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059-13 - PRE - GUILLERMO ALFONSO PALACIOS DODERO - Obligación de Designar Al Supervisor de Obra, Causal de Resolución
059-13 - PRE - GUILLERMO ALFONSO PALACIOS DODERO - Obligación de Designar Al Supervisor de Obra, Causal de Resolución
Opinión
T.D.: 3448039
2961035
OPINIÓN Nº 059-2013/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados
entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la “Ley”), y la Segunda Disposición
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-
2008-EF (en adelante, el “Reglamento”).
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
2.1 “¿Es posible iniciar y continuar la ejecución de una obra pública sin observar lo
dispuesto en el último párrafo del artículo 190 del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, esto es, sin designarse al supervisor de la obra aún
cuando haya obligación legal de contratarlo?” (sic).
Por su parte, el artículo 190 del Reglamento, en su primer párrafo, establece que:
“Toda obra contará de modo permanente y directo con un inspector o con un
supervisor, quedando prohibida la existencia de ambos en una misma obra.”;
precisando en su último párrafo que “Será obligatorio contratar un supervisor
cuando el valor de la obra a ejecutarse sea igual o mayor al monto establecido en
la Ley de Presupuesto del Sector Público para el año fiscal respectivo.” (El
subrayado es agregado).
De otro lado, el primer párrafo del artículo 193 del Reglamento establece que “La
Entidad controlará los trabajos efectuados por el contratista a través del inspector
o supervisor, según corresponda, quien será el responsable de velar directa y
permanentemente por la correcta ejecución de la obra y del cumplimiento del
contrato.” (El subrayado es agregado).
En tal sentido, cuando el valor de una obra sea igual o mayor al monto establecido
en la Ley de Presupuesto del año fiscal en curso, no será posible iniciar ni continuar
su ejecución sin que previamente la Entidad haya cumplido con designar al
supervisor, pues, de lo contrario, se vulneraría lo dispuesto por la normativa de
contrataciones del Estado.
2.2 “¿En qué casos la falta de designación del supervisor de la obra, cuando haya
obligación de contratarlo por estar dentro del supuesto del último párrafo del
artículo 190 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, puede ser
suplido por la designación de un inspector?” (sic).
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A manera de ejemplo, puede señalarse que el literal a) del artículo 13 de la Ley Nº 29951, Ley de
Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2013, dispone que “Cuando el monto del valor
referencial de una obra pública sea igual o mayor a S/. 4 300 000,00 (CUATRO MILLONES
TRESCIENTOS MIL Y 00/100 NUEVOS SOLES), el organismo ejecutor debe contratar, obligatoriamente,
la supervisión y control de obras.” (El subrayado es agregado).
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Por el término “permanente” se entiende que el profesional designado como supervisor debe estar en el
lugar de la obra durante todo el periodo de ejecución de la misma; es decir, desde el inicio del plazo de
ejecución de obra hasta su culminación, participando en el acto de recepción de obra, inclusive.
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2.3 “En el supuesto anterior ¿Por cuánto tiempo puede mantenerse la ejecución de
una obra pública con un inspector cuando es obligatoria la contratación de un
supervisor?” (sic).
2.4 “¿Qué responsabilidad tendría el contratista por ejecutar una obra sin el
supervisor designado sino sólo con el inspector?” (sic).
En primer lugar, debe reiterarse que, de acuerdo con el último párrafo del artículo
190 del Reglamento, cuando el valor de una obra sea igual o mayor al monto
establecido en la Ley de Presupuesto del año fiscal en curso, será obligatorio
contratar a un supervisor; en esa medida, el artículo 184 del Reglamento establece
como condición para el inicio del plazo de ejecución de una obra que la Entidad
haya cumplido con designarlo.
Asimismo, el penúltimo párrafo del artículo 184 del Reglamento prevé que, cuando
la Entidad no cumpla con las condiciones previstas para iniciar el plazo de
ejecución de obra, como la antes mencionada, el contratista puede iniciar el
procedimiento de resolución del contrato, conforme a lo previsto en el artículo 1693
del Reglamento. Ello teniendo en consideración que el último párrafo del artículo
47 de la Ley establece que “El hecho que la Entidad no supervise los procesos, no
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“Artículo 169º.- Procedimiento de resolución de Contrato
Si alguna de las partes falta al cumplimiento de sus obligaciones, la parte perjudicada deberá requerirla
mediante carta notarial para que las satisfaga en un plazo no mayor a cinco (5) días, bajo apercibimiento
de resolver el contrato.
Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura o sofisticación de la contratación, la
Entidad puede establecer plazos mayores, pero en ningún caso mayor a quince (15) días, plazo este último
que se otorgará necesariamente en el caso de obras. Si vencido dicho plazo el incumplimiento continúa, la
parte perjudicada podrá resolver el contrato en forma total o parcial, comunicando mediante carta
notarial la decisión de resolver el contrato.
No será necesario efectuar un requerimiento previo cuando la resolución del contrato se deba a la
acumulación del monto máximo de penalidad por mora, o por otras penalidades, o cuando la situación de
incumplimiento no pueda ser revertida. En este caso, bastará comunicar al contratista mediante carta
notarial la decisión de resolver el contrato.
En el caso de las contrataciones efectuadas a través de la modalidad de Convenio Marco, las
comunicaciones antes indicadas se deberán realizar a través del SEACE.
La resolución parcial sólo involucrará a aquella parte del contrato afectada por el incumplimiento y
siempre que dicha parte sea separable e independiente del resto de las obligaciones contractuales, y que la
resolución total del contrato pudiera afectar los intereses de la Entidad. En tal sentido, el requerimiento
que se efectúe deberá precisar con claridad qué parte del contrato quedaría resuelta si persistiera el
incumplimiento.
De no hacerse tal precisión, se entenderá que la resolución será total en caso de persistir el
incumplimiento.”
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2.5 “¿La falta de designación del supervisor por parte de la Entidad puede ser
alegada por el contratista como causal de resolución de contrato prevista en el
numeral 1 del artículo 168 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado, concordado con los artículos 169 y 184 del Reglamento?” (sic).
2.6 “¿Alguna Entidad pública o Empresa del Estado tiene una normatividad especial
que le permita encargar la ejecución de una obra, de manera provisional o
permanente, con un inspector cuándo por ley está obligado a designar a un
supervisor?” (sic).
3. CONCLUSIONES
3.1 Cuando el valor de una obra sea igual o mayor al monto establecido en la Ley de
Presupuesto del año fiscal en curso, no será posible iniciar ni continuar su ejecución
sin que previamente la Entidad haya cumplido con designar al supervisor, pues, de
lo contrario, se vulneraría lo dispuesto por la normativa de contrataciones del
Estado.
3.3 Si dentro de los quince (15) días siguientes a la suscripción del contrato la Entidad
no cumple con las condiciones previstas en el primer párrafo del artículo 184 del
Reglamento, entre estas la de designar al supervisor de obra, en los quince (15) días
siguientes al vencimiento de dicho plazo el contratista podrá iniciar el
procedimiento de resolución de contrato por incumplimiento, conforme a lo
previsto en el artículo 169 del Reglamento.
JABR/.