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SUMARIO
I. Introducción
a) Metodología
b) Terminología
c) Autonomía Normativa
d) Reseña Histórica.
II. Recisiones Técnicas
a) Marco técnico
b) Renuncia de derechos
c) Contratos. Categorías Generales.
III. Definición Legal del Contrato
1) Definición
2) elementos esenciales
3) Caracteres del contrato de permuta
4) Obligaciones de las partes
IV. Obligación de Saneamiento
a) Régimen general
b) Naturaleza Jurídica y renunciabilidad
1 ¿Garantía o responsabilidad?
2. Lugar que ocupa dentro del acto jurídico
V. Régimen particular de la evicción en la Permuta
1 ¿Cómo era en el Código de Vélez?
1 Abogada. Mediadora. Notaria
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2. Régimen actual
VI. Régimen Impositivo
VII. Conclusiones
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I. Introducción
a) Metodología
el Código Civil y Comercial (en adelante, CCC) regula el contrato de
permuta en los arts. 1172 a 1175 (4 artículos), ubicados en el Título IV
“Contratos en particular” del Libro III “Derechos personales”, seguido del
contrato de compraventa (arts. 1123 a 1171) y antes del contrato de su-
ministro.
2 Mariano eSPeR: “El Contrato de Permuta en el Código Civil y Comercial”, Suplemento especial Nuevo Código Civil y
Comercial de la Nación, Contratos en particular ,Buenos Aires, abril 2015, cita online: AR/DOC/1131/2015
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b) Terminología
en el Código de Vélez se lo denominaba indistintamente contrato
de permuta, trueque, cambio o permutación , y a las partes del mismo, co-
permutantes. en el CCC, el vínculo jurídico se llama permuta, y las partes,
permutantes, denotando que respecto a su terminología, no implica cambio
alguno.
c) Autonomía normativa
el nuevo Código mantiene la autonomía normativa, no replicando
normas de la compraventa como lo hacía el Código de Vélez. Si bien es cierto
que hubo proyectos nacionales que querían subsumir a este contrato en el
de compraventa, el nuevo Código mantiene dicha autonomía, y el art. 1172
permite afirmar de manera categórica que nos encontramos frente a un con-
trato autónomo e independiente de permuta, conforme la asunción de obli-
gaciones recíprocas asumidas por las partes, que consisten en transferirse
el domino de cosas que no son dinero 3 (este perfeccionamiento contrac-
tualista resulta coherente con la eliminación de la clasificación de contratos
reales y consensuales en el Código vigente).
d) Reseña histórica
es un contrato antiguo: el trueque ha precedido históricamente a
la compraventa. La aparición de la moneda y, consecuentemente la com-
praventa, retrajo la permuta, que era considerada por Spota como el “prín-
cipe de los contratos”.
3 Mariano eSPeR: “CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN COMENTADO”, Directores: Julio César RIVeRA y
Graciela MeDINA, Mariano eSPeR Coordinador, Tomo III, Thompson Reuters LA LeY, Ciudad Autónoma de Buenos Aires,
2015, p. 902: “la redacción del 1172 permite concluir que el contrato de permuta se perfecciona con la asunción de
las obligaciones recíprocas asumidas por las partes de transferirse el dominio de cosas que no son dinero”
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Pese a ello mantiene su vigencia tanto en el intercambio de bienes
culturales entre instituciones públicas y privadas como en las relaciones
contractuales de larga duración entre empresas que se aprovisionan mutua-
mente, y especialmente en el ámbito de contratos internacionales.
a) Marco Técnico
Antes de adentrarme en el concepto, elementos y evicción del con-
trato de permuta, es necesario dar un marco técnico al contrato.
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cosa recibida. Un lector desprevenido podría interpretar que, ante la ausen-
cia de esta norma en la actual regulación de la permuta, sus efectos se han
suprimido por completo. ello no es así, pues encontramos solución análoga
en el art. 1032, que contempla la posibilidad de suspender el cumplimiento
ante una grave amenaza de daño porque la otra parte ha sufrido un menos-
cabo grave en su aptitud para cumplir, o en su solvencia.5
1) Supletoriedad
el art. 957 CCC define el contrato como el acto jurídico por el cual dos o
más partes exteriorizan, o sea, manifiestan su consentimiento para regular
relaciones jurídicas patrimoniales.
el art. 962 preceptúa, como regla, que las normas legales relativas
a los contratos son supletorias de la voluntad de las partes; entonces
¿cuál es la excepción?
5 Ricardo L. LOReNZeTTI, citado por Carlos HeRNÁNDeZ ob. cit., p. 479, La moderna doctrina vio allí a una “…
norma de finalidad preventiva”, que no requería la turbación de la posesión sino la amenaza de que ello sucediera.
6 Mariano eSPeR: “Conferencia Obligaciones cláusulas de pago, formas extintivas, dación en pago y Contratos: locación,
leasing, fideicomiso, compraventa, donación, permuta, comodato, fianza, renta vitalicia, transacción, entre otros.”, Colegio
de escribanos de la Provincia de Córdoba, Abril 2016, notas tomadas. en la misma, el autor destacó, a los fines de la
redacción de una cláusula, la importancia de situar las bases contractuales comunes a la obligatoriedad, imperatividad
y orden público de los dispositivos involucrados que reglan la materia contractual, para ubicarse dentro de la categoría
general de los contratos (paritario, por adhesión y de consumo), y circunscribirse de esa forma en los contratos en par-
ticular y su óptima redacción de cláusulas.
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2) El orden público contemplado en el art. 12 CCC, que preceptúa que las
convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya ob-
servancia esté interesado el orden público.
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luego de analizar la ley y el contrato?
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b) Renuncia de derechos
en opinión de Mariano eSPeR, debemos tener en cuenta los arts. 13 y 944
del Código Civil y Comercial para determinar la renunciabilidad de la garantía
de evicción en materia de permuta.
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mentadas ahora por los artículos 1092 a 1122 CCC. Toda la normativa es
de orden público, de protección a favor de la parte débil de la relación con-
tractual; es la contracara del contrato paritario.
Así las cosas, una vez que ubiquemos el contrato que estamos ne-
gociando dentro de una de las tres categorías mencionadas, sabremos si la
libertad de contratación aumenta o disminuye según la categoría, o si el
orden público se amplía o restringe. De esa forma y ante la presencia de la
clase de contrato de que se trata y conforme a su tipo especial (Compra
venta, Donación, Permuta, en nuestro caso) veremos conforme lo mentado
los lineamientos a aplicar en cada contrato en particular.
es así que por el art. 988 CCC, en los contratos por adhesión son
nulas las cláusulas que la ley reputa abusivas. Ver art. 1117 para los con-
tratos de consumo y art. 37 de la Ley 24240.
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Si bien ambas definiciones son parecidas, permiten extraer las si-
guientes conclusiones:
2.Elementos esenciales
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queda configurado con el intercambio de derechos ni con el cambio de un
derecho por una cosa.
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dirigida por Ricardo Lorenzetti -Código Civil y Comercial de la Nación co-
mentado-, cita a esboraz en Fundamentos de Derecho Contractual, quien a
su vez nos explica que, en doctrina, ya en el año 1991, se expresaba de la
mano de Gabriel Ventura, quien señalaba: “No existe antes de la Ley 23928
ningún impedimento legal para efectuar transferencias inmobiliarias en mo-
neda extranjera”. explicaba este autor: “Habiéndose pactado precio en mo-
neda extranjera no era compra venta sino permuta siendo los efectos del
negocio exactamente los mismos: la transferencia del dominio del inmueble
por un lado a cambio de la moneda extranjera por el otro.9
Para él, con la redacción del 765 CCC, reflota la antigua discusión
doctrinaria respecto del cambio de la cosa por dinero extranjero: ¿es o no
compraventa?
9 Gabriel VeNTURA, citado por Carlos HeRNÁNDeZ ob. cit., p. 481, “NO existía antes de la ley 23.928 ningún im-
pedimento legal para efectuar transferencia inmobiliaria en moneda extranjera. La remisión que la norma del art. 617
del Código efectuaba aplicando las reglas de la permuta permitía una regulación adecuada del supuesto. Habiéndose
pactado el precio, pues, en moneda extranjera, no era compraventa sino permuta; pero los efectos del negocio son
exactamente los mismos: transferencia del dominio del inmueble por un lado, a cambio de la transferencia del dominio
de la moneda extranjera por el otro; Incidencia de la Ley de Convertibilidad en la actividad Notarial, en MOISSeT De
eSPANeS Luis (coord.), Convertibilidad del austral Estudios Jurídicos. Cuarta Serie Zavalìa Buenos Aires 1991 p.170
10 Mariano eSPeR, ob. cit., p. 3 “La eliminación del Código de Comercio y, con él, del art. 451, según el cual la adqui-
sición de “moneda metálica“ era compraventa, traerá como consecuencia determinar si la adquisición de moneda ex-
tranjera con moneda nacional es una compraventa o una permuta, y si es uno u otro contrato la adquisición de moneda
extranjera con moneda extranjera”
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elementos
Oneroso (art. 967): Las ventajas a una de las partes les son con-
cedidas por una prestación que ella ha hecho o se obliga a hacer a la otra.
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muta, debate vigente ya que el nuevo código no agrega luz sobre el tema.
3. Obligaciones de saneamiento
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Así, en lo referente a la cosa:
* Debe entregarse en el mismo estado en que se encontraba
cuando se contrató (art. 746).
* Con todos sus accesorios y libre de toda relación de poder y opo
sición de terceros (arts. 746 y 1140).
* en el lugar y día acordados (arts. 1139, 1147, 1148).
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Lo mencionado no es un dato menor, pues es lógica la división en
forma igualitaria de los gastos de la operación, conforme a lo preceptuado
por la ley, dado que, en sentido laxo, de alguna forma ambas partes compran,
y ambas venden cosas, por lo que es justo que se repartan los gastos por
igual. el fundamento de esta regla es que los gastos se sufraguen equitati-
vamente.11
11 Mariano eSPeR, “Código Civil y Comercial de la Nación Comentado”, Directores: Julio Cesar Rivera y Graciela Medina,
Tomo III, Thompson Reuters, La Ley, Ciudad Autónoma de Buenos Aires, 2015, p. 906: “el fundamento de esta regla
igualitaria reside en que en la permuta, cada parte asume simultáneamente el rol de comprador y vendedor (Rezzonico,
Favier- Dubois y Nocita) y por ende es lógico que los gastos se sufraguen equitativamente, salvo, insisto pacto contrario
al respecto”.
12 Mariano eSPeR, ob. cit. p. 5 “El Contrato de Permuta en el Código Civil y Comercial”, Suplemento especial Nuevo
Código Civil y Comercial de la Nación, Contratos en particular, Buenos Aires, abril 2015, cita online:
AR/DOC/1131/2015 “…cualquier pacto entre los permutantes respecto del modo de distribuirse el pago de los tributos
que graven la venta, por ejemplo tal o cual parte abona la totalidad del impuesto de sellos u otro tributo local o nacional,
resulta indubitablemente válido entre las partes pero no puede serle opuesto al fisco en virtud del principio clásico de
relatividad de los contratos que ya preveían los art. 1195 y 1199 CCiv., y que reitera sustancialmente el art. 1021, del
nuevo código.
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A los costos deberán adicionarse todos los demás gastos que origine
la permuta (art. 1141, inc. c) respecto de cada adquirente (recibir la cosa,
gasto de otorgamiento de testimonio de la escritura, etc.), los que se divi-
dirán de manera equivalente.
A. Régimen General
Antes de comentar el art 1174, que especifica lo propio en materia
de saneamiento, haré algunas aclaraciones previas sobre la materia.
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de saneamiento), que contiene disposiciones generales en el parágrafo 1; en
el parágrafo 2, responsabilidad por evicción; y en el 3, responsabilidad por
vicios ocultos, corrigiendo de alguna forma el error metodológico en que in-
currió Vélez, pues los situaba en los contratos en particular, a continuación
de la renta vitalicia y antes del contrato de depósito.
15 Noemí L. NICOLAU, “La obligación de Saneamiento y la Responsabilidad por evicción en el nuevo Código Civil y Co-
mercial de la Nación”, Suplemento especial Código Civil Comercial de la Nación Contratos, Director Rubén S. Stiglitz,
Thomson Reuters, La Ley, Ciudad Autónoma de Buenos Aires, Febrero 2015, p. 145: “Por otra parte, la metodología
también supera, aunque en forma parcial, la deficiencia del Código de Vélez que ubica el tema en medio de los contratos
particulares, al finalizar el tratamiento del contrato oneroso renta vitalicia y antes de los contratos reales entre los ar-
tículos 2089 y 2181. Decimos que el problema metodológico se supera parcialmente por que, si bien ahora se ubica el
tema en la teoría general del contrato, en estricto sentido técnico jurídico hubiera sido preferible ubicarlo en una PARTe
GeNeRAL, en el régimen de los Actos Jurídicos por que el instituto refiere a cualquier trasmisión de derechos o división
de bienes”.
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Para Atilio Alterini, el saneamiento abarca las garantías por evicción
y por vicios redhibitorios, las cuales van más allá de la simple
indemnización.16
A la luz del nuevo Código podemos sostener, sin lugar a dudas, que
la obligación de saneamiento comprende tanto la responsabilidad por evic-
ción como por vicios ocultos del transmitente a título oneroso cuando se
cumplen los requisitos previstos por la ley. Así las cosas y en opinión coin-
cidente Carlos A. Hernández y Sandra A. Frustagli17 expresan que “la pos-
tura seguida por el Código clausura los debates doctrinarios respecto de las
relaciones entre saneamiento, evicción y vicio redhibitorio, pronunciándose
por establecer entre estas figuras una relación de género a especie”.
16 Luis F.P. LeIVA FeRNANDeZ, “Código Civil y Comercial Comentado Tratado Exegético” Tomo V. Director General Jorge
H. ALTeRINI, Buenos Aires, 2015, p. 524. “La postura de este autor fue la adoptada por el Proyecto de 1998, cuyo art.
997 es idéntico al aquí anotado. en los Fundamentos del Proyecto de 1998 se expresó: "...el saneamiento pues, abarca
las garantías por evicción y por vicios redhibitorios (...) pero excede ese ámbito, pues la garantía por evicción obliga al
transmitente a título oneroso a salir en defensa del adquirente (art. 2108, Código Civil) y, si la evicción se produce, a
hacerle restituciones y a indemnizarlo (por ejemplo, arts. 2118 a 2121, Código Civil); de los que surge que la garantía
por vicios redhibitorios da derecho al adquirente a título oneroso para 'ejercer la acción redhibitoria para dejar sin efecto
el contrato', y —si se trata del comprador— 'la acción para que se baje el precio del menor valor de la cosa por el vicio
redhibitorio —acción quanti minoris o estimatoria (arts. 2165, 2172 y 2174, Código Civil—)”.
17 Carlos HeRNÁNDeZ Sandra A FRUSTAGLI “CÓDIGO CIVIL Y COMeRCIAL De LA NACIÓN COMeNTADO”, Director:
Ricardo Luis LOReNZeTTI, Tomo VI, Rubinzal CULZONI eDITOReS, Buenos Aires, 2015, p. 57.
18 Noemí NICOLAU, ob. cit, p. 146.
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tiene el adquirente de citar en juicio al transmitente para su defensa; situa-
ción que sí es contemplada en el Código peruano y que pone de resalto el
funcionamiento de esta verdadera garantía. el Código peruano dispone: “En
virtud del saneamiento el transferente está obligado a responder frente al ad-
quirente por la evicción, por los vicios ocultos del bien o por sus hechos propios,
que no permitan destinar el bien transferido a la finalidad para la cual fue ad-
quirido o que disminuya su valor” (art. 1485 Código peruano).
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roso, donde actuará como efecto natural a fin de preservar el equilibrio pres-
tacional inherente a esta especie de negocios, ingresando también en ese
ámbito la partición en tanto acto jurídico del cual resulta la adjudicación de
derechos.20 De ese modo, como analizaremos más adelante, comprende esta
responsabilidad a los comuneros, copropietarios o coherederos que efectúan
la partición de bienes de los que son titulares, pues si bien es un acto al que
se le asigna eficacia declarativa, en virtud del art. 2403, lo que se busca es
resguardar el mantenimiento de la ecuación económica consideradas por los
copropietarios al momento de realizarse la partición.
1. ¿Garantía o Responsabilidad?
*en el Código de Vélez, se ubica al saneamiento y evicción como ga-
rantía; sin embargo, en otras normas se toma como responsabilidad (arts.
2089, 2097, 2099, 2102, 2105, etc.).
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oportunidades la palabra garantía. Hernández menciona que el Código
muestra una concepción distinta en torno a la obligación de saneamiento
en comparación con el Código derogado. este autor, en su comentario al ar-
tículo 1034, expresa que respecto al contenido esta obligación tiene más
alcances genéricos, pues el adquirente de bienes a título oneroso se encuen-
tra amparado respecto a los vicios atinentes al derecho trasmitido como así
también frente a la existencia de defectos ocultos en lo que hace a la mate-
rialidad de la cosa objeto mediato del contrato.21
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las partes de modo que puede ser excluida, aumentada o disminuida. este
es el criterio que se ha adoptado en el nuevo sistema y se infiere de los arts.
1033, 1035 y 1036.
B) Quienes han dividido sus bienes con otros, alcanzando ello a los
comuneros, copropietarios o coherederos que efectúan la partición de bienes
de los que resultan ser cotitulares.
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no es aplicable en los supuestos contemplados por el art. 1038 si el enaje-
nante conoció o debió conocer o si actúa profesionalmente.
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tres opciones, y a ello podría adicionarse el reclamo de los daños y perjui-
cios.22
2. Régimen Actual
el nuevo Código aclara el aparente conflicto que se desprendía de
los arts. 1489 y 2128 del Código derogado, y prescribe que las opciones
ahora son dos: solicitar la restitución de la cosa que se entregó, o bien, re-
querir su valor al tiempo de la evicción.
22 Mariano eSPeR, ob. cit. p. 5 “el Contrato de Permuta en el Código Civil y Comercial”, Suplemento especial Nuevo
Código Civil y Comercial de la Nación, Contratos en particular, Buenos Aires, abril 2015, cita online:
AR/DOC/1131/2015 nos aclara: ”Más allá de la discordancia que se advertía al cotejar esas dos disposiciones, la triple
opción consagrada a favor del permutante evicto era reconocida por la doctrina de manera uniforme”. (Guillermo Borda
Rezzonico)
23 Mariano eSPeR, ob. cit. p. 6 “el Contrato de Permuta en el Código Civil y Comercial”, Suplemento especial Nuevo
Código Civil y Comercial de la Nación, Contratos en particular, Buenos Aires, abril 2015, cita online:
AR/DOC/1131/2015 explica “el precepto es algo confuso porque al declarar aplicable a la permuta la responsabilidad
por saneamiento regirá entonces el art. 1039 inc. b) CCC que le permite al acreedor de esa obligación- el permutante
evicto en nuestro tema- reclamar a su contraparte “un bien equivalente si es fungible”, con lo cual se deduce que para
determinados supuestos, esto es cuando la cosa permutada es fungible, el co permutante evicto tiene una triple opción,
porque a las dos previstas en el art 1174 CCC ya analizadas se le agrega la posibilidad de reclamar un bien equivalente
al perdido frente al tercero. La noción de cosa fungible surge ahora del art. 232 CCC casi idéntico al viejo art. 2324C.Civ”.
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Las opiniones son diversas. es necesario analizar el art. 1174 con-
juntamente con el art. 1039, habida cuenta de la remisión efectuada en la
parte final de este artículo.
24 Alejandro BORDA, “La permuta en el proyecto del Código Civil y Comercial de la Nación de 2012”, D.J. 20-03-
2013. 101 cita online: AR/DOC/6242/2012 p.2 explica “el texto proyectado dispone que si uno de los permutantes es
vencido en la propiedad de la cosa que le fue transmitida, tiene derecho a exigir que se le dé una cosa equivalente a la
perdida por evicción, si ella fuese fungible.
25 Carlos HeRNÁNDeZ, ob. cit., p. 487.
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trega de un bien equivalente, o bien, su más extrema solución en que auto-
riza la resolución del contrato.
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2. Postura de Mariano esper, quien aclara que la declaración de re-
solución es posible en tanto y en cuanto no se den los supuestos del art.
1050 (prescripción adquisitiva) y se verifiquen las circunstancias del art.
1049: a) que los defectos del título afecten el valor del bien a tal extremo
que de haberlos conocido no lo hubiera adquirido, o su contraprestación
habría sido significativamente de menor valor; o b) si una sentencia o laudo
produce la evicción. Algunos opinan -advierte este autor- que si lo perdido
o afectado es parcial no se podrá resolver el contrato, siendo aplicable alguna
de las otras opciones de los arts. 1039 y 1174.
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generales que el nuevo Código prevé.
O sea,
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respecto de recuperar la cosa en manos de un tercero advertimos que no se
encuentra dispositivo análogo al art. 2130 del Código de Vélez -que obligaba
al adquirente a título gratuito a entregar la cosa o el valor, al permutante-.
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Propuestas de cláusula de renuncia
D´ALeSSIO propone: ”Las partes se transfieren recíprocamente todos
los derechos y acciones inherentes al dominio y a la posesión, y manifiestan:
a) que responden por saneamiento y renuncian al derecho de repetir el in-
mueble trasmitido, quedando a salvo las acciones indemnizatorias corres-
pondientes.; b) que asignan a los inmuebles valores equivalentes; … “.
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cambio, permuta, dación en pago, aportes a sociedades, cesión de boletos
de compraventa y cualquier otro acto que produzca los efectos referidos en
el primer párrafo.
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los inmuebles, la tasa del QUINCe POR MIL (15‰),
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del pago del impuesto inmobiliario o tributos similares, anterior a la fecha
de otorgamiento de la escritura traslativa de dominio o a la del auto de apro-
bación del remate de tratarse de ventas judiciales por subasta pública.
VII. Conclusiones
I. A modo de conclusión, considero que la acción de la que nos
habla el art. 1174, y que asiste al permutante que sufre la evicción para re-
cuperar la cosa que dio en permuta, va de la mano de la resolución del con-
trato, como lo expresa Mariano esper en su trabajo y lo expresaba también
Salvat; la misma es consecuencia ineludible de la responsabilidad por evic-
ción y tiene como límite los derechos de los terceros adquirentes de buena
fe y a título oneroso (arts. 392 y 1079, inc. b).
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e imprescriptible como tal (art. 2247) sino de una acción personal con efec-
tos reipersecutorios, derivada de la garantía de evicción del contrato de per-
muta, que queda extinguida cuando el derecho del adquirente se sanea por
el transcurso del plazo de la prescripción adquisitiva (1050 CCC), institución
esta que ahora se regula en las normas generales sobre adquisición de los
derechos reales en los arts. 1897 y ss. CCC.
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