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Derecho Civil I S.M.C.
DERECHO CIVIL I
1.2. Los supuestos institucionales del Derecho civil y las formas históricas del mismo.
Los supuestos institucionales del DC son aquellos supuestos de hecho (problemas, conflictos,
litigios o tensiones sociales) que han sido determinantes en el nacimiento y desarrollo del DC. El
D.Privado codificado es la forma histórica del DC más cercana al pensamiento de los juristas actuales y
al propio tiempo una decantación de las formas históricas pasadas del DC. En esta forma se identifican los
supuestos de hecho originarios del DC.
1.3. La materia propia del Derecho civil: el Derecho civil como Derecho de la persona: la forma
codificada del DC ha sido el punto crítico de su evolución. El núcleo central del DC viene representado por
la persona en sí misma considerada, en su dimensión familiar y en sus relaciones patrimoniales.
La materia que regula el propio Código Civil español es:
− Vigencia y efecto de las normas jurídicas (fuentes, aplicación y eficacia de las normas jurídicas).
− Delimitación del ámbito de poder jurídico de las personas.
− Categorías de bienes que pueden ser objeto de tráfico.
B) El contenido material: hasta finales del s.XX, el estudio universitario del DC se ha dividido en
cuatro asignaturas:
− Parte general materias generales introductorias y Derecho de la persona.
− Obligaciones y contratos doctrina del contrato y las obligaciones, responsabilidad civil y figuras
contractuales.
− Derechos reales e hipotecario estudio de la propiedad y la posesión, los derechos reales y la
publicidad de los bienes inmuebles.
− Derecho de familia y de sucesiones
En España, el plan de estudios sigue el diseñado por Savigny, mientras que nuestro Código Civil se
adscribe al plan romano-francés.
1.4. La posición sistemática del Derecho Civil: el Derecho civil como Derecho privado
El DC es el sector sistemático del Derecho referente a la esfera del poder de la persona, por lo que
el DC es el Derecho Privado por antonomasia. Ulpiano consagró la división entre D.Público y D.Privado,
que se reavivó durante el proceso codificador, pero actualmente la contraposición entre ambos derechos
es absolutamente instrumental y relativa, ya que los principios fundamentales del ordenamiento jurídico no
son distintos para uno y otro sector. La CE no utiliza en ninguno de sus preceptos la calificación de D.
Público y D. Privado.
La tendencia a separar las normas jurídicas públicas de las privadas es consecuencia del punto de
partida material de cada uno de los sectores del Derecho. Así, mientras que en el D. Privado prima la
autonomía privada, en el D. Público lo hace el imperium del Estado, las Administraciones públicas y los
distintos entes públicos.
En cualquier caso, la existencia de diversos órdenes jurisprudenciales o tribunales especializados,
hace necesario determinar si una relación jurídica específica o un supuesto litigioso concreto tiene
naturaleza privada o pública, para la consiguiente intervención del orden jurisprudencial competente.
1.5. El Derecho civil como Derecho común: Código civil y leyes civiles especiales.
Tradicionalmente se caracteriza al DC como D. Común, con lo que se pretende poner de
manifiesto:
− Que el DC históricamente fue el tronco común de conjuntos normativos que posteriormente se han
disgregado (sobre todo, D.Mercantil y D. Del trabajo).
− Que el DC se encontraba formado desde el momento de la codificación por tres elementos
diferentes: Código Civil, leyes especiales y Derechos forales.
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La función propia del D.Común venía atribuida al DC: servir como Derecho supletorio; sin embargo,
con la reforma del Código Civil la doctrina ha establecido que leyes extracodificadas no pueden ser
consideradas como leyes especiales y, por tanto, el Código en sí mismo ha dejado de tener atribuida en
exclusiva la función de Derecho común. Por eso, actualmente, la caracterización técnica de D. Común se
refiere al D. Privado general.
2.2. La elaboración del Código Civil en España y la evolución posterior de la legislación civil.
− Fracaso del proyecto de 1851 y publicación de las leyes especiales: el punto de partida de la
codificación española es el Proyecto de Código Civil de 1851 (Proyecto Isabelino), notablemente
afrancesado y que hacía tabla rasa de los Derechos forales, pronunciándose por la unificación de
la legislación civil española. El fracaso de este Proyecto trajo consigo la necesidad de afrontar la
modernización de la legislación civil de modo fragmentario: fueron aprobadas sucesivamente leyes
especiales (Ley Hipotecaria, Ley de Aguas...). Son leyes “especiales”, extracodificadas, porque sus
aspectos fundamentales deberían ser recogidas en el CC.
− El Código Civil: en enero de 1880, el Ministro de Justicia ÁLVAREZ BUGALLAL insta a la
Comisión de Códigos a que redacte el Código sobre la base del Proyecto de 1851 pero teniendo en
cuenta a los juristas de territorios forales. Al mes siguiente, el nuevo ministro, ALONSO
MARTÍNEZ, recurre a la Ley de bases que fue rechazada en el Congreso, por lo que se vio
obligado a presentar ante las Cámaras el texto –por partes- articulado que había preparado la
Comisión. Al año siguiente, el Ministro SILVELA volvió a insistir en la idea de la Ley de bases,
aprobada en 1888. Apoyándose en las bases establecidas por esta ley, la Comisión llevó a cabo la
redacción del texto articulado, publicado en 1889.
− Evolución posterior de la legislación civil: desde su publicación, el CC ha sido objeto de
muchas reformas, aunque sigue fiel a los textos originarios. Las principales reformas han sido a
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causa de la necesidad de adecuar el contenido del CC a la CE de 1978. Además, ha habido
también modificaciones por razones técnicas, como la Ley de 17 de marzo de 1973.
2.4. Las distintas soluciones de la cuestión foral: desde la Ley de Bases hasta la Constitución
vigente.
La Ley de Bases del CC de 11 de mayo de 1888 reitera el carácter supletorio del CC en los
territorios forales. Del panorama legislativo se extraen varias conclusiones:
− El propio CC garantiza que los derechos forales se conserven en toda su integridad.
− No obstante, la pervivencia de los derechos forales se considera provisional.
− Los derechos forales no son sistemas paralelos al CC, sino complementos del mismo: carácter
apendicular. Pero de los apéndices previstos sólo llegó a aprobarse el de Aragón.
Dado el fracaso del sistema de los apéndices, en 1946 se celebró en Zaragoza un Congreso
Nacional de Derecho civil para tratar el tema, logrando el consenso en lo siguiente:
• Llevar a cabo una compilación de las instituciones forales
• Tratar de determinar el substratum común de los “diversos” Derechos hispánicos para
elaborar un CC general. Esto no llegó a celebrarse, sin embargo, la tarea de sistematización
y compilación del derecho foral mediante leyes de cortes sí se culminó entre 1959 y 1973 ⇒
compilaciones.
2.6. Relaciones entre el Derecho civil general y el territorial: la Constitución y los Derechos forales.
A) El artículo 149.1.8 de la Constitución:
Las compilaciones debían ser un paso previo a la uniformidad legislativa civil, lo cual se produce
con la CE de 1978 que, por una parte, consolida el status quo existente y, por otra, faculta a las CCAA
para que existan derechos forales o especiales. Ambas premisas quedan recogidas en el Art.149.1.8. Por
tanto, la tensión entre Derecho civil común y Derecho civiles forales sigue sin resolverse tras la CE.
Las posturas básicas sobre el tema son las siguientes:
• Para algunos foralistas (catalanes), el concepto de Derecho foral ha de ser abandonado tras la
CE, aunque las CCAA pueden desarrollar indefinidamente el DC que se aplique en su territorio.
• Otros civilistas entienden que los límites a la conservación y desarrollo de los Derecho forales
vienen marcados por el contenido de las compilaciones en el momento de aprobarse la CE.
• Algunos foralistas consideran que el carácter particular de los Derechos forales sólo puede
identificarse a través de principios inspiradores que le son propios.
• Para otros, el límite constitucional de desarrollo de Derecho civil foral se debe identificar con las
instituciones características y propias de los territorios forales reguladas de forma distinta por el
Derecho común y por los Derechos forales.
Pasada esta primera etapa, la mayoría de las CCAA se ha preocupado por la actualización de las
correlativas Compilaciones, siempre como Derecho foral o especial. Sin embargo, la diferenciación
normativa va en aumento; entre todas las CCAA con competencia foral sobresale sin duda la actividad
legislativa catalana.
E) Tipos de normas:
− Normas de Derecho especial tienen por objeto la regulación de materias o relaciones jurídicas
determinadas y concretas; están dirigidas hacia un sector determinado de las destinatarios
potenciales de las normas (los ciudadanos), que vienen considerados como integrantes de ciertos
colectivos con un régimen jurídico propio o especial. (Ej. Derecho mercantil).
− Normas de Derecho común regulan las relaciones entre personas sin ulteriores calificativos, y
por consiguiente, cumple una función supletoria respecto del Derecho especial. En nuestro
ordenamiento jurídico, la función del Derecho común viene desempeñada por el Derecho Civil, y en
particular por el CC.
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3.2. La génesis de las normas jurídicas: las fuentes del Derecho en el ordenamiento jurídico
español.
A) El planteamiento civilista y el significado de la expresión “fuentes del Derecho”
Según el Art.1.1 del CC, “las fuentes del ordenamiento jurídico español son la ley, la costumbre y
los principios generales del Derecho”. Al hablar de fuentes del Derecho se está haciendo referencia al
cómo se general las normas jurídicas en un doble sentido:
− Formal: en cuanto modos o formas de manifestación del Derecho, a través de ley o a través de
costumbre.
− Material: al considerar las instituciones o grupos sociales que tienen reconocida capacidad
normativa (Cortes Generales, Gobierno...).
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B) Eficacia normativa de la CE
La CE es la norma jurídica superior del ordenamiento jurídico porque en ella se define el propio
sistema de fuentes del Derecho y porque se autoconfigura como Constitución rígida (tiene superlegalidad
formal y material).
Por otra parte, los preceptos y principios constitucionales vinculan a los Jueces y Tribunales en
general, quienes, por tanto, no deben aplicar la legislación preconstitucional cuando contradiga la CE, pese
a que el juicio sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad de una norma corresponda en exclusiva al
TC.
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Mayoría cualificada: la mitad más uno
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jerarquía sino en términos de las competencias respectivas (asumidas por las CCAA en sus
Estatutos de Autonomía, que son leyes estatales de carácter orgánico).
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3.6. Costumbre y sistema de fuentes.
A) Concepto de costumbre
En las fuentes del Derecho, tras la Ley se sitúa la costumbre: procede de la propia sociedad no
organizada que, mediante la observancia reiterada de una conducta, acaba imponiéndola preceptivamente.
Las normas consuetudinarias son de emanación social directa.
En la costumbre hay un elemento material (la reiteración de un comportamiento) y un elemento
formal (la elevación de ese comportamiento a modelo de conducta). Este segundo elemento permite
distinguir las costumbres jurídicas de los meros usos sociales.
Es fácil comprender que las normas consuetudinarias han sido abundantes en épocas en las que
no existía la movilidad social de nuestros días y en las que la costumbre tenía una gran consideración
política.
Por otra parte, el mismo Art.1.3 CC exige que quien pretenda que se le aplique una costumbre en
juicio, alegue y pruebe la existencia y vigencia de la costumbre en cuestión la costumbre es fuente de
Derecho secundaria. Asimismo, exige que la costumbre no sea contraria a la moral o al orden público
(pero en la actualidad, el orden público se infiere de disposiciones legales y la moral es la norma social
dominante). Por último, el Art.281.2 de la LEC-2000 establece que “la prueba de la costumbre no será
necesaria si las partes estuviesen conformes en su existencia y contenido y sus normas no afectasen al
orden público”:
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3.7. Los principios generales del derecho.
Se trata de una fuente subsidiaria de 2º grado, es decir, sus normas se aplican sólo en defecto de la
ley o costumbre aplicables al caso. Constituye un medio para negar que los Jueces tengan las manos
libres a la hora de fallar un pleito: cuando no hay ley o costumbre aplicable, el Juez debe acudir a una
norma que le viene previamente dada y que se encuentra en el “limbo de las normas jurídicas”, los
principios generales del Derecho. Estos principios se integran por:
- los principios del Derecho tradicional, los principios de Derecho natural, las convicciones
ético-sociales imperantes en la sociedad
- los principios lógico-sistemáticos (principios lógicos positivos): los criterios generales que
se infieren de las disposiciones concretas (Ej. Principio contrario al enriquecimiento
injusto)
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B) El recurso de casación como criterio unificador de la doctrina jurisprudencial
El TS tiene por misión básica resolver recursos de casación2. Pues bien, la creación de la técnica
del recurso de casación tiene como objetivo unificar la doctrina jurisprudencial para una correcta
interpretación de las normas jurídicas por parte de los Jueces y Tribunales (la primacía de las normas
jurídicas no puede ser puesta en duda por cualquier Tribunal, sino sólo por el TS). Así pues, aunque es
innegable que a través de la casación se protegen los derechos subjetivos de las partes en litigio, la
finalidad esencial del recurso de casación consiste en salvaguardar el Derecho objetivo de erróneas
interpretaciones para evitar la desigualdad en la aplicación de la ley. Por lo tanto, en materia de D. Civil y
D. Mercantil, jurisprudencia equivale a la doctrina que de modo reiterado establezca la Sala 1ª del TS.
En definitiva, aunque los Jueces y Tribunales inferiores sean libres para interpretar y aplicar el
Ordenamiento jurídico, su criterio queda mediatizado por el propio TS, que puede casar (anular) las
sentencias o resoluciones si no se adecuan a la doctrina jurisprudencial establecida por él mismo.
No obstante, la jurisprudencia menor (emanada de los órganos jurisdiccionales inferiores) tiene
gran importancia en todas aquellas materias que no encuentran cauce procesal oportuno para ser
sometidas al conocimiento del TS.
Así pues, queda fuera del ámbito de la casación la infracción de las normas procesales
propiamente dichas, procurando no excluir de dicho recuso ab initio a ninguna materia civil o mercantil, y
atendiendo a la necesidad de fortalecer la relevancia de la doctrina jurisprudencial del TS.
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Recurso de casación: recurso extra-ordinario que tiene por objeto anular una sentencia judicial que contiene una incorrecta
interpretación o aplicación de la ley o que ha sido dictada en un procedimiento que no ha cumplido las solemnidades legales, es
decir por un error in judicando o bien error in procedendo respectivamente.
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1. Antecedentes de hecho consideración de los hechos reales que han originado el conflicto
2. Fundamentos de Derecho razonamientos del Juez o Tribunal al aplicar la legislación
3. Fallo parte dispositiva de la sentencia en la que el órgano jurisprudencial establece cuál es la
solución (o resolución) del caso. El fallo suele ser breve y conciso, condenando o absolviendo al
demandado.
Pues bien, para casar una sentencia por infracción de la jurisprudencia se requiere:
- que la doctrina jurisprudencial haya sido dictada en un caso similar al debatido; es decir,
que las normas jurídicas aplicables sean sustancialmente las mismas.
- que la argumentación realizada por el Tribunal en los fundamentos del Derecho que se
traen a colación haya sido precisamente la causa determinante del fallo (ratio decidendi)
y no una mera consideración hecha incidentalmente (obiter dicta).
órgano colegiado cuyos miembros (actualmente 27) ejercen sus funciones con
1. La Comisión
independencia de los Estados miembros y en interés de la CE. El actual presidente de la Comisión
es JOSÉ MANUEL DURÃO BARROSO. La Comisión es la garante del cumplimiento del Derecho
de la Unión y ostenta el monopolio de la iniciativa legislativa. Además, ejecuta el presupuesto y las
políticas comunes, representado a la UE en su conjunto y promoviendo el interés general
comunitario.
está compuesto por los representantes de los Estados miembros, que deben ser a su
2. El Consejo
vez miembros del Gobierno de cada Estado miembro, de tal manera que la composición personal
del Consejo puede variar. La presidencia del Consejo tiene carácter rotatorio: la van ostentando los
diferentes Estados miembros y cambia cada seis meses. Se trata de una colegialidad tripartita que
se diluye en tres “sub-presidencias” individuales de seis meses (Trío de Presidencias).
Actualmente, la Presidencia corresponde al Trío España-Bélgica-Hungría (enero 2010 – junio
2011). El Consejo es el principal órgano decisorio de la UE y ejerce, en la mayoría de los casos,
funciones normativas: adopta las principales decisiones y opciones en las diferentes políticas
comunitarias y tiene las principales competencias tanto en materia de relaciones exteriores como
en materia presupuestaria.
está compuesta por 759 diputados más su presidente.
3. La Asamblea o Parlamento Europeo
Cada Estado miembro tiene asignado un número determinado de parlamentarios en función de su
población y peso específico, que, independientemente de su nacionalidad, se reúnen en grupos
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políticos que, en general, corresponden a los partidos políticos europeos. La organización interna
del Parlamento Europeo se inspira en la de un parlamento nacional, con Mesa, Presidencia, Pleno,
Comisiones, etc. Las competencias del PE son fundamentalmente tres:
- Competencia de control democrático de las otras instituciones, sobre todo de la
Comisión.
- Competencia legislativa: examinar y adoptar la legislación europea.
- Competencia presupuestaria: aprobar el presupuesto de la UE
le está encomendada la potestad jurisdiccional o poder judicial de la UE:
4. El Tribunal de Justicia
interpretar y aplicar el Derecho comunitario europeo en litigio. Las sentencias del TJ tienen carácter
vinculante para los Estados miembros. Está compuesto por Jueces (normalmente uno por cada
Estado miembro) y Abogados Generales, que son nombrados de común acuerdo por los Gobiernos
de los Estados miembros. Las competencias del TJ son variadas, en realidad se atribuyen a un
Tribunal único competencias que en el ordenamiento interno de un Estado siempre estaría
distribuidas entre distintas instancias judiciales.
está compuesto por los 27 Jefes de Estado o de Gobierno de nos Estados
5. El Consejo Europeo
miembros y el Presidente de la Comisión Europea. Sus funciones son de orientación política,
fijando las grandes directrices y objetivos de la UE en los ámbitos más relevantes. La potestad
legislativa le está expresamente vedada por los Tratados.
Calificación el conjunto de normas atinentes a una situación social típica y que la regulan con
afán de coherencia y totalidad componen una institución. A su vez, de las instituciones se elaboran
conceptos y subconceptos que son utilizados para la búsqueda de las normas reguladoras de una
determinada situación. Por tanto, por un lado tenemos una situación y por otro lado tenemos el
ordenamiento estructurado sobre la base de las instituciones. Ahora, se trata de encontrar en punto de
contacto entre el ordenamiento y la realidad social. Para ello, el aplicador del Derecho debe decidir en qué
categoría de instituciones o conceptos se debe integrar la situación planteada, es lo que se conoce como
calificación.
Integración con frecuenta, la calificación no es problemática, pero hay veces en las que el
aplicador no encuentra una institución concreta adecuada que recoja la regulación de la situación que se le
plantea. Entonces, el aplicador del Derecho debe buscar soluciones sobre la base de las instituciones
jurídicas existentes, de manera que a una determinada situación se le acabarán aplicando las normas que
regulen la institución más parecida y compatible. Es la integración.
Interpretación cuando, aún estado recogida en el ordenamiento jurídico la institución que
interesa, su regulación ha quedado anticuada o la situación planteada tiene particularidades que la apartan
de la tipicidad, se hace necesaria una tarea de adaptación del tenor de las normas. Esto, junto con la
averiguación del sentido de las normas, es el cometido de la interpretación.
* Principio Iura Novit Curia significa que los Jueces deben conocer el ordenamiento jurídico con el fin
de fallar cuantos asuntos les sean planteados en el ejercicio de su función jurisprudencial y sin requerir que
los litigantes (abogados de los litigantes) deban facilitar al Juez la información acerca de las normas
aplicables al caso. Asimismo, cualesquiera profesionales del Derecho pueden incurrir igualmente en
responsabilidad si por ignorancia, negligencia o descuido desempeñan sus funciones de forma tal que su
desconocimiento del Ordenamiento jurídico provoque daño a un tercero o dé lugar a una aplicación del
Derecho que sea contraria al Ordenamiento jurídico.
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4.2. La integración. (Las lagunas del Derecho)
El Derecho es una técnica de resolución de conflictos, mediante la elaboración de reglas
adecuadas y justas según el sentir social de cada momento histórico. Por eso, las reglas jurídicas son
generalmente un posterius respecto de los supuestos socialmente problemáticos. Por tanto, la
eventualidad de los vacíos normativos es una realidad continua y recurrente: son las lagunas del
Derecho, y en ellas podemos distinguir:
− Lagunas de la ley los supuestos de hecho que no han sido objeto de contemplación por las
normas legales en sentido amplio (Leyes y Reglamentos). Las leyes presentan “vacíos
normativos” y por eso, en defecto de la ley aplicable, el sistema de fuentes prevé la aplicación de la
costumbre y los principios generales del Derecho como mecanismos normativos de suplencia.
− Lagunas del Derecho existen “lagunas de la ley”, pero no lagunas del Derecho, ya que la
propia formulación de un sistema de fuentes impide la existencia de lagunas del Derecho. Para
solventar las lagunas de ley se cuenta con mecanismos de integración.
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No obstante, si la analogía produjese resultado favorable para el ciudadano, podría aplicarse
efectivamente en el Derecho punitivo.
− Las normas excepcionales se caracterizan por ir en contra de los criterios generales mantenidos
por el Ordenamiento para la normalidad de los supuestos.
− Las normas prohibitivas, las limitativas de la capacidad de la persona y las limitativas de los
derechos subjetivos individuales en estos casos resulta muy difícil mantener unos criterios
generales, por lo que hay que decidir en cada caso a la vista de las circunstancias concretas.
4.5. Otros medios de integración del ordenamiento (La equidad en la aplicación de las normas)
A) La omnicomprensividad del ordenamiento
El problema sigue siendo si con el concurso de medios o técnicas diferentes puede darse solución
a un conflicto carente de regulación concreta. En el Ordenamiento jurídico español el aplicador del
Derecho encontrará absolutamente siempre norma jurídica aplicable, ateniéndose al sistema de fuentes
establecido. Así, si no encuentra ley aplicable al caso directamente o por analogía, acudirá a la costumbre,
y sino a los principios generales del Derecho. Por eso se dice que el ordenamiento jurídico tiene vocación
de omnicomprensividad o que se caracteriza por su plenitud.
C) La equidad
En ocasiones, cabe que se resuelva un conflicto encomendando al juzgador que lo resuelva de
acuerdo con los criterios de justicia que a su entender produzcan la mejor solución.
Cuando se falla un conflicto sobre esta base de la concepción o intuición de lo justo y bueno se
habla de equidad; ocurre por ejemplo cuando en lugar de un Juez, se nombra a un árbitro para que
resuelva un conflicto sobre la base de la equidad. Sin embargo, esta posibilidad es excepcional en nuestro
ordenamiento, como dispone el Art.3.2 CC: “las resoluciones de los Tribunales sólo podrán descansar de
manera exclusiva en ella (en la equidad) cuando la ley expresamente lo permita”.
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Además, también dice que “la equidad habrá de ponderarse en la aplicación de las normas” (Art.3.2
CC). En este caso, la equidad se emplea como instrumento en la aplicación del ordenamiento, sirviendo
para adaptar la generalidad y el rigor de las normas jurídicas a las circunstancias del caso concreto. En
este caso, el aplicador del Derecho debe encontrar la norma de acuerdo con el sistema de fuentes y si al
aplicarla se producen resultados desmesurados o injustos debe mitigar su rigor, debe ponderarla.
Sin embargo, algunos autores duda de la utilidad de la norma legal interpretativa inserta en el Art.3
CC por dos razones fundamentales:
1) Que la libertad del intérprete sigue siendo igual de amplia que antes de la reforma del Título
preliminar del CC en 1973-4, dada la incorporación del criterio sociológico, con lo que es dudoso
que pueda recurrirse en casación por infracción del propio Art.3 CC.
2) Que no haya una jerarquía legal entre los diversos criterios interpretativos, sino una mera
indicación de técnicas interpretativas. Aunque el Art.3 CC exige cierta preeminencia del criterio
teleológico.
En cualquier caso, la interpretación de las normas jurídicas requiere combinar diversos criterios
interpretativos.
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C) Clases de interpretación
− ya se ha dicho que las normas se interpretarán según el sentido de sus
Interpretación literal
palabras, pero esto plantea el problema de que las palabras no tienen normalmente un único sentido
propio, por lo que se ha de averiguar en cuál de sus posibles sentido ha querido emplearlas la normal.
Por ello, se dice que cuando el sentido de una norma se desprende con claridad de las palabras que
emplea, no hace falta interpretar.
− el intérprete debe atender también a la ubicación sistemática de la
Interpretación sistemática
norma interpretada, ya que las normas suelen estar integradas en el seno de un conjunto de
disposiciones relacionadas entre sí con coherencia interna. Según la sede en que se emplee, puede
tener un significado diferente, y decidir cuándo debe prevalecer uno u otro sentido viene dado
normalmente por el contexto de la norma analizada. Así lo reconoce el Art.3.1CC.
− Interpretación histórica las normas tienen autores, nacen en un contexto histórico determinado y
persiguiendo fines específicos que sólo se explican bien si se conoce la situación que las vio nacer.
Además, es frecuente que en una norma nueva haya una buena parte de su contenido que responda a
un cierto arrastre histórico. Por ello, hay que tener en cuenta los “antecedentes históricos y
legislativos”: legislativos, porque cuando se trata de una norma de carácter legal, existirán borradores,
proyectos... que sirvieron de inspiración; e históricos, porque ha de entenderse el momento histórico en
que nace y la tradición jurídica que le precede.
− Interpretación sociológica es necesario saber además si las nuevas circunstancias permiten o no
que permanezca invariado el sentido original de una norma.
− Interpretación teleológica: el resultado de la interpretación con estos elementos se llega a
averiguar el sentido de la norma. Tal sentido es la ratio legis, que es el espíritu (por qué) y la finalidad
(para qué) de la norma.
o Espíritu de la norma: se prefiere una interpretación que procure objetivar el espíritu o voluntar
de la norma, como algo independiente del espíritu o voluntad del autor de ella. Se distingue
entre:
Occasio legis: circunstancias concretas que motivan que se dicten las norma
Ratio legis: criterio de solución del conflicto que se sostiene en la norma y que es más
susceptible de generalización.
o Finalidad de la norma: necesidad de efectuar una interpretación teleológica, es decir, que
atienda tanto a los fines generales que persigue la norma como a los fines concretos que se
consiguen mediante su aplicación al caso planteado.
−
Otras clases de interpretación
o atendiendo al resultado de la interpretación se distingue entre:
interpretación declarativa: si las palabras de la norma se adaptan justa y exactamente a
lo que resulta de la interpretación.
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interpretación correctora: cuando la interpretación produce que deban considerarse
incluidos en la norma supuestos diferentes de los que su tenor literal parece indicar; esta
corrección puede ser extensiva o restrictiva.
o atendiendo al sujeto que interpreta:
interpretación auténtica: reglas interpretativas incorporadas por el propio legislador a la
norma
interpretación judicial o usual: cuando la interpretación es efectuada por los TJ; muy
importante al tratarse de la función de la jurisprudencia.
Interpretación doctrinal: efectuada por los estudiosos que analizan teóricamente el
sentido de las normas.
4.6. Vigencia temporal de las normas legales: entrada en vigor y pérdida de vigencia.
A) La publicación
Salvo desviaciones características de los regímenes totalitarios, los Ordenamientos jurídicos
modernos no admiten la existencia de disposiciones “secretas”. Toda norma jurídica escrita debe ser
publicada. Además, la publicación de una disposición normativa cualquiera facilita la determinación de la
fecha de entrada en vigor de la misma. Tras la CE 1978, las disposiciones estatales se publican en el
Boletín Oficial del Estado (BOE) y las autonómicas en el correspondiente Boletín Oficial de la Comunidad
de que se trate.
B) La entrad en vigor
Una vez publicada, la disposición normativa puede entrar en vigor de forma inmediata, el 1 de
enero del año siguiente, a los 3 meses de su publicación, etc. en caso de que la fecha de publicación no
coincida con la entrada en vigor, se habla de vacatio legis para identificar el periodo temporal durante el
cual el vigor de la ley se encuentra en suspenso.
El CC contempla un periodo de vacatio legis de 20 días que es aplicable a toda clase de
disposiciones normativas; sin embargo, esta vacatio tiene un carácter puramente subsidiario siendo
cláusula de estilo de gran parte de disposiciones la siguiente: “La presente... entrará en vigor el mismo día
de su publicación en el Boletín Oficial del Estado”.
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C) El término de vigencia: la derogación
Normalmente, las leyes son tendencialmente permanentes, sin embargo, existen supuestos en los
que la propia ley se autoestablece un periodo de vigencia determinado (Ej. Leyes Generales de
Presupuestos, de vigencia anual) leyes temporales o de ámbito temporal. En cualquier caso, lo normal
es que no tengan límite temporal, por lo que el Art.2.2 CC dice que “las leyes sólo se derogan por otras
posteriores”.
Derogar es dejar sin efecto, sin vigor, una ley preexistente por publicarse una nueva disposición
normativa que contempla o regula los mismos supuestos o materias de la antigua. La derogación depende
de lo que disponga la nueva ley, que puede establecer una derogación total o una derogación parcial.
Optar por una u otra derogación depende de muchos factores.
Además, la derogación puede tener lugar de dos formas fundamentales:
− Expresa cuando la nueva ley indica, explícitamente, las leyes anteriores que quedan
derogadas (norma derogatoria concrete), o cuando el legislador opta por establecer que
cualquier disposición que se oponga la nueva regulación queda derogada (norma
derogatoria genérica).
− Tácita cuando “se entiende” que una misma materia no puede ser regulada por dos
disposiciones normativas contrastantes. La eficacia derogativa de la norma se produce por
imperativo del Art.2.2 CC.
En la práctica es más frecuente la norma derogatoria genérica o la derogación tácita.
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− En cualquier otro caso, la ley puede ser retroactiva con respeto de la CE y sin violentar el
tradicional precepto civil.
4.8. El Derecho transitorio: en particular, las disposiciones transitorias del Código civil como
Derecho transitorio común.
Con la aprobación de CC (1889), la Comisión General de Códigos tuvo que afrontar un cambio
legislativo de enorme magnitud. El resultado de su trabajo se materializó en la redacción de 13
disposiciones transitorias: los problemas regulados desde la 5ª a la 11ª, ambas inclusive, perdieron
significado una vez transcurridas las primeras décadas de vigencia del CC. En cambio, las disposiciones 1ª
a 4ª y 12ª regulan problemas de Derecho intertemporal que conservan aún virtualidad general. Asimismo,
la disposición 13ª, la cláusula de cierre, manifiesta que los miembros de la Comisión redactora del CC,
conscientes de la imposibilidad de atender en concreto a todos los problemas de orden transitorio, optaron
por imponer la aplicación analógica de los principio inspiradores de las normas redactadas.
Las disposiciones transitorias del CC desempeñan una función de D. transitorio común que excede
incluso el propio de la legislación civil, alcanzando a todo el Ordenamiento jurídico. Su valor ha sido
declarado reiteradamente por el TS. No obstante, el legislador –dentro de los márgenes constitucionales-
es libre para decidir acerca de las reglas de solución de los problemas de Derecho intertermporal; pero, en
caso de que no regule las cuestiones propias de D. intertemporal o transitorio, la aplicación analógica o
supletoria de las reglas fijadas en el momento de la codificación civil entran en juego, en virtud de lo
dispuesto en el propio CC.
4.9. Eficacia general de la norma: ignorancia de la ley y exclusión voluntaria de la ley aplicable.
A) La función ordenadora de las normas
Las normas jurídicas persiguen ordenar la organización de la convivencia, estableciendo los cauces
por los que los que deben discurrir las relaciones sociales de los hombres, y dictando los criterio, más
adecuados y justos, que deben ser aplicados para la resolución de las controversias función de
ordenación social.
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Las normas deben ser justas y sintonizar con las exigencias sociales imperantes brindando
soluciones adecuadas a los problemas que padezca la sociedad: las normas deben ser eficaces. El
aparato del Estado debe procurar que las normas legales sean efectivamente cumplidas y debe él mismo
cumplirlas; por eso, es un Estado de Derecho, que actúa sometido al dictado de las normas jurídicas. Las
normas jurídicas de origen extraestatal (como la costumbre) también deben ser impuestas y aplicadas por
los poderes públicos.
Para ello, es necesario articular una serie de presupuestos que puede ser reducido:
- a la existencia de un deber general de cumplimiento de las normas jurídicas
- a la predisposición de un conjunto de sanciones aplicables a los transgresores de ese
deber general de cumplimiento de las normas.
D) La ignorancia de la ley
Desde el punto de vista práctico, es imposible que un sujeto conozca todo el conjunto de normas
que componen el Ordenamiento jurídico. Han de organizarse las cosas de forma que sean efectivamente
aplicadas; por eso, debe prescindirse del conocimiento real de las normas por sus destinatarios, de tal
suerte que la norma se aplicará, sea conocida o no por el sujeto determinado.
Para solventar este hecho, las normas deben ser objeto de publicidad, lo cual implica la posibilidad
teórica de que cualquiera pueda tener acceso a la norma en cuestión. Pero ello no resuelve el problema,
por eso se establece la efectividad del ordenamiento y deber de cumplimiento de las normas, sea conocido
o ignorado su contenido. Así dice el Art.6.1 CC: “la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento”:
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E) La exclusión voluntaria de la ley aplicable
El cumplimiento de las normas es obligado. Sin embargo, atendiendo al Art.6.2 CC, parece que sí
cabe excluir voluntariamente la aplicación de las normas, dentro de ciertos límites y condiciones, ya que es
frecuente que algunas normas autoricen a los propios interesados a reglamentar las situaciones que les
afectan privadamente autonomía privada. Por ejemplo, es regla contenida en la ley que el préstamo de
dinero no produce intereses, pero la propia disposición legal autoriza la posibilidad de pacto expreso en
contrario.
4.10. Eficacia sancionadora de la norma: la sanción general de nulidad; actos contrarios a la ley y
actos en fraude a la ley.
A) La infracción de las normas
El sujeto es libre de acatar la norma o desobedecerla, pero las consecuencias de obedecer o
desobedecer no serán las mismas. Si no se cumplen las normas, se da pie para la correspondiente
reacción del Ordenamiento jurídico, que prevé la imposición de oportunas sanciones al infractor.
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3. Sanciones neutralizantes pretenden impedir que el autor del acto ilícito consiga el resultado
que pretendía al cometerlo.
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− Los sujetos de la relación jurídica: es necesario un determinado vínculo entre personas
que ocupan posiciones distintas. La persona que tiene derecho a algo es el sujeto activo y
la que se encuentra obligada a reconocer, satisfacer o hacer efectivo el derecho de otra
persona es el sujeto pasivo. Puede darse la cotitularidad de los sujetos.
− El objeto de la relación jurídica: es la realidad material o social subyacente en la relación
intersubjetiva.
− El contenido de la relación jurídica: el entramado de derechos y deberes que vinculan a
los sujetos o partes de la relación jurídica, quienes, por principio, se sitúan en una posición
de poder o de deber. Toda situación de poder conlleva simultáneamente una posición
correspectiva de deber.
En la mayor parte de los supuestos, la posición de sujeto activo y pasivo suele ir acompañada de
una serie de posiciones subordinadas de carácter contrapuesto a la posición principal.
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C) Las facultades
Las facultades son las posibilidades de actuación derivadas de un derecho subjetivo, y la mayor
parte de ellas pueden desgajarse o independizarse del derecho matriz una vez constituido, generando un
nuevo derecho subjetivo derivado que tendrá un menor alcance. Así, la facultad de goce del propietario
puede dar lugar al nacimiento del derecho de usufructo.
Por tanto, la caracterización de cualquiera de las posibilidades de actuación como mera facultad del
titular del derecho subjetivo depende no sólo de disquisiciones lógicas sino también de circunstancias
concretas motivadas por el propio ordenamiento jurídico o por el titular del derecho subjetivo.
D) Las potestades
El derecho subjetivo se refiere al poder otorgado a la persona con vistas a permitirle la satisfacción
de sus propios intereses. Pero, hay otras situaciones en las que el ordenamiento jurídico atribuye un
determinado poder concreto a sujetos individuales para que en el ejercicios de ese poder se sirvan o
atiendan a los intereses de otras personas. En ese caso se habla de potestad. (Ej.: facultades de un
alcalde o un ministro, la patria potestad...)
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5.4. Nacimiento y adquisición de los derechos.
A) En general
Es necesario que exista la realización de un evento que la norma jurídica prevea como causa
justificadora del nacimiento del derecho. Entre los hechos con relevancia jurídica destaca el nacimiento de
la persona en sentido propio: determina de forma automática que tiene derecho a la vida, a la integridad
física, al nombre... (derechos de la personalidad).
Otros hechos darán lugar a una relación jurídica como por ejemplo los supuestos de
responsabilidad civil extracontractual (cualquier hecho que dañe a un tercero, como la inundación de un
piso, un accidente de circulación...). Asimismo, la relación jurídica puede nacer por la intervención de la
voluntad humana mediante un acto o pacto cualquiera (Ej.: alguien nombra herederos a sus hijos).
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conjunto plural de derechos subjetivos o de relaciones jurídicas agrupadas por la ley o por los
particulares (Ej.: herencia).
B) La renuncia de derechos
Es un particular modo de extinción contemplado por el CC, que sólo puede plantarse respecto de
los derechos subjetivos propiamente dichos y una vez que tales derechos se encuentren realmente
constituidos. Es más, la renuncia sólo es válida cuando no contraríe el interés o el orden público, ni
perjudique a terceros.
En Derecho, se habla de orden público en dos sentidos: de una parte, para referirse a la necesidad
de lograr la paz social y ciudadana; y de otra, para referirse a los valores o principios generales del
Ordenamiento. La jurisprudencia suele identificar el orden público con los valores fundamentales del
Ordenamiento jurídico y/o con las líneas directrices de las instituciones jurídicas (principios básicos de
ordenación social de la convivencia).
La contemplación de los intereses de terceros como límite de la renunciabilidad de los derecho
subjetivos es un principio extraído básicamente de la multiplicidad de supuestos en que las personas
deciden privarse de sus bienes para evitar que sus acreedores encuentren bienes con los que cobrar
cuando se les debe. Es claro que dicha renuncia de derechos se asienta más en lo fraudulento que en el
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ejercicios del propio ámbito de libertad de decisión. Por tanto, el sistema jurídico reacciona contra el titular
de un derecho que pretende renunciar a él con intención de perjudicar a terceros. El CC menciona la
“responsabilidad patrimonial universal”, la irrenunciabilidad por perjuicio de terceros.
A) La colisión de derechos
Se da cuando determinados derechos, ostentados por diferente titular, tienen un mismo objeto o un
mismo contenido, y consiguientemente su ejercicio simultáneo resulta imposible en razón de la
concurrencia.
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Ante esto, una de las funciones básicas del Ordenamiento jurídico consiste en erradicar en la
medida de lo posible las situaciones posibles de colisión de derechos. El sistema jurídico se encuentra
literalmente plagado de normas cuyo objeto central consiste en la jerarquización de unos derechos sobre
otros para evitar la colisión. Esto implica situar a algunos derechos en posición de subordinación respecto
de otros, atendiendo a criterios decisorios y a razones de política jurídica de muy diverso orden:
− Los intereses generales priman sobre los particulares (Ej.: la propiedad privada cede ante la
expropiación forzosa).
− Los derechos fundamentales priman sobre otros derechos.
− Entre los derechos patrimoniales priman los de más antigüedad, mejor rango...
Sin embargo, por mucha previsión que se tenga, siempre saldrán nuevos conflictos de colisión de
derechos, que habrán de resolverse mediante el recurso a los principios generales de aplicación de las
normas jurídicas. En general, en caso de ejercicio temporalmente incompatible suele ser preferente el
derecho que ha sido puesto en acción con anterioridad; mientras que, en relación con los derechos
patrimoniales, suele ser frecuente el sacrificio parcial de los contenidos de los derechos ejercitados.
6.3. Los límites intrínsecos al ejercicio de los derechos: la buena fe y el abuso del derecho; la
doctrina de los propios actos.
El Ordenamiento jurídico exige que los derechos subjetivos sean ejercitados conforme a su propia
función y significado, vetando su ejercicio de manera desorbitada o contraria a los parámetros de conducta
socialmente asumidos. Tal delimitación se lleva a cabo mediante una serie de conceptos jurídicos
recogidos en el CC: la buena fe y el abuso del derecho. Estos son los límites intrínsecos.
A) La buena fe
El CC dispone que “los derechos deberá ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe”. Es
decir, no estará permitido realizar actos de ejercicio de derechos que, aunque quepan dentro de las
facultades teóricas que tenga el titular, se aparten del canon de lealtad a las relaciones sociales.
La buena fe es un concepto jurídico indeterminado, y nuestro CC la recoge como la actitud
subjetivo de una persona que merece diferente traro al sujeto de derecho que actúa de mala fe. Pero
naturalmente, la buena fe ha sido siempre considerada por la doctrina y la jurisprudencia como un principio
general del Derecho de carácter expansivo.
La LEC habla directamente de la “buena fe procesal”, y aunque no parece razonable calificar la
exigencia de la buena fe según la materia objeto de regulación, resulta oportuno exigir su aplicación y que
el ejercicio procesal de los derechos no pueda desconocer la existencia de un principio general del
Derecho de aplicación necesaria.
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Igualmente son frecuentes las referencias a la buena fe en las disposiciones relativas a la
Administración pública, en general.
C.1. Construcción jurisprudencial del principio la idea del abuso del derecho es relativamente
reciente, posterior al momento de codificación europeo. En la 2ª mitad del s.XX, algunas sentencias
francesas declaran abusivas las conductas de ciertos propietarios que, actuando dentro de los linderos de
sus fincas, generaban humos, estrían aguas de modo desproporcionado... Desde entonces, el desarrollo
de la prohibición de los actos abusivos por parte de los titulares de derechos subjetivos ha ido en aumento.
En España, en fundamental la sentencia del TS de 14 de febrero de 1944 sobre el abuso de una central
eléctrica. Su importancia radica en sus propias consideraciones:
− El ejercicio es lícito aún cuando se lesionen simples intereses de terceras personas, pero no debe
darse a esta consideración un alcance demasiado literal y absoluto, ya que la pondría en pugna
con las exigencias éticas del Derecho.
− La doctrina moderna ha elaborada la teoría del abuso del tercero, que considera ilícito el ejercicio
de los derechos cuando sea abusivo. Es un límite de orden moral, teleológico y social que
determina la responsabilidad de quien traspase la equidad y la buena fe en el ejercicio del derecho
subjetivo, con daños para terceros o para la sociedad. El concepto del abuso del derecho se
integra por los siguientes elementos:
o Uso de un derecho, objetiva o externamente legal
o Daño a un interés (de terceros)
o Inmoralidad o antisocialidad de ese daño
Desde entonces, la jurisprudencia del TS ha reiterado estos tres elementos y la aplicación del principio.
C.2. La formulación legal de la prohibición del abuso del derecho la incorporación del abuso
del derecho a nuestra legislación se da por primera vez en la Ley de Arrendamientos Urbanos de 1964,
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aunque de manera limitada. Ya con la reforma del Título preeliminar del CC se dispone que “la Ley no
ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo”. Conforme a lo establecido en el CC, los
presupuestos de aplicación del abuso del derecho son básicamente dos:
1) Acción un omisión de carácter abusivo: el carácter abusivo se da cuando el acto o la omisión
del titular sobrepase manifiestamente los límites normales del ejercicio de su derecho. La
extralimitación puede deberse tanto a la actitud subjetiva del titular como a razones de carácter
objetivo en el ejercicio del mismo, aunque no pueda imputarse al titular mala fe deliberadamente en
la actuación del derecho en cuestión.
2) Consecuencia dañosa para un tercero: el ejercicio abusivo del derecho requiere que su
materialización haya acarreado a cualquier otra persona un daño determinado. El daño puede ser
tanto la aparición de consecuencias imprevistas para el tercero como la agravación de la situación
jurídica en que éste se encuentre. Hay casos en los que la actuación del titular se agota en el acto
de ejercicio abusivo, en cambio, en otros supuestos, la “persistencia en el abuso” puede ser
reiterada.
C.3. Expansión y retroceso del abuso del derecho la invocación por los litigantes o la
aplicación por los Tribunales de la prohibición del abuso del derecho se ha extendido a otras jurisdicciones,
sobre todo a la contencioso-administrativa y a la laboral. Y es que la prohibición del abuso del derecho
constituye un principio general del Derecho que tiene capacidad expansiva en el conjunto del
Ordenamiento jurídico. Por tanto, la ilegitimidad del abuso del derecho tiene carácter general y es
observancia en cualesquiera disciplinas jurídicas. No obstante, hay que considerar lo siguiente:
− El TS suele aseverar que la prohibición del abuso del derecho es un recurso técnico que
debe aplicarse con especial cuidado, atendiendo a las circunstancias de hecho y
procurando la acreditación de los presupuestos de aplicación del artículo.
− Las resoluciones jurisprudenciales resaltan que el principio de abuso del derecho sólo entra
en juego cuando no hay norma concreta aplicable al supuesto debatido, sobre todo si el
interés presuntamente dañado no goza de protección propia.
− La aplicación del principio del abuso del derecho debe ser derogado o solicitado por quien
lo estime aplicable.
B) La autotutela
Se refiere a aquellos supuestos o medios de reacción que el titular de tales derechos puede poner
en ejecución por sí mismo, sin impetrar el auxilio de la autoridad judicial. Actualmente, desempeña un
carácter marginal y residual en nuestro ordenamiento jurídico-civil; mientras que en D.Penal, la legítima
defensa o el estado de necesidad arrojan consecuencias prácticas importantes, su papel en D.Civil es
prácticamente inexistente. Se trata únicamente de casos excepcionales, por lo que la autotutela no es un
criterio rector de la actual ordenación jurídica.
C) La tutela judicial
La tutela de los derechos subjetivos la realiza el Estado por medio de los órganos de Poder Judicial
(Juzgados y Tribunales). Los órganos jurisdiccionales asumen la función de resolver y dirimir los conflictos
jurídicos en general. Además, la CE convierte el derecho a la tutela judicial en un derecho fundamental
(Art.24.1): la efectiva protección de los derechos es, en sí misma considerada, un derecho fundamental de
cualesquiera sujeto de derechos.
La instrumentación concreta de dicha protección se realiza a través del recurso de amparo ante el
TC, una vez agotada la vía judicial ordinaria que corresponda. Y la propia jurisprudencia del TC ha
perfilado el contenido y alcance del derecho fundamental a la tutela judicial efectiva en numerosas
sentencias, de las que pueden extraerse las siguientes conclusiones básicas:
− Las resoluciones judiciales deben encontrarse conveniente y suficientemente “motivadas”
(explicitando la interpretación normativa y argumentando las razones del fallo)
− Las normas de orden procesal deben ser consideradas instrumentales.
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derecho. Asimismo, quien ostenta un derecho subjetivo tiene el poder de imponer su decisión sobre otras
personas, que se verán afectadas como consecuencia del ejercicio de aquel derecho.
Por otra parte, la desidia en el ejercicio de los propios derechos es también manifestación de una
conducta que permite suponer que los derechos que no son ejercitados en su momento adecuado o dentro
de un periodo temporal prudente ya no serán ejercitados nunca.
En definitiva, las exigencias de la buena fe y de la seguridad en el tráfico imponen la necesidad de
que se marquen límites temporales máximos de ejercicio de los derechos que permanecen actualmente
inactivos. Con ese fin, se señalan plazos temporales cuya finalización acarrea la pérdida para el titular de
los derechos de la posibilidad de ponerlos en acción. Esta decadencia temporal de los derechos subjetivos
puede realizarse de 2 maneras que originan las instituciones de la caducidad y de la prescripción.
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− Prescripción adquisitiva (o de usucapión) cuando provoca el nacimiento o la consolidación
de un derecho a favor de una persona. Incide sólo sobre los derechos patrimoniales que pueden
ser objeto de posesión en sentido técnico (ámbito de la propiedad y algunos derechos reales)
B) Presupuestos de la preinscripción*
Los datos básicos para que proceda son:
− Un derecho que sea susceptible de prescripción, un derecho prescriptible.
− Que el titular del derecho permanezca inactivo
− Que transcurra el plazo señalado por la ley sin ejercitar el derecho
− Que si se produce un acto extemporáneo, el sujeto pasivo alegue la prescripción producida y no
haya renunciado a ella.
C) Suspensión de la prescripción
Se presenta en todas las hipótesis en las que la producción de algún acontecimiento hace que deje
de correr el plazo prescriptivo, pero sin que se reinicie desde el principio, una vez superadas las
circunstancias que provocaron la suspensión del cómputo (al contrario, se reinicia en el exacto momento
temporal en que quedó detenido).
Destacan los casos de moratoria legal supuestos en los que, a consecuencia de situaciones
catastróficas, el legislador suele interrumpir o suspender temporalmente el cumplimiento de las
obligaciones durante un determinado periodo de tiempo.
D) Renuncia de la prescripción
La consecuencia básica de la prescripción es que produce un beneficio para el sujeto obligado
debido a la inactividad del titular del derecho. Por eso, la Ley exige al sujeto obligado que tenga una
conducta diligente, al menos la alegación de la prescripción frente al titular del derecho en el caso de que
éste finalmente opte por ejercitarlo. Así pues, la prescripción operará sólo si el beneficiado por ella la
alega, si no alega que ha transcurrido el plazo para el ejercicio eficaz del derecho, podrá ser condenado a
cumplir. Por eso, la ley autoriza la renuncia de la prescripción una vez que ha vencido el plazo de la
misma.
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7.4. La caducidad: concepto, diferencias con la prescripción y régimen.
A) La caducidad de los derechos
La ley considera que el ejercicios de determinados derechos y facultades se debe llevar a cabo,
necesariamente, dentro de un periodo temporal predeterminado. Una vez transcurrido ese plazo, y sin
posibilidad de suspensión o interrupción, el derecho ya no podrá ser ejercitado por su titular. Por tanto, se
requiere una especial prontitud por parte del titular para ejercitar el derecho.
Los casos se agrupan bajo la institución de la caducidad la extinción de un derecho por su falta
de ejercicio durante un plazo temporal prefijado que no es susceptible de ser interrumpido. Ocurre así con
todos los actos procesales; así, por ejemplo, aun existiendo derecho a la tutela constitucional, éste se
pierde si no se ejercita en un determinado plazo de tiempo. También se da en D. Civil, donde la caducidad
suele limitar temporalmente la facultad de algunas personas para impugnar una situación jurídica
preexistente.
POR OTRA PARTE, la ley no se preocupa de precisar si el plazo de ejercicio de los derecho es de
prescripción o caducidad. El legislador es plenamente libre para configurar el plazo de ejercicio de
cualquier derecho. Es más, incluso los particulares pueden configurar los plazos de ejercicio de los
derechos con un cierto espacio de libertad, siempre que respeten las normas de carácter imperativo; así
por ejemplo, resulta admisible un pacto en cuya virtud los plazos de prescripción legalmente previstos sean
reducidos convencionalmente.
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8.2. La condición jurídica de persona.
La existencia de la persona, en cuanto ser individual, constituye un dato previo a la propia
consideración de la sociedad y del Derecho (es un prius respecto al Derecho). La persona, socialmente
considerada, representa la causa última y remota de la construcción del Ordenamiento jurídico. Así, han de
ser tenidos en cuenta como posibles sujetos de derechos y obligaciones, tanto los seres humanos
propiamente dichos, como ciertas entidades, agrupaciones o colectivos a los que el Derecho ha
personificado. Por consiguiente, se habla de persona natural y persona jurídica.
Todos los sistemas jurídicos aceptan la existencia de un amplio abanico de personas jurídicas; el
Derecho acaba atribuyendo personalidad tanto a las personas naturales como a las jurídicas. Hay que
señalar que, aunque la doctrina ha impuesto la expresión de personas físicas para referirse a los seres
humanos, el CC sólo utiliza al respecto el giro personas naturales, ya que considera que las personas sólo
deben adjetivarse cuando resulte absoluta y estrictamente necesario.
8.3. La igualdad.
La capacidad jurídica significa la posibilidad abstracta y teórica de encontrarse en situaciones
originadoras de derechos y obligaciones que pueden darse a lo largo de la vida de un sujeto, y tiene un
valor fundamentalmente ético o socio-político: colocar a todas las personas en un punto de partida
presidido por la idea de igualdad, rechazando discriminaciones.
Así, el Art.14CE establece que los españoles somos iguales ante la ley. Es un desarrollo del
principio revolucionario liberal de la igualdad ante la ley consagrado en la Revolución francesa.
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8.5. Estado civil
A) Estado civil y capacidad de obrar
La capacidad de obrar de determinados grupos de personas requiere acudir a un concepto genérico
para explicarlo el estado civil. La mayor parte de la doctrina afirma que los estados civiles son
situaciones permanentes (o relativamente estables) o cualidades de la persona que predeterminan la
capacidad de obrar de ésta. Los estados civiles son los siguientes:
• Matrimonio y filiación
• Edad: la mayoría de edad otorga plena capacidad de obrar a quien la alcanza y la minoría de
edad, al contrario.
• Incapacitación judicialmente declarada: priva de capacidad a quien la sufre
Las restantes situaciones, cualidades o condiciones de las personas no deberían ser consideradas
estados civiles, dada su transitoriedad o accidentalidad en relación con la capacidad de obrar de la
persona.
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C) El nasciturus o concebido pero no nacido
El Art.29CC determina que “el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean
favorables”, lo cual se encuentra supeditado a su nacimiento regular, es decir, a nacer con figura humana y
sobrevivir 24 h. extrauterinamente. Por tanto, jurídicamente, la personalidad sólo se adquiere mediante el
nacimiento regular.
Una vez nacido, al concebido se le han de reconocer “todos los efectos que le sean favorables”, de
ahí que consideremos reiterativo e inapropiado que la LEC-2000, tras reconocer la capacidad de las
personas físicas para ser parte en los procesos civiles, haga lo propio con “el concebido no nacido, para
todos los efectos que le sean favorables”.
D) La comoriencia
La determinación del momento de la muerte resulta compleja cuando fallecen simultáneamente dos
o más personas que tuvieran recíprocamente derecho a heredar a las otras (Ej.: accidente en el que
fallecen padres e hijos). En estos casos, tradicionalmente se recurría a una serie de presunciones
basadas en la fortaleza física de los comorientes:
• Entre marido y mujer, se considera premuerta a ésta
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• Entre progenitores e hijos, si son mayores de 14 años fallecen antes los padres, y sino los
descendientes impúberes.
Pero el CC introdujo que en defecto de prueba contraria, se establece que los conmorientes
fallecen de forma simultánea y, por tanto, “no tiene lugar la transmisión de derechos de uno a otro. Y esta
norma deberá aplicarse a todo caso de duda sobre la supervivencia entre dos personas fallecidas
simultáneamente, aun en circunstancias normales (no sólo en supuestos de catástrofes).
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obstante, la pena de muerte ha quedado finalmente abolida, incluso en tiempos de guerra, mediante la Ley
Orgánica 11/1995 de 17 de noviembre.
En términos técnicos, la vida constituye el presupuesto de la atribución de los derechos a una
persona cualquiera; y la integridad física, por su parte, se refiere a la plenitud de los atributos física de una
persona en vida. Ahora bien, el derecho a la integridad física debe entenderse como una derivación del
derecho a la vida, en íntima conexión con él y ordenado a la planificación de su sentido y a la plenitud de
su desarrollo, es decir, se encuentra subordinado a la vida propiamente dicha.
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6. Libertad de cátedra
7. Libertad informativa, completada por el derecho de rectificación
8. “Libertades públicas”: derecho de reunión, manifestación y asociación.
9. Libertad de enseñanza y de creación de centros docentes.
10. Libertad de sindicación y huelga.
En la CE, la libertad es uno de los principios inspiradores del ordenamiento jurídico, según indica el
primer párrafo del Art.1. Desde el punto de vista iusprivatista, la libertad es indiscutiblemente un derecho
de la personalidad de carácter básico.
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B) La lesión de la esfera reservada de la persona: las intromisiones ilegítimas
Los actos que pueden ser atentatorios contra el derecho al honor, la intimidad y la imagen son
llamados intromisiones ilegítimas:
• Emplazamiento en cualquier lugar de aparatos de escucha, de filmación, de dispositivos ópticos,
etc. para grabar o reproducir la vida íntima de las personas.
• Utilización de dispositivos para el conocimiento de la vida íntima de las personas o cartas
privadas no destinas a quien haga uso de tales dispositivos, así como su grabación, registro o
reproducción.
• Divulgación de hechos relativos a la vida privada de las personas que afecte a su reputación y
buen nombre.
• Revelación de datos privados de las personas conocidos a través de la actividad profesional u
oficial de quien los revela
• Captación, reproducción o publicación de la imagen de las personas en lugares o momentos de
su vida privada.
• Utilización del nombre, la voz o la imagen de una persona para fines publicitarios, comerciales o
de naturaleza análoga
• Imputación de hechos o manifestación de juicios de valor a través de acciones o expresiones
que de cualquier modo lesionen la dignidad de otra persona
B) El seudónimos
Es un nombre falso, distinto del verdadero, y su utilización es una práctica que se ha ido
extendiendo a personas que desean o reservar su identidad personal para su vida privada, o acudir a una
identificación personal más llamativa que la verdadera.
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En el D. Positivo su contemplación es muy limitada:
• La Ley del Registro Civil establece que está prohibida la conversión en nombre de los
seudónimos.
• La Ley de Propiedad Intelectual establece que mientras el autor de obras divulgadas bajo
seudónimo no revele su identidad, el ejercicio de los derechos de autor corresponderán a quien
haya divulgado la obra (si lo ha hecho con consentimiento del autor, claro).
Por tanto, el uso de seudónimo es lícito y admisible, siempre y cuando no pretenda suplantar o
excluir al nombre propiamente dicho en actos oficiales y administrativos. El seudónimo no es un derecho
de la personalidad ni mucho menos fundamental. Es sencillamente una situación fáctica que merece ser
protegida frente a situaciones abusivas de terceros, en aplicación del principio general del derecho de
exclusión del enriquecimiento injusto.
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C) El deber general de respeto
Los derechos de la personalidad deben ser objeto de respeto general, de modo que su titula puede
ejercitarlos y reclamar su protección frente a oros. Los derechos de la personalidad pueden ser por tanto
calificados como derechos generales, en cuanto los miembros o entidades de la colectividad deben
respetarlos y son oponibles por su titular frente a cualquiera.
D) La extrapatrimonialidad
Los derechos de la personalidad, en sí mismos considerados, deben ser excluidos del “comercio de
los hombres”, porque carecen de valoración económica concreta. Es decir, su reconocimiento por el
ordenamiento jurídico parte de la base de que su finalidad no es incrementar el patrimonio del sujeto de
derecho que ostenta su titularidad, sino reconocer ámbitos de seguridad y de libertad necesarios para el
desarrollo personal.
La falta de valoración económica implica que no pueden ser objeto de expropiación, ni de embargo,
ni de ejercicio por otro.
E) El daño moral
En 1910, el alcalde de Totana reclamó a El Liberal 150.000 pesetas por haber hollado la honra de
su hija, de 15 años, publicando la falsa noticia de que se había fugado con un monje profesor de física. Las
sentencia del TS de 1912 reconoció la existencia de un daño moral, pero sin que ello fuera óbice para
condenar al diario al pago de esa indemnización pecuniaria. Desde entonces, la lesión de los derechos de
la personalidad se ha identificado con la idea de daño moral. Sin embargo, actualmente, la legislación y la
jurisprudencia aceptan que, aunque la lesión de tales derechos quede reducida a un daño moral, éste
habrá de ser resarcido por su causante.
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Tema 10: LA CAPACIDAD DE OBRAR: LA EDAD Y EL SEXO.
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Por lo general, siempre se ha aceptado como un paso adelante la concepción codificadora de fijar
una mayoría de edad frente a las múltiples edades capacitadoras o habilitadoras propias del régimen
antiguo. No obstante, su generalidad comienza a perder valor cuando aparecen nuevas ramas del Derecho
que señalan barreras cronológicas de capacitación no coincidentes con la mayoría de edad general
establecida en el CC.
10.2. La situación jurídica del menor de edad; en particular, capacidad y responsabilidad del menor.
A) La adquisición de la capacidad: la Ley 11/1981
Tradicionalmente se decía que el menor de edad era total y absolutamente incapaz para realizar
actos con eficacia jurídica. Sin embargo, resulta razonable pensar que a medida que la edad aumenta
hasta aproximarse a los límites de la mayoría de edad, la gama de contratos realizados por el menos y su
complejidad y cuantía económica aumenta.
Por eso, la Ley 11/1981 de 13 de mayo, modificó los preceptos del CC relativos al menos,
reconociéndole una cierta capacidad, aunque limitada. Así, el D. positivo ha acabado por reconocer que la
adquisición de la capacidad de obrar es gradual y paulatina:
1. El menos puede realizar por sí mismo determinados actos, de acuerdo con las leyes y sus
condiciones de madurez.
2. El menos que haya cumplido 16 años podrá suministrar por sí mismo los bienes que haya
adquirido con su trabajo o industria.
3. Los padres no podrán dispones de los derechos de que sean titulares los hijos, ni de sus
bienes inmuebles, objetos preciosos o valores mobiliario salvo que cuenten con el
consentimiento del menos que haya cumplido 16 años.
4. También es necesario el consentimiento del menos mayor de 16 años cuando sus padres
pretendan emanciparle.
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10.3. La emancipación: significado y concepto; tipos y efectos; particularidades de la emancipación
por matrimonio; la llamada emancipación de hecho. 3
A) Mayoría de edad VS emancipación
Emancipar (se) equivale a independizar(se), pese a no haber llegado aún a la mayoría de edad, de
la patria potestad o tutela a la que está sujeta un menor. El CC entiende que la primera causa de
emancipación es alcanzar la mayoría de edad. Sin embargo, este planteamiento del CC es erróneo porque
la emancipación y la mayoría de edad son instituciones diversas:
• La mayoría de edad atribuye de forma automática la plena capacidad de obrar a quien la
alcanza
• La emancipación sitúa al menor emancipado en una posición intermedia de capacidad entre
el menor propiamente dicho y el mayor de edad.
Hoy en día, reconocida una cierta capacidad limitada al menor y rebajada la mayoría de edad a los
18 años, la operatividad y necesidad de la emancipación es sin duda marginal.
B) Clases de emancipación
La emancipación puede tener lugar por diferentes causas, las principales clases de emancipación
son:
1. Emancipación por concesión paterna los progenitores consideran oportuno conceder al hijo
menor de edad la situación de emancipado, mediante escritura pública o comparecencia ante el
Juez encargado del Registro.
2. Emancipación por concesión judicial los propios menores, a los 16 años, se dirigen al Juez
para solicitar la concesión de la emancipación, ya estén sometidos a la patria potestad o a tutela.
En el primer caso se hablar de “conceder la emancipación”, y en el segundo “conceder el beneficio
de la mayor edad”. La solicitud debe ser fundada, y cuando los menores están bajo la patria
potestad es necesario que se haya producido alguno de estos supuestos:
a. Que el progenitor que ejerce la patria potestad contraiga nuevo matrimonio o conviva de
hecho con persona distinta al otro progenitor
b. Que los padres vivan separados.
c. Que el ejercicio de la patria potestad se vea gravemente entorpecido.
3. Emancipación por matrimonio el matrimonio posibilita la emancipación sin la necesidad de la
concurrencia de requisito complementario. Por matrimonio se forma nueva familia.
4. emancipación por vida independiente para el hijo mayor de 16 años que con el
consentimiento de los padres viva independientemente de ellos. Los padres podrán revocar este
consentimiento. La situación de independencia requiere al menos una cierta autonomía económica
del menor.
3
C) Efectos de la emancipación
3
Junto a ello, se encuentra también la emancipación por concesión de la Patria, creada por el Decreto-ley (franquista) de 7 de
marzo de 1937 para incrementar el aislamiento de jóvenes e uno de los dos ejércitos contendientes en la Guerra Civil. Su vigencia
se ha mantenido hasta no hace tanto, sin embargo, actualmente se considera abrogada.
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La emancipación sitúa al menor emancipado en una situación de capacidad intermedia entre la
minoría y la mayoría de edad desde el punto de vista patrimonial. De ahí las limitaciones establecidas en el
CC, según el cual hasta que llegue a ser mayor de edad, el emancipado no podrá:
• tomar dinero a préstamo
• enajenar o gravar bienes inmuebles o establecimientos mercantiles o industriales u objetos de
extraordinario valor sin consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de su curador.
Para el supuesto de emancipación por matrimonio, el CC establece que el emancipado pueda
enajenar o gravar bienes inmuebles, establecimientos mercantiles y objetos de valor, basta si es mayor el
otro cónyuge, el consentimiento de los dos; si también es menor, se necesitará el consentimiento de los
padres o tutores de uno y otro. Además, el emancipado por matrimonio puede tomar dinero en préstamo
contando con el consentimiento del cónyuge.
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incrementando con nuevas disposiciones legales que tienden a una tendencial equiparación entre hombres
y mujeres:
1. Ley de 24 de abril de 1958 tímida e inicial reforma del CC tendente a ampliar la capacidad de la
mujer, permitiéndosele ya, por ejemplo, ser testigo en los testamentos y ser tutora.
2. Ley de 22 de julio de 1961 retocada en 1966, se reconoce a la mujer (con licencia marital) los
mismos derechos que el varón para el ejercicio de toda clase de actividades políticas, profesionales
y de trabajo.
3. Ley de 22 de julio de 1972 fija la mayoría de edad en los 21 años para hombre y mujer, quien a
partir de ese momento podrá dejar la casa paterna.
4. Ley de 2 de mayo de 1975 introduce sustanciales reformas en el CC y en el de Comercio. De un
lado, al regular el domicilio, la nacionalidad y los derechos y deberes recíprocos entre los cónyuges,
la mujer deja de ser considerada como un mero satélite junto al marido. De otra parte, tanto
respecto de la capacidad de obrar en general como para actuar como comerciante, la mujer casada
deja de estar supeditada a la eterna licencia o autorización marial.
11.1. La incapacitación.
A) La redacción originaria del CC
El CC, en su Art.200, establecía que estaban sujetos a tutela –además de los menores no
emancipados- las personas sobre las que pesaban una serie de circunstancias de innegable gravedad que
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deberían traer consigo el que se las privase de la capacidad de obrar. Tales circunstancias eran: locura o
demencia, sordomudez con falta de saber lee y escribir, prodigalidad, sufrir pena de interdicción civil
causas de incapacitación.
A su vez, el hecho de privar a una persona de su capacidad para obrar (no de su cap. jurídica)
originaba la necesidad de dotarla de un cauce de representación y defensa. Para ello, existía un organismo
tutelar (tutor, protutor y Consejo de familia) => tutela de familia.
Por su parte, los menores de edad no emancipados, quedaban sujetos a tutela si sus padres no
pudieran ejercer la patria potestad. En los casos en que los intereses del hijo y de los padres pudieran ser
antagónicos (Ej.: herencia de un familiar), se les debía nombrar un defensor judicial.
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control administrativo. Esto fue duramente criticado por el Prof. DE CASTRO y otros civilistas, hasta el
extremo de que la Ley 13/1983 abandona el control administrativo de los internamientos, instaurando por el
fin el control judicial.
Así, el internamiento requiere la previa autorización judicial, a cuyo efecto el Juez debe examinar
personalmente al presunto incapaz y oír el dictamen de un facultativo. Excepcionalmente, la autorización
judicial puede darse a posteriori, por “razones de urgencia” (“locos furiosos”, esquizofrenia agresiva...) que
avalen el inmediato internamiento del que se dará cuenta al Juez antes de 24 horas.
A partir de su entrada en vigor, la LEC-2000 ha considerado oportuno derogar el Art.211 CC e
integrar dentro de su propia regulación el internamiento no voluntario por razón de trastorno psíquico.
Sin embargo, puede haber uno o varios tutores; puede haber incapacitados que no queden
sometidos a tutela, sino a curatela; las atribuciones del defensor judicial no están diseñadas legalmente,
quedando encomendadas a la sentencia judicial... Ante esto, es difícil esquematizar, pero de manera
general podemos decir lo siguiente:
• Los cargos tutelares son de carácter obligatorio
• El nombramiento de la persona a desempeñar el cargo tuitivo debe (salvo para el defensor
judicial) recaer en un familiar cercano
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• Las resoluciones judiciales sobre los cargos tutelares deberán inscribirse obligatoriamente
en el Registro Civil, a efectos de que los terceros puedan conocer las condiciones de
capacidad de las personas.
• Una vez inscrita la resolución judicial sobre la capacidad, la realización de contratos por el
afectado le conllevará las siguientes consecuencias generales:
Los celebrados por personas sometidas a tutela son nulos de pleno derecho
Los celebrados por personas a quienes se ha asignado curador o defensor judicial
son anulables
Los actos y contratos celebrados por el tutor sin contar con la autorización judicial
serán radicalmente nulos
A) Tutela
El régimen jurídico de la tutela es aplicable supletoriamente a la curatela y al defensor judicial. El
nombramiento del tutor debe realizarlo el Juez atendiendo inicialmente al orden de preferencia establecido
en el Art.234CC:
1º Cónyuge que conviva con el tutelado
2º Los padres
3º La persona o personas designadas por éstos en sus disposiciones de última voluntad
4º El descendiente, ascendiente o hermano que designe el Juez
No obstante, la tutela puede ser desempeñada por una sola persona o por varias simultáneamente,
e incluso por las personas jurídicas que no tengan finalidad lucrativa. Técnicamente, las causas de
inhabilidad para la designación como tutor son circunstancias que fija la ley como excluyentes del posible
nombramiento; así, no pueden ser tutores:
• Los condenados por cualquier delito que no les deje desempeñar bien el cargo como tutor
• Las personas en quienes concurra imposibilidad absoluta de hecho
• Los que tuvieren enemistad manifiesta con el menor o incapacitado
• Las personas de mala conducta o que no tuvieren manera de vivir conocida
• Los que tuvieren importantes conflictos de intereses con el menos o incapacitado
• Los quebrados y concursados no rehabilitados
En definitiva, la tutela requiere la determinación complementaria del Juez competente. Además, los
progenitores del menor o incapacitado pueden “inhabilitar” a los parientes que en principio serían llamados
a la tutela, mediante testamento o cualquier otro documento notarial por considerar que no cumplen los
requisitos mínimos.
En el Art.251 se establece asimismo que será excusable el desempeño de la tutela cuando por
razones de edad, enfermedad, ocupaciones personales o profesionales, por falta de vínculos de cualquier
clase entre tutor y tutelado, o por cualquier causa, resulte excesivamente gravoso el ejercicio del cargo.
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Las causas de remoción de la tutela son también aplicables, supletoriamente, a la curatela y al
defensor judicial. Remoción de la tutela cese como tutor de la persona previamente nombrada. El CC
concede legitimación activa para el procedimiento de remoción al MF y a cualquier persona interesada en
acreditar que se ha producido cualquiera de las causas genéricas de remoción contempladas:
− Que el tutor se encuentre incurso en cualquiera de las causas legales de inhabilidad
− Que el tutor “se conduzca mal en el desempeño de la tutela”
− Que existan “problemas de convivencia graves y continuados” entre tutor y pupilo
B) Curatela
Hay que distinguir entre:
− Curatela propia la correspondiente a los supuestos de hecho que determinan sólo el nacimiento
de la curatela:
o Los emancipados cuyos padres fallecieron o quedaron impedidor
o Los que obtuvieron el beneficio de la mayoría de edad
o Los declarados pródigos
En tales casos, las función del curador consiste en intervenir en los actos que los menores o
pródigos no pueden realizar por sí solos; presta su asistencia.
− Curatela impropia con las personas que la sentencia de incapacitación o la resolución judicial
coloquen bajo esta forma de protección en atención a su grado de discernimiento. Por tanto, en
este caso, la existencia de curatela no depende del supuesto de hecho, sino de la valoración
judicial, y su función será la asistencia en aquellos actos que disponga la sentencia.
C) El defensor judicial
Es un cargo tuitivo ocasional o esporádico, compatible con la existencia de los demás mecanismos
tutelares e incluso con la patria potestad por parte de los progenitores. En efecto:
• En caso de existencia de tutela, no se nombrará un defensor judicial sino que la representación
y defensa la asumirá directamente el MF, mientras que en caso de que haya que cuidar también
los bienes de la persona en cuestión, el Juez podrá designar un administrador .
• El nombramiento del defensor judicial se hará cuando :
o En algún asunto exista conflicto de intereses entre los menores o incapacitados y
sus representantes legales o el curador.
o Por cualquier causa, el tutor o el curador no desempeñen las funciones que les son
propias, hasta que cese la causa determinante o se designe otra persona para
desempeñar el cargo.
Por eso, el carácter ocasional del defensor judicial hace que no se lo pueda considerar propiamente
un representante legal el menos para la defensa y administración de su patrimonio. Sus atribuciones serán
las que el Juez le haya concedido en cada caso.
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A) Presupuestos y requisitos
Ante una desaparición, la primera medida que adopta el CC es la posibilidad de designación de un
defensor del desaparecido, para que atienda los asuntos más urgentes atinentes a aquel. Estas medidas
son provisionales: a partir del año de la desaparición o de las últimas noticias deberían verse sustituidas
por las correspondientes a la situación de ausencia legal.
El nombramiento del defensor no requiere que haya transcurrido plazo alguno desde la
desaparición y carencia de noticias, basta la incógnita. Si el desaparecido tiene un apoderado con
facultades administrativas, éste puede atender los asuntos relativos al desaparecido.
12.3. La declaración legal de ausencia: requisitos y efectos; el representante legal del ausente.
El nombramiento del defensor tiene carácter provisional y constituye el primer paso para atender los
asuntos del desaparecido. Por eso, si transcurre un determinado periodo de tiempo sin que reaparezca o
se tengan nuevas noticias, se promueve una segunda fase4 la declaración de ausencia legal: el
supuesto de hecho de la “declaración judicial de ausencia legal”:
Esta declaración se formaliza a través de un auto judicial y requiere verse precedida de una
especial publicidad del expediente. En este sentido la LEC-2000 dispone que “es requisito
indispensables... la publicidad de la incoación del expediente mediante dos edictos que son intervalo de 15
días se publicarán en el BOE.
La declaración de ausencia legal no tiene por qué verse seguida necesariamente por la declaración
de fallecimiento, de hecho, durante la etapa de ausencia legal pueden producirse eventualidades que
hagan innecesaria la declaración de fallecimiento:
• Puede reaparecer el ausente
• Puede probarse la muerte del declarado ausente, en cuyo caso, todos los expedientes judiciales
decaen frente al efectivo fallecimiento del ausente. A partir de ese momento, se considera
abierta su sucesión o herencia.
4
Primera fase: nombramiento del defensor del pueblo / Segunda fase: declaración de ausencia legal. No obstante, la declaración
de ausencia legal puede ser promovida aunque previamente no se haya instado el nombramiento del defensor del desaparecido.
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o Los hermanos mayores de edad que hayan convivido con el ausente, o el mayor de
ellos son representantes legítimos impropios.
El orden de prelación vincula al Juez, quien sólo podrá alterarlo si apreciase un motivo grave.
• en caso de inexistencia (o ineptitud) de estos familiares, el Juez podrá designa a
Dativos
cualquier persona solvente de buenos antecedentes. No ha de tener entronque familiar con el
ausente y su nombramiento es de segundo orden (o subsidiario). A ellos se les aplican los
preceptos que regulan el ejercicio de la tutela y las causas de inhabilidad, excusa y remoción de
los tutores.
A) Requisitos exigidos
Se establecen plazos temporales, lo suficientemente amplio, para presumir la efectiva desaparición
del mundo de los vivos del ausente. Además, se requiere una especial publicidad del expediente con
5
Debe procurar seguir las huellas de su representado, tratando de contrastar su paradero o su efectivo deceso.
6
Ver nota 4
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intervalo de 15 días en el BOE, en un periódico de tirada en la capital del Estado, en otro de la capital de
provincia en que haya tenido su última residencia el ausente, en la Radio Nacional.
La Ley 4/2000 establece que se declara fallecimiento:
• Ausencia calificada en caso de que la desaparición de la persona haya tenido lugar en
condiciones de peculiar riesgo, transcurrido el plazo de 1 año para supuestos de violencia
contra la vida y 3 meses en caso de siniestros (sobre todo naufragios o accidente aéreo)
• Ausencia simple en cualesquiera otros supuestos, si han transcurrido 10 años, o 5 años si al
expirar esos 5 años el ausente hubiera cumplido ya 75 años.
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13.1. Significado y concepto de la nacionalidad.
A) Nacionalidad y apatridia
La nacionalidad es la integración de la persona en cualquier organización política de carácter
estatal; de modo que la persona queda sometida al ordenamiento jurídico de dicho Estado, mientras que el
ordenamiento jurídico queda obligado a reconocer y respetar los derechos fundamentales y las libertades
cívicas de la persona.
Los ordenamientos jurídicos procuran regular con detalle la materia mediante directrices que
pueden ser contradictorias:
1. La importancia propia de la nacionalidad estatal, por lo que los controles para su eventual
adquisición parecen ser difíciles de superar y pretender la limitación del número de nacionales
2. La generosidad de procedimientos de recuperación y mantenimiento de la nacionalidad de
origen y de supuestos de doble nacionalidad convencional que parecen perseguir la ampliación
del número de nacionales.
En realidad, lo que subyace es el amplio rechazo actual de las situaciones de apatridia, situación
de las personas que no tienen nacionalidad alguna. Este rechazo ha sido fruto de los excesos de ciertos
regímenes políticos que provocaron desnacionalizaciones masivas de millones de ciudadanos durante la
1ªmitad del s. XX, y se hizo realidad normativa a nivel internacional desde la Declaración Universal de los
DD (“toda persona tiene derecho a una nacionalidad”.
El CC considera que a los apátridas les será de aplicación, como ley personal, la ley del lugar de su
residencia habitual. Por tanto, los residentes en España podrían acceder a la nacionalidad española a
través de la naturalización por residente. (Estatuto del Apartida, aprobado por RD 865/2001, de 20 de
julio).
B) Nacionalidad y ciudadanía
Hoy día nacionalidad y ciudadanía son términos sinónimos, aunque no aceptados como tal por la
doctrina española. Los partidos políticos nacionalistas pretendieron sustituir el término “nacionalidad” del
texto constitucional por el de “ciudadanía”; y la idea de nacionalidad debería reservarse para las
“nacionalidades” de ciertas CCAA. La propuesta no tuvo éxito, pero enturbió definitivamente la cuestión
teórica. La propia CE, en un artículo fundamental como el 53, uso la expresión “cualquier ciudadano” de
forma equivalente a nacional o español.
C) Regulación normativa
La regulación de la nacionalidad se encuentra en el Título 1 del Libro 1 del CC (De los españoles y
de los extranjeros). Pero la nacionalidad ha sido objeto de modificación legislativa recurrente y sucesiva.
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Tradicionalmente se consideraba que la nacionalidad de origen era la atribuida desde el
nacimiento a una persona determinada, en virtud de los criterios político-jurídicos usados por el legislador:
1. la atribución de nacionalidad por la pertenencia del nacido a una determinada línea o estirpe
familiar (ius sanguinis)
2. la atribución de nacionalidad por el lugar de nacimiento (ius soli)
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1. La filiación o el nacimiento en España cuya determinación se produzca después de los 18 años de
edad del interesado
2. La adopción del extranjero mayor de 18 años
3. Estar o haber estado el interesado sujeto a la patria potestad de un español.
La declaración de optar por la nacionalidad española deberá ser realizada en el plazo de 2 años a
contar desde el momento en que se da el supuesto de hecho propio de la adquisición de la nacionalidad
española por opción. Sin embargo, en el caso de haber estado sujeto a la patria potestad no tiene plazo de
2 años. La reforma del CC pretende favorecer la opción para los hijos de emigrantes españoles.
B) La carta de naturaleza
La nacionalidad española se adquiere por carta de naturaleza otorgada mediante RD, cuando en el
interesado concurran circunstancias excepcionales: se trata de una forma especial y privilegiada de otorgar
la nacionalidad española por parte del poder ejecutivo.
C) La naturalización por residencia
Constituye el supuesto normal y por antonomasia de adquisición de la nacionalidad española por
nacionales de otros Estados (Art.21 y 22 CC). La residencia continuada y efectiva de cualquier extranjero
en España, acompañada por la solicitud de otorgamiento de la nacionalidad español, se presupone como
una verdadera integración del interesado en la comunidad nacional. Así, la residencia habrá de ser legal,
continuada e inmediatamente anterior a la petición formulada por el interesado, y los plazos son los
siguientes:
• Residencia decenal constituye la regla general
• Residencia quinquenal para quienes hayan obtenido asilo o refugio
• Residencia bienal para los nacionales de origen de países iberoamericanos, Andorra,
Filipinas, Guinea Ecuatorial o sefardíes.
• Residencia anual en los casos siguientes:
o Los nacidos en territorio español
o Los que no hayan ejercitado oportunamente la facultad de optar
o Los que hayan estado sujetos legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un
ciudadano o institución españoles durante 2 años consecutivos
o Los que al tiempo de la solicitud lleven 1 año casado con español/a y estén
separados legalmente o de hecho.
o Viudos/as de españoles si a la muerte del cónyuge no hay separación
o Los nacidos fuera de España de padre o madre originariamente españoles
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OM) una vez acreditados por el solicitante los requisitos materiales de su inserción en la comunidad
nacional: buena conducta cívica e integración en la sociedad española.
1) En el caso de que la nacionalidad se haya adquirido por carta de naturaleza o por residencia, el
interesado dispone de un plazco de 180 días para cumplir los requisitos.
2) Si de adquiere la nacionalidad por opción, los plazos de caducidad se dan en relación con el
cumplimiento de los requisitos del Art.23
13.4. La posesión de estado.
El Art.18 establece que “la posesión y utilización continuada de la nacionalidad española durante 10
años, con buena fe y basada en un título inscrito en el Registro Civil, es causa de consolidación de la
nacionalidad, aunque se anule el título la originó”.
La consolidación de la nacionalidad española puede estar referida tanto a la de origen como a la
sobrevenida, dependiendo de la nacionalidad que viniera detentando el interesado. Los requisitos para la
entrada en juego de la nueva figura de la posesión de estado de nacionalidad son, cumulativamente, los
siguientes:
1. Existencia de un título de atribución de nacionalidad inscrito en el Registro Civil que resulta
posteriormente anulado.
2. transcurso de un decenio, durante el cual el interesado se haya comportado efectivamente
como español
3. Comportamiento ininterrumpido del interesado que sea conforme a las reglas de la buena fe
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1. La ostentación de otra nacionalidad es requisito predeterminante de la pérdida
2. La residencia en el extranjero del español que desee renunciar a la nacionalidad española no
constituye meramente un elemento descriptor del supuesto de hecho, sino un requisito material
del acto de renuncia. Se requiere que el interesado resida habitualmente en el extranjero, para
evitar declaraciones de renuncia formuladas en España.
B) Privación de la nacionalidad
Tiene lugar cuando los naturalizados españoles incurran en actos de particular gravedad que
conlleven una sentencia judicial o una sanción gubernativa al respecto. El Art.25 considera que la privación
se produce en virtud de lo siguiente:
1) Cuando una sentencia judicial establezca la pérdida de la nacionalidad española. (En el actual
CP no hay contemplación normativa alguna de la pena de privación de la nacionalidad).
2) Cuando en el procedimiento seguido para la obtención derivativa de la nacionalidad, se haya
incurrido en falsedad.
3) Cuando quienes hayan adquirido la nacionalidad española por vía derivativa entren
voluntariamente al servicio de armas o ejerzan cargo político en un Estado extranjero contra la
prohibición expresa del Gobierno.
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nacionales de origen de países iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial o Portugal, deben
cumplir un plazo de residencia de sólo 2 años. Además, el Art.24.2 prevé que la adquisición de la
nacionalidad propia de tales países no conlleva la pérdida de la nacionalidad española de origen.
Pero, dado que la nacionalidad es un criterio de atribución de la legislación aplicable a una persona,
resulta imposible que una persona esté sometida a dos regímenes jurídicos distintos. Por eso, hablar de
doble nacionalidad supone en rigor:
• La necesidad de distinguir entre una nacionalidad latente o hibernada y una nacionalidad
efectiva.
• La nacionalidad latente de origen se conserva pese a la adquisición de la segunda nacionalidad
efectiva.
• Para adquirir la nacionalidad efectiva se requiere cumplir los requisitos previstos por los
Tratados de doble nacionalidad o los establecidos por la legislación de la nación de residencia
efectiva.
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14.2. La atribución de la vecindad civil
Los principios básicos de atribución de la vecindad civil en España, resumidamente, son los
siguientes:
• Respecto de los hijos, la atribución de vecindad requiere distinguir entre el caso en que los
padres o progenitores tengan la misma vecindad, o por el contrario, sea distinta. En caso de
igual vecindad, el criterio de ius sanguinis es fundamental. En el caso de distinta vecindad, el
criterio prioritario será el lugar de nacimiento.
• Cualquier menor de edad que haya cumplido 14 años podrá optar por la vecindad civil del lugar
de nacimiento o por la última vecindad de cualquiera de sus padres.
• La residencia y lugar de residencia también son tenidos en cuenta por el legislador.
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• Si el lugar de nacimiento, iure soli, comporta la atribución de una determinada vecindad, la
remisión a la vecindad común tampoco tiene eficacia.
Por lo tanto, el iure soli constituye la regla de imputación básica, salvo para el caso de que ambos
progenitores tengan la misma vecindad civil, y por ende, la entrada en juego de la eficacia subsidiaria de la
vecindad común sólo tendrá aplicación si el hijo ha nacido en el extranjero.
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14.7. La vecindad civil y la nacionalidad
La Ley 18/1990 establece que “todo extranjero que adquiere la nacionalidad española ha de
adquirir también determinada vecindad civil. Los criterios para fijar ésta tendrán en cuenta... la voluntad del
interesado, suprimiéndose la preferencia injustificada hasta ahora otorgada a la vecindad civil común”.
A) Vecindad civil subsiguiente a la adquisición de la nacionalidad española
El extranjero que obtenga la nacionalidad española tiene la facultad de optar por las siguientes
vecindades:
− La correspondiente al lugar de residencia
− La del lugar de nacimiento
− La última vecindad de cualquiera de sus progenitores o adoptantes
− La del cónyuge.
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Para algunos autores, el domicilio real comprende el hecho físico de la residencia efectiva en un
lugar determinado (elemento material) y la voluntad de residencia estable o habitual en dicho lugar
(elemento espiritual o intencional). Sin embargo, la generalidad de los autores actuales considera que la
línea jurisprudencial del TS consiste en considerar que el elemento espiritual no es un componente
necesario del concepto legal de domicilio, sino que basta con considerar el domicilio como la residencia
habitual efectiva.
B) Domicilios legales
Los supuestos de domicilio legal vienen determinados por la fijación de un lugar como domicilio de
una persona por cualquier disposición legislativa, con independencia del lugar de residencia efectiva de la
persona. Los casos más destacados de domicilio legal son:
• El domicilio de los diplomáticos destinados en el extranjero será el último que hayan tenido en
territorio español
• El domicilio de los hijos sometidos a la patria potestad será el de sus padres; y el de los
menores e incapacitados sometidos a tutela o curatela, el de sus guardadores.
• El domicilio de los empleados es el pueblo en el que sirvan su destino o en el que vivan con
más frecuencia
• El domicilio de los militares en servicio activo es el pueblo en el que se encuentre el Cuerpo al
que pertenezcan.
Hoy en día, mucha gente no trabaja donde vive, por eso, difícilmente podría identificarse el lugar de
desempeño de las funciones profesionales con el domicilio real o la residencia habitual.
D) Domicilio electivo
Es el lugar de ejercicio de un derecho o del cumplimiento de una obligación designado por las
personas interesadas en cualquier relación jurídica, con independencia del domicilio real de las mismas. El
CC no regula con carácter general dicho domicilio electivo, pero, en la práctica, es objeto de mucha
utilización y tiene gran importancia.
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Tema 15: EL REGISTRO CIVIL.
C) El nombre
Desde la aprobación de la Ley del Registro Civil de 8 de junio de 1957, al dar nombre al nacido “no
podrá consignarse más de un nombre compuesto, ni más de dos simples”. Y la Ley 40/1999, en relación
con el nombre, permite sustituir el nombre que obre inscrito en el Registro Civil en castellano por su
equivalente onomástico en cualquiera de las demás lenguas españoles.
D) Los apellidos
El sistema español se caracteriza por atribuir e imponer a toda persona dos apellidos, anteponiendo
el 1º de los paternos y después el de los maternos. De otra parte, el ordenamiento español mantiene los
apellidos propios de la mujer, se case o no. La costumbre burguesa de atribuir a la mujer el apellido del
marido no tiene reconocimiento normativo, sólo es un uso social privado de valor jurídico.
En la actualidad, en tenor del Art. 53 LRC, “las personas son designadas por su nombre y apellidos,
paterno y materno, que la ley ampara frente a todos”. Además, la Ley 40/1999 ha introducido la posibilidad
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Ley de Registro Civil
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de que cuando la filiación se encuentre determinada por ambas líneas, “el padre y la madre de común
acuerdo podrán decidir el orden de transmisión de su respectivo primer apellido antes de la inscripción
registral”.
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• Sección 4ª: Tutelas y representaciones legales anotación de los cargos tutelares y demás
representaciones legales de personas naturales y sus modificaciones.
B) Organización territorial
El RC depende del Ministerio de Justicia y todos los asuntos a él referentes están encomendados a
la Dirección General de los Registros y el Notariado. Según el Art.149.1.8ª CE, la “ordenación de los
Registros” es una materia que corresponde en exclusiva a la competencia estatal. Pero, naturalmente, el
RC está integrado pro los Registros Municipales, los Registros Consulares y el Registro Central:
1. Registros Municipales: en todo municipio debe existir un registro en el que se inscriban los
hechos que allí sucedan. Ahora bien, la existencia o no en el municipio de Jueces de 1ª instancia
obliga a distinguir entre:
a. Registros principales: encomendados directamente al Juez de 1ª instancia con
competencia para todas las materias reguladas por la legislación correspondiente
b. Registros subordinados o delegados: en municipios donde sólo haya Juez de paz, quien
actuará por delegación del encargado y con iguales facultades, aunque con restricciones:
i. Carece de competencia en materia de expedientes
ii. En estos registros no hay Sección 4ª
iii. Las certificaciones deben llevar la firma conjunta del Juez de paz y del Secretario
2. Registros Consulares: son de los que se dispone para cada demarcación consular; su finalidad es
que los residentes fuera del territorio nacional puedan inscribir los datos y circunstancias exigidos
por el Art.1 de la LRC. Estas inscripciones se extenderán por duplicado, con el objeto de uno de los
ejemplares se remita al Registro Central.
3. Registro Central: a cargo de la propia Dirección General de los Registros y el Notariado del MJ; es
un Registro único para todo el territorio nacional, con sede en Madrid. Concentra y centraliza todas
las inscripciones relativas a las circunstancias personales de los españoles que hayan sido objeto
de inscripción en los Registros Consulares. Además, acoge todos aquellos hechos para cuya
inscripción no resulte competente ningún otro Registro, así como aquellos que no puedan
inscribirse por concurrir circunstancias excepcionales de guerra u otras que impidan el
funcionamiento del Registro territorial competente.
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B) Anotaciones se caracterizan por la nota de provisionalidad y de mucha menor importancia
que las inscripciones. Según el Art.38 LRC, tienen valor informativo y en ningún caso constituyen la prueba
que proporciona la inscripción.
C) Notas marginales asientos breves y concisos anotados en el margen del os folios registrales
que cumplen una función puramente instrumental: relacionan las inscripciones entre sí. Se denominan
también notas de referencia.
es un asiento especial para la constancia del régimen de bienes de matrimonio
D) Indicaciones
(gananciales, separación, participación...).
E) Cancelaciones son asientos de carácter negativo que conllevan la anulación de un asiento
anterior “por ineficacia del acto, inexactitud de contenido y otra causa” (Art.163 RRC) Puede constar
marginalmente o abrir folio independiente, y por su parte, el asiento totalmente cancelado será cruzado
(tachado) con tinta de distinto color en el libro registral; si se cancela parcialmente, se subrayará la parte
cancelada cerrándose entre paréntesis con llamada marginal al asiento cancelatorio.
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parte de la presunción de exactitud de los hechos inscritos (fe pública registral), en cuya virtud debe
concluirse que los asientos registrales dan fe de las circunstancias fundamentales de la inscripción
correspondiente: existencia y eficacia del hecho inscrito, sujetos intervinientes y tiempo y lugar en que se
produjo.
Por consiguiente, las inscripciones constituyen la verdad oficial de los hechos y circunstancias de
que cada inscripción hace fe y pueden ser calificadas como “título de legitimación”:
15.6. La publicidad registral.
Se refiere a todos los aspectos relacionados con el conocimiento de los asientos del Registro y con
los medios a través de los cuales se consigue dicho conocimiento. La publicidad formal es un corolario del
carácter público del RC.
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− Para paliar los abusos que podría provocar la gratuidad, se considera que si el peticionario
solicita más de una certificación referida al mismo asiento o documente, el encargado
adoptará las determinaciones oportunas.
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ha cuajado en la sociedad civil, y ha sido objeto de elaboración por parte de los juristas bajomedievales y
modernos.
En el s.XVI, aparecen ya las sociedades anónimas, bajo la forma de compañías comerciales o
compañías de Indias. La limitación de la responsabilidad patrimonial, de convierte a partir de ahora en una
de las notas características de la persona jurídica y en el motor de arranque del triunfo de las sociedades
anónimas que, en los siglos XIX y XX, se convierten en el parámetro general y en el espejo de desarrollo
de todo el conjunto de las personas jurídicas.
La desaparición del interés público de los entes personificados da paso al interés particular de los
socios y sucesivamente al incipiente capitalismo. Así, en el siglo XIX, la construcción teórica de SAVIGNY
refuerza la “teoría de la ficción”, calificando a las personas jurídicas de “ficticias” y señalando las barreras
existentes entre los tipos básicos de personas jurídicas de interés básico para el D. Civil: las asociaciones
y las fundaciones.
B) La concepción antropomórfica
El jurista alemán OTTO VON GIERKE, a finales del s.XIX, propone el abandono de la teoría de la
persona ficta, demostrando que las que hasta ahora se consideraban tal eran una serie de organismo o
entidades que realmente tienen una innegable presencia social, una vida propia e independiente de los
seres humano que los conformas. Por tanto, el Derecho no lleva a cabo una verdadera creación de tales
entes, sino que se limita a reconocerlos y establecer el régimen jurídico que les corresponda, ya que las
personas jurídicas, al fin y al cabo, deben ser consideradas también como sujetos de derechos al igual que
la persona propiamente dicha (de ahí la calificación de “teoría antropomórfica”).
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16.3. Las personas jurídicas en el CC
El CC utiliza la denominación de “personas jurídicas”, en plural, como rúbrica del capítulo II del
Título II del Libro1º. Dicha denominación se encuentra asimismo generalizada en la doctrina española.
Nuestro CC se adelanta a las consideraciones realizadas doctrinalmente de forma muy tardía, en las que
justamente se propone la necesidad de abandonar el tópico déjenla (la persona jurídica en singular) y
atender al régimen jurídico de los diferentes grupos de personas jurídicas-
En este sentido, el CC utiliza el término corporaciones para referirse a todas las personas jurídico-
públicas que deben su nacimiento al propio impulso de la Administración pública y de los diferentes
organismos políticos.
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D) Asociaciones y sociedades: el interés particular
Las asociaciones de interés particular constituyen un subtipo de la figura de la asociación
propiamente dicha: las sociedades que tienen por objeto conseguir un lucro o ganancia repartible entre los
socios. Las sociedades pueden ser calificadas como “de interés particular”: las ganancias sólo se reparten
o prorratean entre quienes las han constituido o se han integrado posteriormente como socios.
Sin embargo, dicho interés particular no es antagónico al interés público, como pudiera pensarse. El
CC establece que las sociedades no pueden considerarse desprovistas de interés público o atención a los
intereses generales. Si así fuera, el Ordenamiento jurídico no las debería reconocer como tales personas
jurídicas.
Resulta necesario abordar el estudio de los diferentes tipos de personas jurídicas admitidas en
nuestro Ordenamiento jurídico.
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B) Domicilio de las personas jurídicas
El Art.41CC dispone que “cuando ni la ley que las haya creado o reconocido, ni los estatutos o las
reglas de fundación fijaren el domicilio de las personas jurídicas, se entenderá que lo tienen en el lugar en
que se halle establecida su representación legal, o donde ejerzan las principales funciones de un instituto”.
Según esto, el domicilio de las personas jurídicas será el establecido en su momento constitutivo y,
en caso de faltar éste, de forma subsidiaria, debería atenderse al lugar en que se encuentra fijada la
representación legal de la persona jurídica en cuestión o donde ejerzan sus funciones principales.
Además, el Art.66.1 de la LEC-2000 establece que el domicilio “será el pueblo que como tal esté
señalado en la escritura de la sociedad o en los estatutos por que se rijan”, y en caso de defecto, “donde
tuvieren el centro de sus operaciones comerciales” o “aquel en que tuvieren el principal establecimiento”.
Asimismo, salvo que se disponga otra cosa, las personas jurídicas serán demandadas en el lugar de su
domicilio o donde la situación o relación jurídica a que se refiera el litigio haya nacido o deba sufrir efectos.
La inviolabilidad del domicilio constitucionalmente establecida, se basa en la protección de las
personas propiamente dichas, como garantía del reducto íntimo de la personalidad o de la vida familiar.
Pero no hay razón alguna para excluir a las personas jurídicas de la misma protección.
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Tema 17: LAS ASOCIACIONES Y LAS FUNDACIONES.
PARTE 1. ASOCIACIONES
17.1. Asociaciones y derecho de asociación
La asociación puede definirse como un conjunto de personas voluntariamente organizado con
vistas a la consecución de fin de interés general y no lucrativo. Su existencia responde al carácter social de
la persona humana y presupone la existencia de un derecho subjetivo público: el derecho de asociación.
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Art. 22 CE: Derecho de asociación
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17.3. Constitución de la asociación
A) La pluralidad de personas
El presupuesto fundamental de la asociación viene representado por la unión o agrupación de un
número plural de personas que se asocian entre sí para conseguir alguna finalidad que, por separado,
deviene imposible o inoportuna.
La CE no precisa nada respecto al número mínimo de asociados, pero la LO 1/2002 establece que
las asociaciones se constituyen mediante acuerdo de tres o más personas físicas o jurídicas legalmente
constituidas. Por lo tanto, a partir de su entrada en vigor, la constitución de la asociación reclama como
mínimo la existencia de tres personas como socios iniciales o fundadores. Algunos autores han criticado el
hecho de que la CE para este supuesto no distingue entre personas físicas o personas jurídicas y por
tanto, la libertad de asociación es también propia de las personas jurídicas.
En cualquier caso, quienes deseen constituir una asociación deben tener capacidad de obrar, con
carácter general, según requieren los Art. 3 de las Leyes de 1964 y de 2002. conforme a ello, los menores
de edad no podrían formar parte de asociación alguna, lo cual es sumamente dudoso en relación con las
asociaciones juveniles y las asociaciones estudiantiles. Y muchas asociaciones culturales, deportivas...
estimulan la pertenencia a ellas de los menores de edad, quienes en algunos casos podrán incorporarse a
ellas por sí mismos.
B) El acta fundacional
Quienes deseen constituir una asociación, como primer paso, deberán llevara a cabo un acto
dirigido a manifestar su voluntad de constituir una asociación, y redactar y aprobar unos estatutos que
constituyan las reglas internas de funcionamiento de la asociación. A tal efecto, la Ley de Asociaciones
habla de acta constitutiva o acta fundacional como el documento suscrito por los socios fundadores que
deja constancia de la voluntad común y concorde de los asistentes de constituir una asociación.
Este acta puede tratarse de un documento público (acta notarial) o de un documento privado,
redactado y suscrito por las personas interesadas, y que comprenda lo siguiente:
1. Nombre, apellidos y circunstancias de las personas intervinientes.
2. Lugar y fecha de la reunión
3. Acuerdo constitutivo propiamente dicho de la asociación de que se trate, con indicación del
nombre, domicilio y fines de la misma.
4. Aprobación de los estatutos
5. Apoderamiento en favor de una o varias personas para llevar a cabo gestiones de puesta en
marcha.
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4. Lugar y fecha del otorgamiento del acta y firma de los promotores
5. Designación de los integrantes de los órganos provisionales de gobierno.
C) Los estatutos
Son las reglas de autorregulación de la asociación y han de comprender los extremos requeridos
por el funcionamiento de una organización (denominación, fines, domicilio, etc.). Sus normas propias
suplen en la mayor parte de las ocasiones parquedad legal sobre la materia.
Ni la ley derogada ni la legislación vigente ofrecen definición alguna de los estatutos, y se limitan a
establecer un contenido mínimo que debe comprender:
a) La denominación de la asociación, que no podrá ser idéntica a la de otras asociaciones
previamente registradas ni tan semejante que pueda llevar a confusión. Además no puede:
- incorporar denominaciones tradicionalmente reservada a corporaciones jurídico-públicas
(Colegio, Cámara, Universidad...)
- monopolizar demarcaciones territoriales sin precisiones complementarias (Ej.:
“Asociación de Palencia”)
- Utilizar como denominación sustantivos reservados para otros tipos de personas
jurídicas (sociedad, fundación...)
b) El domicilio así como el ámbito territorial en que se realicen principalmente sus actividades.
c) La duración, cuando la asociación no se constituya por tiempo indefinido. Por tanto, la regla
práctica es prever la duración indefinida de la asociación, bastando la constancia de que los
promotores estén conformes con la idea de vincularse por tiempo indefinido.
d) Los fines perseguidos por la asociación, que deberán ser lícitos y determinados, así como las
actividades previstas para su consecución. Los fines asociativos deben ser explicados para conocer
con detalle por qué y para qué se crea una nueva persona jurídica. En cuanto a la licitud de los
fines, la CE declara la ilegalidad de las “asociaciones que persigan fines o utilicen medios
tipificados como delito” y prohíbe “las asociaciones secretas y las de carácter paramilitar”.
e) Los requisitos y modalidades de admisión y bajo, sanción y separación de los asociados y, en su
caso, las clases de éstos. Podrán incluir también las consecuencias del impago de las cuotas por
parte de los asociados.
f) Los derechos y obligaciones de los asociados y, en su caso, de cada una de sus distintas
modalidades”
g) Los criterios que garanticen el funcionamiento democrático de la asociación.
h) Los órganos y representación, su composición, reglas y procedimientos para la elección y
sustitución de sus miembros, sus atribuciones, duración de los cargos, causas de cese, la forma de
deliberar y requisitos para que los citados órganos queden válidamente constituidos.
i) El régimen de administración, contabilidad y documentación, así como la fecha de cierre del
ejercicio asociativo.
j) El patrimonio inicial y los recursos económicos de los que se podrá hacer uso
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k) Causas de disolución y destino del patrimonio en tal supuesto, que no podrá desvirtuar el carácter
no lucrativo de la entidad.
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17.5. Esquema organizativo y órganos directivos
La asociación funciona en base a los siguientes órganos:
• órganos supremo que debe convocarse al menos una vez al año par la
Asamblea General
aprobación de cuentas y presupuestos; es competente para modificar los estatutos, realizar
nombramientos, etc.
• órgano de dirección y gestión de la asociación.
Junta Directiva
• Presidente representa a la asociación frente a terceros y preside tanto la Junta Directiva
como la Asamblea General.
La LO 1/2002 sólo habla de un órgano de representación que gestione y represente los intereses
de la asociación; de tal manera que se habla de Junta Directiva o de Consejo de Dirección, Comisión
Permanente o similar.
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− Las que (aún con fin lícito) emplearen medios violentos para su consecución.
− Las organizaciones clandestinas o paramilitares
− Las que promueven la discriminación racial o inciten a ella.
− Bardas armadas, organizaciones o grupos terroristas (incluida por el nuevo CP de 1995)
Además, la asociación se puede extinguir por la voluntad de los socios; y, en general, por
cualquiera de las causas contempladas en el Art.39 CC: expiración del plazo previsto al constituirla,
realización del fin social o imposibilidad de acometerlo.
Para los acuerdos relativos a la disolución, la LO 1/2002 requiere mayoría cualificada de las
personas presentes o representadas, que resultará cuando los votos afirmativos superen la mitad.
PARTE 2. FUNDACIONES
17.9. Concepto y tipos de fundaciones
La fundación es la persona jurídica de sustrato patrimonial por excelencia: lo fundamental en ella es
el patrimonio (conjunto de bienes) que el fundador separa o individualiza para atender a un fin
determinado. Por tanto, se caracteriza como la personificación de un patrimonio establemente adscrito a
un fin de carácter general.
Con atención a las fundaciones, el CC señala lo siguiente:
− Que su capacidad civil se rige por las reglas de institución
− Que puede actuar en el tráfico
− Que se extingue por las causas genéricas de falta de funcionamiento contempladas en el Art.39
PERO, con la Ley 30/1994, abandona esta clasificación, llevando a cabo una regulación de carácter
general aplicable a cualquier tipo de fundación.
B) Dotación patrimonial
La fundación es un patrimonio adscrito a un fin; se requiere ab initio la dotación patrimonial de la
fundación, que ha de ser adecuada y suficiente para el cumplimiento de los fines fundacionales. El TS
considera que la dotación es requisito esencial, sea cual fuere su naturaleza jurídica, para la existencia de
la fundación.
No obstante, esto no impide que la dotación patrimonial inicial se configure por el fundador como un
mero paso instrumental para conseguir una dotación ideal u óptima. Pero en cualquier caso, la dotación
inicial debe tener la suficiente entidad económica para garantizar el cumplimiento de los fines
fundacionales de forma relativamente segura durante un plazo de tiempo prolongado.
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C) Los fines de interés general
Los fines fundacionales deben atender tanto a la actividad de la fundación propiamente dicha como
a los beneficiarios de las actividades fundacionales. De ahí que la CE hable de “fines de interés general”, lo
cual supone:
− Los fines perseguidos por el fundador han de ser determinados, en cuanto consecución a perseguir
por la fundación una vez constituida. Por ello deben ser mencionados en los estatutos.
− Los futuros beneficiarios de las prestaciones de la fundación han de ser, por el contrario,
indeterminados y deben entenderse inconstitucionales las denominadas fundaciones familiares.
− Los fines han de ser lícitos por principio y, en particular, legales.
17.11. El Patronato.
La gestión y funcionamiento de la fundación quedan encomendados a un órgano colegiado: el
Patronato, compuesto al menos por 3 miembros. Los patronos suelen identificarse personalmente al
redactar los Estatutos, y en el futuro, los componentes del Patronato se señalan de forma indirecta (Ej.: los
tres hijos del fundador de mayor edad) o por indicaciones de cargos. En caso de constitución inter vivos de
la fundación, lo normal es que el fundador asuma un papel relevante en el propio Patronato. Así, la primera
fase temporal de desarrollo de la fundación se caracteriza por la coincidencia de la cualidad de instituyente
y administrador en una (o varias) misma persona.
Los patronos son administradores de la fundación, y su administración queda sometida a la
autorización previa o al control a posteriori por parte de los poderes públicos a través del Protectorado.
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Por otra parte, la misma Ley 30/1994 establece que deberá ser destinado a la realización de los
fines fundacionales al menos el 70% de las rentas o cualquier otro ingreso neto que obtenga la fundación,
debiéndose destinar el resto a incrementar la dotación fundacional. Las aportaciones en concepto de
dotación patrimonial no serán computables a estos efectos.
B) Actividades empresariales
Con carácter general, actualmente se admite el desempeño de actividades empresariales por parte
de las fundaciones.
17.13. El Protectorado.
Las disposiciones legales prevén la existencia del Protectorado: departamento administrativo que
tiene encomendada la vigilancia y control del devenir de la fundación. Hasta la publicación de la CE, esta
función le correspondía al Estado, pero en la actualidad:
− La mayoría de los Estatutos de Autonomía de las CCAA atribuyen a éstas competencia exclusiva
sobre las fundaciones
− La Ley 30/1994 indica sólo que el Protectorado será ejercido por la Administración General del
Estado, en la forma que reglamentariamente se determine, respecto de las fundaciones de
competencia estatal.
− El Reglamento de fundaciones reitera esta idea en su Art.21.1, atribuyendo la función a los
Departamentos ministeriales que posean atribuciones vinculadas con los fines fundacionales.
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Tema 18: EL PATRIMONIO.
B) Las deudas
Constituyen un factor de disminución del valor económico del conjunto patrimonial que, restado de
éste, daría el resultado correspondiente. Las deudas forman parte del patrimonio, aunque sea como
elemento pasivo, y por tanto, es necesario distinguir entre patrimonio bruto (activo) y patrimonio
neto(pasivo).
Si se transmite un conjunto patrimonial a otra persona, se transmiten también las deudas. A tal
efecto, es indiferente además que se trate de patrimonio personal o colectivo, pues el activo
correspondiente quedará vinculado desde el punto de vista de la responsabilidad a las correspondientes
deudas.
En nuestro Derecho:
− El fenómeno de la herencia se contempla como transmisión mortis causa de un conjunto
patrimonial, en el que suceden los herederos tanto en los bienes y derechos como en las deudas y
obligaciones que no tengan carácter personalísimo.
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− En el caso de la donación de todos los bienes del donante, las deudas inherentes a tales bienes
sólo se transmiten si fueron contraídas antes de la donación o si ésta se hizo en fraude de
acreedores.
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Tema 19: LAS COSAS.
B) Cosas y bienes
El CC español parece emplear como sinónimas las expresiones “cosas” y “bienes”, aunque la
identidad no es completa: las cosas son objetos materiales y los bienes, serían cualquier componente del
patrimonio de una persona evaluables económicamente, tanto si son cosas como si son derechos sobre
esas cosas (pero se rechaza la idea de identificar bien con derecho).
D) Bienes muebles
El Art.335 CC considera que tienen carácter mueble “todos los que se puedan transportar de un
punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieren unidos”. Atención: cuando entre el
mueble y el inmueble exista una verdadera adherencia o inseparabilidad se trata de “inmueble por
incorporación”, y en caso contrario, unión de manera fija pero accidental o pasajera, se trata de bien
mueble.
B) La universalidad de cosas
En algunas ocasiones, es útil considerar agrupadas un conjunto plural de cosas para facilitar su
consideración como objeto de derecho (Ej.:cuando se vende una biblioteca). A tales conjuntos de cosas se
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les llama universalidades, para evidenciar que funcionan en tráfico como un todo, que exige reglas
distintas y propias de las que se aplicarían en el caso de considerar una a una las distintas cosas que la
integran. Así, el CC establece:
− Art. 449 referido al usufructo del rebaño: exige que con las crías se repongan las cabezas que
mueran anual y ordinariamente o falten por la rapacidad de animales dañinos.
− Art. 1.532: regula la “venta de universalidad” estableciendo reglas particulares respecto de la
evicción en la compraventa.
La existencia de una universalidad depende en gran medida de la voluntad del dueño de las cosas
que las agrupa y del hecho de que se trate de cosas homogéneas (universitates facti vel hominis) Sin
embargo, algunas veces, es la propia ley la que agrupa una pluralidad de cosas, incluso sin ser
homogéneas, sometiéndolas a una regulación propia (universitates iuris); actualmente, éstas vienen
representadas por los diferentes tipos de patrimonios separados.
Además, son bienes de uso público los caminos provinciales y vecinales, las plazas, calles, fuentes
y aguas públicas, los paseos y las obras públicas de servicio general. Ahora bien, las entidades públicas
también pueden ser titulares e bienes que no estén sometidos al régimen especial del dominio público,
sino al régimen genérico de la propiedad privada: son los bienes patrimoniales del Estado, de la Provincia
y del Municipio.
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Los bienes patrimoniales del Estado está regidos hoy por la Ley de Patrimonio del Estado de 15 de
abril de 1964; y los bienes de titularidad del Estado afectos al uso y servicio del Rey y de la Real Familia,
han sido regulados por la Ley 23/1982.
B) Criterios distintivos entre ambas categorías: las pretendidas notas exclusivas de los
bienes demaniales
Tanto la legislación administrativa como el CC consideran que los bienes y derechos que
pertenezcan a los entes públicos y no merezcan la consideración de bienes demaniales habrán de ser
calificados como patrimoniales. Legal y doctrinalmente, la frontera entre ambos se delimita en base a dos
criterios:
− La naturaleza de los bienes: excluiría del ámbito de la propiedad privada a una serie de bienes que
no son susceptibles de apropiación por los particulares.
− La afectación o destino de los bienes a los intereses generales de al comunidad, ya sea por estar
especialmente afectos al uso público, o al servicio público.
Según esto, serían bienes patrimoniales de los entes públicos los siguientes:
- Los bienes muebles cuyo carácter patrimonial no se desvirtúa por la afectación de los
mismos al servicio correspondiente
- Los bienes pertenecientes a los entes públicos en atención a su rendimiento económico
o por la garantía que tal inversión económica supone
- Los bienes pertenecientes a los entes públicos como instrumentos para el desarrollo de
actividades que están sometidas en bloque a las normas de Derecho privado.
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Finalmente, es necesario indicar otras características del dominio públicos que están presentes en
los bienes patrimoniales, como por ejemplo, las facultades de deslinde de los bienes de oficio y de
recuperación de los bienes de oficio
En cuanto se refiere al dominio público, la idea de dominio se emplea en esta materia sólo en
sentido formal del bien; pero implica una forma de explotación y de gestión que no se concilia en absoluto
con la idea de propiedad comunal. El dominio público entraña una forma de explotación caracterizada por
la esencialidad del interés general y por la existencia de unas formas de control administrativo de dicho
interés.
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Tema 20: LA AUTONOMÍA PRIVADA Y EL NEGOCIO JURÍDICO. LA REPRESENTACIÓN.
Así, ha de reconocerse a las personas la capacidad de “negociar” con sus derechos y de utilizarlos
como quieran conforme a la satisfacción de sus intereses, aunque sometida a las reglas imperativas
correspondientes. Este poder de iniciativa de los particulares existe y se identifica con el principio de
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“autonomía privada”, pues en la medida en que implica dotar a los particulares de una cierta potestad
normativa , jurídicamente eficaz, viene a actuar en paralelo a la potestad o al poder que tienen los órganos
políticamente legitimados para dictar reglas o normas jurídicas generales. Así, se habla de “autonomía
privada” para hablar del poder de autorregulación o de autogobierno de los particulares en las relaciones
jurídicas.
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• son gratuitos cuando uno de los sujetos uno de los
Negocios gratuitos y negocios onerosos
sujetos se enriquece a consecuencia del negocio, sin asumir carga o contraprestación alguna
(donación, contrato de préstamo); y son onerosos aquellos en los que la prestación de una parte
encuentra su razón de ser en la contraprestación de la otra (arrendamiento, compraventa).
• los unilaterales surten efectos en virtud de la
Negocios bilaterales y negocios unilaterales
declaración de voluntad de una sola persona (testamento, apoderamiento); y los bilaterales, cuando
para ser eficaces requiere la emisión de las declaraciones de voluntad de dos (o más) personas que
ocupan posiciones jurídicas distintas o contrapuestas. Si hay varias personas manifiesten su voluntad o
persigan un mismo objetivo, es necesario hablar de acto colectivo. Por otra parte, para evitar futuros
equívocos, conviene advertir que en relación con los contratos la contraposición entre unilaterales y
bilaterales se usa en sentido muy diverso: la razón distintiva entre unos y otros se fundamente en el
nacimiento de obligaciones a cargo de una o de ambas partes:
o Bilaterales: aquellos contratos que general obligaciones para ambas partes.
o Unilaterales: los que general obligaciones para una sola de las partes contratantes.
• son solemnes aquellos que para producir los efectos
Negocios solemnes y negocios no solemnes
que le son propios deben asumir una forma determinada, legalmente prescrita; y no solemnes, los que
no la necesitan. Por tanto, negocios solemnes son aquellos en los que imperativamente se impone una
formalidad determinada, sin la cual el negocio no producirá efectos (escritura pública, declaración ante
el Encargado del Registro Civil..)
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B) Actuación en nombre ajeno o contemplatio domini: representación directa
La funcionalidad de la representación voluntaria y de la representación legal es la misma: una
persona (representante) facultada convencional o legalmente para ello, actúa en nombre y por cuenta de
otro (representado), de forma que el resultado de su gestión incide y recae directamente en la esfera
jurídico-personal del representado.
La utilización del nombre ajeno o actuación en nombre ajeno es el dato inicial característico de la
representación, que evidencia ante la comunidad la existencia del fenómeno sustitutorio y la relativa
intrascendencia en el futuro de la persona del representante. A consecuencia de esta directa y automática
vinculación entre representado y tercero, en el caso de representación de origen voluntario, se denomina
representación directa.
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B) Clases de poder
El representado o poderdante puede querer que el apoderado o representante gestiona sólo un
asunto, en tal caso se habla de poder especial. Si, por el contrario autoriza al representante para
gestionar una serie múltiple de asuntos, se habla de poder general. Además, en el caso de que se
apodere a varias personas para un mismo asunto se distingue entre:
− Poder solidario otorgado a varias personas de forma que cualquiera de ellas pueda celebrar
individual y separadamente el negocio en cuestión.
− Poder mancomunado cuando la designación de varias personas tiene como propósito
determinante que todos ellos participen en la celebración definitiva del negocio.
Por otra parte, el apoderamiento es una acto propio de autonomía privada, por lo por naturaleza se
trata de un poder revocable; sin embargo, hay casos en los que el propio representado tiene interés en
conceder las atribuciones correspondientes al representado de forma irrevocable, para evitar “males
mayores”.
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