso implica sólo un derecho, el de propiedad, que se ejerce por el propietario y
puede llegar a ejercerse por el fideicomisario, si se cumple la condición. Ello, a diferencia de los
otros derechos reales limitados, que implican la concurrencia de ellos con el dominio.
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En materia de derecho sucesorio se llama sustitución a la designación de una persona para que
reciba una asignación en reemplazo de otro que no quiere o no puede suceder (1156). La
sustitución puede ser fideicomisaria, y en tal caso el fideicomisario recibe después que el
asignatario ha gozado por un tiempo. Esta especie de sustitución en realidad no lo es, en estricto
rigor, sino que es una forma de fideicomiso (art. 1164).
¿Puede adquirirse una propiedad fiduciaria por prescripción? Se discute. Se estima que no,
porque el art. 735 dice que el fideicomiso no puede constituirse sino por los medios que señala;
además, el Código no reconoce expresamente que el fideicomiso pudiera adquirirse por
prescripción, a diferencia de lo que ocurre con el usufructo (art. 7664 Nº 4). Sin embargo, por otra
parte podría sostenerse que conforme al artículo 2498 se ganan por prescripción todos los
derechos reales no exceptuados, y el fideicomiso no lo está. Por lo demás, el Código considera al
fideicomiso sólo como una modalidad del dominio.
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EL USUFRUCTO.-
Artículos 764 y ss del Código Civil.-
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Es un derecho real que confiere a su titular la facultad de gozar de una cosa normalmente
específica, normalmente no fungible y en todo caso necesariamente no consumible con cargo de
conservar su forma y sustancia y de restituirla a su dueño al cumplimiento de un plazo (764). Si la
cosa fuera consumible (o subjetivamente genérica o fungible) estaríamos frente a un
cuasiusufructo; en tal caso ya no habría un título de mera tenencia sino un título traslaticio de
dominio, el dueño perdería el dominio en favor del cuasi- usufructuario, quedando como
meramente acreedor de éste y éste adquiriría el dominio (asumiendo los riesgos pues res perit
domino, con obligación (genérica) de restituir otro tanto del mismo género y calidad (789). El
cuasiusufructo guarda varias semejanzas con el mutuo, pero hay algunas diferencias: en el mutuo
siempre hay un contrato, en tanto que en el cuasiusufructo puede haber norma legal o sentencia
judicial que le sirva de fuente. Además, en el mutuo no hay obligación de hacer inventario o rendir
caución. Las causales de extinción también sin diferentes.
Quien constituye el usufructo puede ser el mismo nudo propietario que mantiene la nuda
propiedad enajenando el uso y el goce (constitución del usufructo por vía de enajenación), o el
usufructuario, que retiene el uso y el goce enajenando la nuda propiedad ( constitución del
usufructo por vía de retención) o un tercero que da a una persona la calidad de usufructuario y a
otra la calidad de nudo propietario. Si hay un sólo usufructuario se habla de usufructo simple. Si
son varios, se habla de usufructo múltiple -simultáneo o sucesivo-.(769).
Características:
-Derecho real
-De goce
-Limitado
-Limitativo del dominio
-Título de mera tenencia
-Temporal
-Sobre cosa ajena
-Intransferible e intransmisible
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a) Usufructo legal.- Según el art. 810 son de esta especie, son el del padre (o en su caso
madre) de familia sobre los bienes del hijo no emancipado y el del marido sobre los bienes
de la mujer casada en sociedad conyugal. (243 N º 1, 2 y 3; 1725 Nº 2, 1740 y 1750). La ley
19.585 le denomina derecho legal de goce al del padre sobre ciertos bienes del hijo no
emancipado. Se trata de usufructos intransferibles, inembargables, irrenunciables,
intransables: arts 1, 951, 1464 Nº 2, 2414, 2466. Se discute si acaso en estos casos hay en
verdad un usufructo o más bien se trata de un derecho especial de goce. Donde no se
discute es en el caso de los poseedores provisorios de los bienes del desaparecido en el
caso de muerte presunta. En tal caso hay dominio bajo condición resolutoria.
b) Usufructo voluntario.- Puede constituirse por acto entre vivos o por causa de muerte; a
título gratuito o a título oneroso; a titulo universal o a titulo singular. Entre vivos
normalmente será a título gratuito, lo que envuelve una liberalidad, pero no una
donación, salvo que exista el ánimo de transferir un usufructo previamente constituido. La
gratuidad es lo normal en la constitución del usufructo pues el usufructo se extingue a la
muerte del usufructuario, aunque no haya llegado el plazo (806) y eso le da un carácter
aleatorio que hace impensable celebrar contratos a título oneroso en tal circunstancia.
Cuando se constituye a título oneroso no es una compraventa, sin perjuicio que si se
otorga un acto bilateral que tenga por objeto transferir un usufructo previamente
existente, habrá compraventa. También puede constituirse el usufructo por resolución de
Juez Arbitro en una partición (1337 regla 6a) o del Juez Ordinario en juicio de alimentos o
de bienes familiares.
Cuando el usufructo es entre vivos es consensual, salvo que recaiga sobre bienes inmuebles, en
cuyo caso el acto constitutivo debe otorgarse por escritura pública y debe además -para nacer el
derecho real de usufructo- inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravámenes (767 y
Reglamento del Conservador, art. 52 Nº 2).
Se puede también constituir un usufructo voluntario por testamento. En tal caso se adquiere por
el modo de adquirir sucesión por causa de muerte. La inscripción, en caso de tratarse de un
inmueble, sería solamente medida de publicidad.
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c) Usufructo adquirido por prescripción (767 Nº 4; 2498) del mismo modo que el dominio (2512),
es decir, en los mismos plazos (2508 y 2511)
d) Usufructo adquirido por sentencia judicial (art. 11 de la ley 14908 y art. 147 del CC).
El Código permite los usufructos múltiples simultáneos (772) en cuyo caso hay entre los
usufructuarios derecho de acrecer (780).
En cambio, están prohibidos los usufructos sucesivos o alternativos (769). El
constituyente puede además designar sustitutos, pero deberán ser vulgares.
Además, el Código prohíbe constituir usufructos bajo condición o plazo que suspenda su
nacimiento o ejercicio (768); en cambio sí puede establecerse un condición que extinga antes del
plazo, pero en ningún caso podría sobrevivir el usufructo tras el plazo.
El usufructo tiene una duración limitada, al cabo de la cual pasa el derecho al nudo
propietario y se consolida con la propiedad (765). En cualquier caso, no podrá pasar de la muerte
del usufructuario; y cuando éste es corporación o fundación, no podrá pasar de 30 años (770). Si el
usufructuario muere antes del plazo, se extingue el usufructo, pues éste es un derecho
intransmisible (773).
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c) Una vez extinguido el usufructo, el usufructuario debe restituir la cosa (764 y 787) en especie o,
tratándose de una cosa genérica, en género equivalente (789). Finalmente, cabe tener presente
que el usufructuario tiene derecho legal de retención para asegurar el pago de las prestaciones
que se le adeuden (800).
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EL DERECHO DE USO.-
Está definido en el art. 811 junto al derecho de habitación. En el fondo es una especie de
usufructo en que el goce de los frutos se encuentra limitado a un determinado porcentaje o cuota.
Al igual que en el usufructo, en el uso hay dos derechos coexistentes: el del usuario y el del nudo
propietario. Tan similares son que el legislador aplica al uso las normas del usufructo (812). Sin
embargo, desde ya cabe hacer una salvedad: no hay “usos legales”.
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LAS SERVIDUMBRES.-
El objeto de esta institución es suplir los defectos de algunos predios y en otros casos
regular en general relaciones de vecindad. El Código habla de servidumbre predial o simplemente
servidumbre y la define como un gravamen impuesto sobre un predio en beneficio de otro predio
de distinto dueño (820). El predio que sufre el gravamen se llama sirviente y el que reporta la
utilidad se llama dominante. En el primer caso la servidumbre se llama pasiva y en el segundo
caso activa. (821).
Toda servidumbre supone dos predios de distintos dueños, en que exista una posibilidad
de comunicación de utilidades -no necesariamente vecindad ni menos contiguidad- de uno al otro.
Sobre cosa propia no existe servidumbre.
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Características:
Es un derecho real
Es un derecho real inmueble
Es un derecho accesorio (825)
Es un derecho de duración indefinida
Clasificaciones.-
a) Servidumbres activas y pasivas
b) Servidumbres positivas y negativas; las primeras imponen una obligación de dejar hacer algo y
las segundas la obligación de abstenerse de hacer algo que sin la servidumbre le sería lícito hacer
(823)
c) Servidumbres aparentes o inaparentes (824); esta clasificación se refiere, naturalmente, no al
derecho mismo sino al estado material del predio respectivo, pero es una clasificación muy
elástica: hay servidumbres más o menos aparentes.
d) Servidumbres continuas y discontinuas. Las primeras son las que se ejercen o pueden ejercerse
continuamente sin necesidad de un hecho actual del hombre. Las segundas son las que requieren
para su ejercicio de un hecho actual del hombre (822)
Las dos últimas clasificaciones pueden combinarse para dar origen a cuatro clases de
servidumbres.
e) En cuanto a su origen, las servidumbres se clasifican en naturales (que emanan de la natural
situación de los lugares, como las de aguas lluvias (833), las legales (impuestas por la ley) y las
voluntarias (las que las partes acuerdan) (831).
Servidumbres legales.-
Pueden ser de interés público o de interés privado. De esta última clase son las que reglamenta el
Código Civil. Son:
a) Demarcación.- Se refiere al conjunto de operaciones cuyo objeto es fijar la línea de separación
de dos predios colindantes de distintos dueños y señalarla por medio de signos materiales (842).
Hay una acción real para solicitar la demarcación; pero la demarcación se hace a expensas
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Servidumbres Voluntarias.-
Son aquellas que dos partes acuerdan en ejercicio de la libertad contractual. No tienen más límites
que el orden público y la ley (880)
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