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Derecho Mercantil 1
Derecho Mercantil 1
1. El Derecho Mercantil
1.1. (o Derecho comercial) es el conjunto de normas relativas a los comerciantes en el ejercicio de su profesión, a los
actos de comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones jurídicas, la rama del Derecho que regula el
ejercicio del comercio por los distintos operadores económicos en el mercado.
1.1.1. Es el derecho creado por los comerciantes para regular las diferencias que surgen entre ellos por razones del
trato o comercio que se daba profesionalmente entre este rubro el cual fue cada vez más creciendo volviéndose una
fuerza para mantener sociedades capaces de lograr establecer por su propia cuenta un negocio de x que fuera.
2. Definiciones
2.1. Rafael de Pina Vara el derecho mercantil es: “El conjunto de normas jurídicas que se aplican a los actos de
comercio legalmente calificados como tales y a los comerciantes en su ejercicio de su profesión”.
2.1.1. Según esta definición el derecho mercantil está basado en un conjunto de normas las cuales son las
responsables de velar que se respete la forma como se desempeña la profesión del comerciante con el fin de que
todo sea legalizado de una manera en la cual todos se sientan seguros y confiados de que siempre serán apoyados
para un mejor funcionamiento de sus funciones como comerciante.
2.2. Para Roberto Mantilla Molina, derecho mercantil es: “El sistema de normas jurídicas que determinan su
aplicación mediante la calificación de mercantiles dada a ciertos actos, y regulan estos y la profesión de quienes se
dedican a celebrarlos”.
2.2.1. En esta otra definición se relata la forma que serán las profesiones que serán contemplados y cuáles serán las
normas para que se ejecuten de acuerdo a qué tipo de labor experimenta un comerciante es decir a que se dedica y
a que está enfocado su rubro.
2.3. Barrera Graft, opina que el derecho mercantil es: “La rama del derecho privado que regula los actos de comercio,
la organización de las empresas, la actividad del comerciante, individual y colectivo y los negocios que recaigan
sobre las cosas mercantiles”
2.3.1. En la tercera definición nos habla acerca de las empresas que son privadas que son creadas por personas
independientes con sus propias ideologías con sus normas para el manejo de sus empresas, es decir que cada quien
tiene su forma de manejar con dirección y proyección el negocio que quiera siempre y cuando tenga los recursos
para emprender dicha labor.
2.4. Para Cervantes Ahumada la materia del comercio que constituye al derecho mercantil comprende al
comerciante o titular de una empresa mercantil, la empresa y las demás cosas mercantiles (dinero, mercancía, títulos
de crédito, etc.)
2.4.1. En la cuarta definición nos habla del comerciante y sus actividades comerciales con los procedimientos
judiciales administrativos que se aplican a los comerciantes en el rubro del área mercantil.
3. Principios
3.1. Buena Fe: Modo sincero con que proceden las partes en los contratos de naturaleza mercantil, que no buscan
engañar a la otra parte sino actuar de modo honesto y sincero.
3.1.1. Significa que siempre se debe actuar de buena fe sin dañar a los demás y preocuparse mejor por el bienestar
de que se cumpla lo que se ha establecido por medio de un contrato o ya sea solo de palabra lo importante es
siempre ayudar sin mirar a quien se le dé la ayuda.
3.2. Verdad Sabida: Se presume que las partes contratantes en materia mercantil conocen la verdad y alcance de sus
derechos y sus obligaciones.
3.2.1. Se deben conocer cada derecho u obligación que se toma a partir de realizar las partes contratantes para que
en un futuro no existan ninguna clase de inconveniente debido a la falta de conocimientos que pudieran existir.
3.3. Toda prestación se presume onerosa: Nada es gratuito, sino que todo debe tener una contraprestación
económica.
3.3.1. Significa que siempre deberá existir un pago de lo que desempeñas ya que esa es la satisfacción para realizar
dicha función siempre debe haber una gratificación económica que garantice tu esfuerzo y dedicación por lo que tú
haces.
3.4. Intención de lucro: En el actuar del comerciante siempre hay la intención de obtener ganancia que al postre es la
compensación del riesgo corrido en el negocio.
3.4.1. Significa que siempre deberán existir ganancias no solo perdidas por eso se hace el esfuerzo de comprender a
lo que te enfrentas se deberán tomar riesgos para lograr obtener una buena ganancia que será el fruto del esfuerzo
y dedicación de ser comerciante.
Por lo cual es necesario precisar que el derecho comercial no tiene el mismo campo de estudio que el derecho
empresarial, ya que éste abarca al derecho privado y algunas áreas del derecho público( ) (por ejemplo el derecho penal
económico) y del derecho social, lo que no ocurre con el derecho comercial, ya que éste último sólo abarca áreas del
derecho privado.
DERECHO ECONOMICO:
Para Guillermo Cabanellas el derecho económico es la colección de reglas determinantes de las relaciones jurídicas
originadas por la producción, circulación, distribución y consumo de la riqueza; y el mismo autor precisa que como
partes del mismo se consideran: a) el derecho industrial, b) el derecho agrario, y c) el derecho del trabajo o laboral.
Para Jorge Witker el derecho económico es el conjunto de principios y de normas de diversas jerarquías sustancialmente
de derecho público que inscritas en un orden público económico plasmado en la Carta Fundamental, facultan al Estado
para planear indicativa o imperativamente el desarrollo económico y social de un país.
Es decir, el campo de estudio del derecho empresarial no es el mismo que el campo de estudio del derecho económico,
sin embargo, son muy confundidos por parte de los abogados y algunos autores.
CARACTERISTICAS
Se constituye por medio de contrato, el que debe de celebrarse en Escritura Pública, a este contrato se le asignan las
siguientes características:
Es Real: Ya que para que se perfeccione es necesario que se entregue la cosa objeto del contrato (las aportaciones)
Es Principal: Los socios se obligan entre sien una misma posición cualitativa y a veces cuantitativa.
Es Onerosa: Se recibe un beneficio como contraprestación del aporte.
Es Absoluto: No está sujeto a condición.
Es de Tracto Sucesivo: Ya que es de Ejecución Continuada y sus efectos se prolongan en el tiempo.
Es Solemne: Ya que en su celebración deben cumplirse los requisitos establecidos en el artículo 1730 del Código Civil y
46 del Código de Notariado, así como el 16 del Código de Comercio, el que obliga a que este contrato conste en Escritura
Pública.
2.- E L DEPENDIENTE
Son las personas a quienes el comerciante encomienda el desempeño constante, en su nombre y por su cuenta, de
alguna o algunas gestiones de trafico propias de su empresa o establecimiento de su propiedad. Art.273 al 275 y 277 al
279 COCO) y pueden ser de dos clases:
Dependientes encargados de atender al público: Son los que están facultados para realizar las operaciones que
aparentemente estuvieren a su cargo y para recibir los ingresos por venta y servicios que efectúen, salvo que el principal
anunciare al público que los pagos deben de efectuarse de otra manera. (Art. 274 coco)
Los dependientes viajeros: Son los que están autorizados para operar a nombre y por cuenta del comerciante del que
son auxiliares y para recibir el precio de mercaderías que vendan, salvo si se le limitan tales facultades y ello consta en
los formularios que utilicen para pedidos (Art. 275 coco.)
3.- EL COMISIONISTA
Son las personas que por cuenta ajena realizan actividades mercantiles actuando por encargo a cambio de una
remuneración y reembolso de gastos. Art. 303, 305, 308, 311, 314, 323, 324, 326 al 329 COCO)
Agentes de Comercio Dependientes: Son los que forman parte de la empresa y están ligados al comerciante por un
Contrato Laboral
Agentes de Comercio Independientes: Son dependientes si actúan por medio de su propia empresa y están ligados al
comerciante por un Contrato Mercantil (Contrato de Agencia)
2.- principios
El Derecho a las Satisfacciones Básicas: Que se refiere a que todo consumidor debe de estar protegido para tener
acceso a los bienes y servicios básicos y esenciales: Ej. Alimentos Adecuados, Ropa, Vivienda, Cuidado de la Salud,
Educación y Salubridad.
El Derecho a la Seguridad: Estar protegido contra productos de producción y servicios para la salud o la vida.
Derecho de estar Informado: Recibir los datos necesarios para hacer una elección informada y tener protección contra
la publicidad o rotulación deshonesta o desorientada.
El Derecho a Escoger: Tener la posibilidad de escoger entre una gama de productos y servicios ofrecidos a precios
competitivos con la seguridad de una calidad satisfactoria.
El Derecho a ser Escuchado: Que los intereses de los consumidores estén representados en la elaboración de la
política gubernativa y en el desarrollo de productos y servicios.
El Derecho a Reparación: La posibilidad de recibir una reparación adecuada ante quejas justas, inclusive compensación
por información engañosa, bienes defectuosos o servicios insatisfactorios.
El derecho a la Educación del Consumidor: Adquirir los conocimientos y habilidades necesarias para efectuar
elecciones o bien fundadas seguras de bines y servicios, estando consiente además de los derechos y
responsabilidades básicas de los consumidores y como hacerlos efectivos.
El Derecho a un Medio Ambiente Sano: La posibilidad de vivir y trabajar en un medio ambiente que no amenace el
bienestar presente y el de futuras generaciones.
Sociedades Especiales: Son aquellas que además de regirse por las normas generales contenidas en el Código de
Comercio, se rigen por su ley especial. Ej. Bancarias, de Seguros y Reaseguros, Fianza y Reafianzadoras, de
Inversión, Bursátil, Almacenes Generales de Deposito.
CLASIFICACION LEGALES
Sociedad Colectiva: Es una Sociedad Mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una razón social, en la que los
socios, por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario, ilimitado y solidariamente.
Sociedad en Comandita Simple: En una Sociedad Mercantil de tipo personalista, que se identifica con una razón social,
que requiere de un capital fundacional y en la que coexisten dos tipos de socios (Comanditados y Comanditarios) con
diferente grado de responsabilidad (Los socios comanditados responden en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria y los
socios comanditarios responde de forma limitada al monto de su aportación.
Sociedades en Comandita por Acciones: En una Sociedad Mercantil de tipo personalista, que se identifica con una razón
social, que requiere de un capital fundacional y en la que coexisten dos tipos de socios (Comanditados y Comanditarios)
con diferente grado de responsabilidad (Los socios comanditados responden en forma subsidiaria, ilimitada y solidaria y
los socios comanditarios responde de forma limitada al monto de su aportación.)
Sociedad de Responsabilidad Limitada: es una Sociedad Mercantil que se identifica con razón o denominación, que tiene
un capital fundacional dividido en aportes no representables por títulos valores; y en la que los socios limitan su
responsabilidad por las obligaciones sociales, hasta el monto de sus aportaciones y de otras sumas que hayan
convenido en la escritura social.
Sociedad Anónima: es una Sociedad Formalmente Mercantil, de carácter capitalista, se identifica con denominación
social, tiene un capital dividido y representado en títulos llamados acciones, y los socios limitan su responsabilidad hasta
el monto total de las acciones que son de su propiedad.
2.- CARACTERISTICAS:
Es una sociedad de tipo intermedio (personalista y capitalista)
El capital se divide en aportes no representados por títulos valores;
Hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones, esa libertad se puede limitar
cuando son títulos nominativos;
La responsabilidad de los socios es limitada hasta el monto de sus aportaciones y y de otras mas que haya convenido en
la escritura social.
ARTÍCULO 1. APLICABILIDAD. Los comerciantes en su actividad profesional, los negocios jurídicos mercantiles y
cosas mercantiles, se regirán pos las disposiciones de este Código y, en su defecto, por las del Derecho Civil
que se aplicarán e interpretarán de conformidad con los principios que inspira el Derecho Mercantil.
Análisis:
Todas las instancias que se refieran al comercio serán aplicadas o se regirán en base a este código, como:
comerciantes, personas Jurídicas y sociedades mercantiles.
ARTICULO 2. COMERCIANTES. Son comerciantes quienes ejercen en nombre propio y con fines de lucro,
cualesquiera actividades que se refieren a lo siguiente:
1º. La industria dirigida a la producción o transformación de bienes y a la prestación de servicios.
2º. La intermediación en la circulación de bienes y a la prestación de servicios.
3º. La Banca, seguros y fianzas.
4º. Las auxiliares de las anteriores.
Análisis:
Son comerciantes aquellas personas que ejercen el comercio como fuente de ingresos a través de la venta y
prestación de servicios a la población y su fin es de lucro.
ARTICULO 3. COMERCIANTES SOCIALES. Las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad de
comerciantes, cualquiera que sea su objeto.
Análisis:
Son todas las sociedades mercantiles que se dedican a vender productos o a brindar servicios.
ARTÍCULO 5. NEGOCIO MIXTO. Cuando en un negocio jurídico regido por este Código intervengan
comerciantes y no comerciantes, se aplicarán las disposiciones del mismo.
Análisis:
Es aquella en donde intervienen personas que son comerciantes y las que no lo son. También se regirán por el
código de comercio
LIBRO I
DE LOS COMERCIANTES Y SUS AUXILIARES
TÍTULO I
COMERCIANTES
CAPÍTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
ARTÍCULO 6. CAPACIDAD. Tienen capacidad para ser comerciantes las personas individuales y jurídicas que,
conforme al Código Civil, son hábiles para contratar y obligarse.
Análisis: Todos tienen la capacidad de ser comerciantes tanto las personas individuales y jurídicas, que según
el código civil estén en pleno goce de sus derechos y deberes ciudadanos, que no tengan algún proceso penal.
ARTÍCULO 7. INCAPACES O INTERDICTOS. Cuando un incapaz adquiera por herencia o donación una empresa
mercantil o cuando se declare en interdicción a un comerciante individual, el juez decidirá con informe de un
experto, si la negociación ha de continuar o liquidarse y en que forma, a no ser que el causante hubiere
dispuesto algo sobre ello, en cuyo caso se respetará la voluntad en cuanto no ofrezca grave inconveniente a
juicio del juez.
Análisis: Cuando una persona con capacidades especiales o que no posee ningún conocimiento sobre una
sociedad le sea donado o dejado de herencia una empresa mercantil, o cuando declare en interdicción a un
comerciante individual, el juez decidirá con informe de experto, si la negociación ha de continuar o liquidarse.
Análisis: Las personas extranjeras pueden ser comerciantes en nuestro país o ser representantes de personas
jurídicas siempre y cuando estén bajo toda la legalidad que exige este código.
2º. Los que desarrollen actividades agrícolas, pecuarias o similares en cuanto se refiere al cultivo y
transformación de los productos de su propia empresa.
3º. Los artesanos que sólo trabajen por encargo o que no tengan almacén o tienda para el expendio de sus
productos.
Análisis:
No son comerciantes:
2º. Los que desarrollen actividades agrícolas, pecuarias o similares en cuanto se refiere al cultivo y
transformación de los productos de su propia empresa.
3º. Los artesanos que solo trabajen por encargo o que no tengan almacén o tienda de expendio de sus
productos.
ARTÍCULO 10. SOCIEDADES MERCANTILES. Son sociedades organizadas bajo forma mercantil, exclusivamente
las siguientes:
Análisis:
Son aquellas organizadas en forma mercantil y que posee un grupo de socios entre las cuales son:
ARTÍCULO 11. CÓNYUGES COMERCIANTES. El marido y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil,
tienen la calidad de comerciantes, a menos que uno de ellos sea auxiliar de las actividades mercantiles del
otro.
Análisis:
Es cuando los esposos conforman o ejercen una sociedad o dedicados a una actividad mercantil, son
comerciantes los dos, pero cuando un de ellos no esta registrado como comerciantes simplemente puede ser
auxiliar de la actividad mercantil.
Analisis:
Los bancos, aseguradoras, reaseguradoras, afianzadoras, financieras y almacenes de deposito, bolsa de
valores, se regirán conforme fueron organizados y lo qu indica el código de comercio.
ARTÍCULO 13. INSTITUCIONES Y ENTIDADES PUBLICAS. El Estado, sus entidades descentralizadas: autónomas o
semiautónomas, las municipalidades y, en general, cualesquiera instituciones o entidades públicas, no son
comerciantes, pero pueden ejercer actividades comerciales, sujetándose a las disposiciones de este Código,
salvo lo ordenado en leyes especiales.
Análisis:
Las instituciones públicas del Estado, tanto autónomas, semiautonomas, las municipalidades entre otras no
son comerciantes, más sin embargo pueden ejercer actividades comerciales que están regulado en la ley.
CAPÍTULO II
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES.
DISPOSICIONES GENERALES
ARTÍCULO 14. PERSONALIDAD JURÍDICA. La sociedad mercantil constituida de acuerdo a las disposiciones de
este Código e inscrita en el Registro Mercantil, tendrá personalidad jurídica propia y distinta de la de los socios
individualmente considerados.
Para la constitución de sociedades, la persona o personas que comparezcan como socios fundadores, deberán
hacerlo por sí o en representación de otro, debiendo en este caso, acreditar tal calidad en la forma legal.
Queda prohibida la comparecencia como gestor de negocios.
Análisis:
Las sociedades mercantiles constituidas legalmente tiene la obligación de contar con un personalidad jurídica
la cual lo representara ante cualquier instancia.
ARTÍCULO 15. LEGISLACIÓN APLICABLE. Las sociedades mercantiles se regirán por las estipulaciones de la
escritura social y por las disposiciones del presente Código.
Contra el contenido de la escritura social, es prohibido a los socios hacer pacto reservado u oponer prueba
alguna.
Análisis:
Las sociedades mercantiles se regirán según las estipulaciones, cláusulas de la escritura sociales estipulaciones
Disposiciones Generales
De la Existencia de Sociedad Comercial
ARTICULO 1.- Habrá sociedad comercial cuando dos o más personas en forma organizada, conforme a uno de los
tipos previstos en esta Ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes
o servicios participando de los beneficios y soportando las pérdidas.
Sujeto de derecho.
ARTICULO 2.- La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta Ley.
Asociaciones bajo forma de sociedad.
ARTICULO 3.- Las asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos de los
tipos previstos, quedan sujetas a sus disposiciones.
Definición.
Uria considera que la sociedad mercantil es la "asociación de personas que crean un fondo patrimonial común para
colaborar en la explotación de una empresa, con ánimo de obtener un beneficio individual participando en el reparto
de las ganancias que se obtengan".
Se discute por la doctrina sobre la naturaleza del negocio constitutivo de la sociedad mercantil. Se considera que, de
acuerdo con la legislación mexicana, la sociedad mercantil nace o surge a la vida jurídica como consecuencia de
un contrato. Es decir, el resultado de una declaración de voluntad contractual. En efecto, la Ley General
de Sociedades Mercantiles hace referencia constante a los conceptos de contrato de sociedad o contrato social.
La legislación mercantil no define el contrato de sociedad. Se debe, pues, buscar tal concepto en el derecho común.
Así, el artículo 2688 del Código Civil para el Distrito Federal establece que: "por el contrato de sociedad los socios se
obligan mutuamente a combinar sus recursos los esfuerzos para la realización de un fin común…". Esta definición
puede aplicarse al contrato de sociedad mercantil. Es pues, la sociedad comercial o también llamada mercantil
aquella que surge a la vida jurídica como consecuencia de un contrato de sociedad en que los socios se obligan
mutuamente a combinar sus recursos o esfuerzos para la realización de un fin común y que se constituye en
cualesquiera de los tipos reconocidos por la Ley General de Sociedades Mercantiles, independientemente de que
tengan o no una finalidad mercantil o comercial. Es decir, la mercantilidad de las sociedad mercantiles no depende
del carácter de su finalidad, sino de si se constituye o no en cualesquiera de los tipos reconocidos por la Ley General
de Sociedades Mercantiles.
Las sociedades civiles y las sociedades mercantiles
Criterios de clasificación
La naturaleza mercantil de una sociedad depende exclusivamente de un criterio formal: son mercantiles todas
aquellas sociedades constituidas en cualesquiera de los tipos reconocidos por la Ley General de Sociedades
Mercantiles o por el Código de Comercio, independientemente de que tengan o no una finalidad mercantil.
La naturaleza civil de una sociedad, por el contrario, sí depende del carácter de su finalidad. La sociedad civil, según
el artículo 2688 del Código Civil, supone la realización de un fin común de carácter preponderantemente económico,
pero que no constituya una especulación comercial.
Por lo tanto, dos son los criterios para calificar en el derecho mexicano a una sociedad como mercantil, y
diferenciarla, por tanto, de las que no tengan este carácter, es decir, de las sociedades civiles (sociedad civil) y de las
sociedades con una finalidad de derecho público, como serían las de carácter agrario, laboral o administrativo.
Sociedad civil: una sociedad civil es un contrato por el cual dos o más personas se obligan a poner en
común dinero, bienes o industria, con ánimo de repartir entre sí las ganancias. Este tipo de sociedad se opone
a la sociedad mercantil, aunque es difícil establecer una distinción clara entre ambas.
En general, se distingue a la sociedad civil por ser aquella que se constituye sin un objeto mercantil o, al menos, no
puramente mercantil. Por otro lado, una sociedad mercantil es la que ejerce actos de comercio. En algunos
ordenamientos jurídicos, también se determina la comercialidad formal, esto es, que en el caso de una sociedad
civil con objeto civil adopte una forma comercial, será tomada como comercial.1
Empresa: una empresa es una organización que se dedica a realizar actividades con fines de lucro, en la que
se combinan los factores productivos —estos son el capital, tierra y el trabajo— a tal fin; sin embargo, en
general no son sujetos de derecho.
El siguiente cuadro resume el régimen de responsabilidad de los accionistas y socios de las distintas
sociedades mercantiles:
Cuadro 1
Sociedad regular colectiva La responsabilidad no es limitada. Los socios colectivos responden personal y
(S.R.C.) solidariamente, con la totalidad de su patrimonio, de las deudas de la sociedad.
Forma societaria Responsabilidad
Como mínimo hay un socio colectivo y uno o más socios comanditarios. Los socios
colectivos responden personal y solidariamente, con la totalidad de su patrimonio, de las
deudas de la sociedad. Los socios comanditarios sólo son responsables de la cantidad de
Sociedad en comandita (S. capital que hayan aportado o se hayan comprometido a aportar a la sociedad. El capital de
Com) las sociedades en comandita puede estar dividido en participaciones o en acciones.
Sin perjuicio de lo anterior, la Ley Orgánica 5/2010, de 22 de junio, por la que se modifica la Ley Orgánica
10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal, introdujo en el sistema jurídico español la
responsabilidad penal de las personas jurídicas en determinadas actividades y supuestos (tales
como, a título meramente de ejemplo y sin ser exhaustivos, la trata de seres humanos, el
descubrimiento y revelación de secretos, la estafa, las insolvencias punibles, los daños en propiedad
ajena, los delitos contra la propiedad intelectual, industrial, mercado y consumidores, la receptación y
blanqueo de capitales, el blanqueo contra la Hacienda Pública y contra la Seguridad Social, los
derechos de ciudadanos extranjeros, los delitos contra la ordenación del territorio y urbanismo, los
delitos contra recursos naturales y medio ambiente, el cohecho, el tráfico de influencias o la
corrupción en transacciones comerciales internacionales).
LEGISLACIÓN APLICABLE
El Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley
de Sociedades de Capital (en adelante, la "Ley de Sociedades de Capital") conforma el texto legal
básico en el que se regulan las distintas figuras jurídicas societarias de capital previstas en la
normativa española, esto es, las sociedades anónimas (S.A.), sociedades de responsabilidad
limitada (S.L.), sociedades comanditarias por acciones, sociedad limitada nueva empresa (S.L.N.E.)
y sociedad anónima europea (S.E.), así como las particularidades de las sociedades anónimas
cotizadas.
Dicha Ley de Sociedades de Capital se encuentra complementada por (i) el Real Decreto 1784/1996,
de 19 de julio, por el que se aprobó el Reglamento del Registro Mercantil; (ii) la Ley 3/2009, de 3 de
abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, que regula los procesos de
restructuración societaria en la práctica mercantil actual, incluyendo transformación, fusión, escisión
o cesión global de activo y pasivo, así como el traslado internacional del domicilio social; (iii) el Real
decreto de 22 de agosto de 1885, por el que se publica el Código de Comercio; y (iv) la Ley 2/2007,
de Sociedades Profesionales, la cual regula la constitución de sociedades mercantiles por
profesionales colegiados (véase el apartado 9 del presente Anexo I). Dichos textos constituyen el
núcleo normativo básico en el ámbito del derecho societario español.
Sociedad colectiva
El origen de la sociedad colectiva se encuentra en la sociedad familiar medieval constituida por los herederos de un
comerciante fallecido con el fin de proseguir su actividad mercantil. En dicha comunidad familiar, regulada
básicamente por normas de Derecho de familia y sucesorio, los herederos aportaban su esfuerzo personal con el fin
de realizar el objeto social y respondían, con todos sus bienes, personal, ilimitada y solidariamente, por las deudas
sociales. En una etapa histórica posterior esta “sociedad general de mercaderes” se utiliza, con caracteres similares,
por personas extrañas, vinculadas con una confianza, lealtad y amistad recíproca, para el establecimiento de un
negocio común.
Las Ordenanzas francesas de 1673 plasmaron las características esenciales de la sociedad colectiva, a la que
denominaron “sociedad general”. En España, las Ordenanzas de Bilbao de 1737 regulan la compañía de comercio
general y el Código de Comercio de 1829 dispone, siguiendo la regulación del Código de Comercio francés de 1807
que: “puede contraerse la compañía mercantil: 1º En nombre colectivo bajo pactos comunes a todos los socios que
participen, en la proporción que hayan establecido, los mismos derechos y obligaciones, y ésta se conoce con el
nombre de compañía regular colectiva” (artículo 265 del Código de Comercio de 1829 que sigue, en este particular,
a los artículos 20 del Código de Comercio francés y al artículo 16 del Código holandés).
El artículo 267 del Código de Comercio de 1829 se refería a la responsabilidad de los socios colectivos en los
siguientes términos: “todos los que formen la sociedad mercantil colectiva, sean o no administradores del caudal
social, están obligados solidariamente a las resultas de las operaciones que se hagan a nombre y por cuenta de la
sociedad, bajo la firma que ésta tenga adoptada y por persona autorizada para la gestión y administración de sus
negocios.”
La noción y caracteres esenciales de la sociedad colectiva regulados en el Código de comercio de 1829 se adoptarán
en el Código de Comercio de 1885 (Sección Segunda, artículos 125 y siguientes), reconociéndole el artículo 116 del
Código de Comercio, como al resto de compañías mercantiles, una vez constituidas, “personalidad jurídica en todos
sus actos y contratos”.
HISTORIA El origen de esta sociedad se remota a la edad media y surge a partir del Contrato de Comando, Encomienda,
por el cual un socio capitalista aportaba recursos económicos, principalmente para la realización del comercio marítimo,
más que en el terrestre, a los fines de que la persona a quien se les confiaban esos recursos hiciese el comercio a su
costo y riesgo, y entera responsabilidad del encomendado. A partir de la realización de la encomienda, se repartían los
beneficios entre ellos, pero en caso de que la mala fortuna acompañase tales operaciones, el socio capitalista perdía tan
solo sus aportes. De este modo este tipo de sociedades se identifica y asimila con los denominados “joint venture” de
Inglaterra. Al Igual que las sociedades en nombre colectivo, este tipo de asociación mercantil, tuvo gran auge en el país
hasta las primeras décadas del siglo XX, cuando y bajo el influjo de l ocupación norteamericana (1916-19249, y el pase
de una economía eminentemente agrícola a una economía más capitalista, se impulsó la creación de las sociedades por
acciones o sociedades anónimas, habiendo repercutido de forma significativa la gran depresión de los años 30, que hizo
este tipo de sociedades como las S. en N. C. fuese prácticamente abandonadas.
LOS COMANDITADOS: Se corresponden a los socios en nombre colectivo, y como tales reputados responsables de las
deudas sociales manera subsidiaria, indefinida y solidariamente; tienen, como aquellos, la calidad de comerciantes y son
sujetos de quiebra de manera individual y personal, cuando se produzca la cesación de pago de la sociedad. LOS
COMANDITARIOS: No son reputados ni solidaria ni indefinidamente responsables de las obligaciones contratadas por la
sociedad. Su riesgo y responsabilidad se limita al aporte realizados, no teniendo, ni estando obligados a responder más
allá del monto de los mismos. Nota: Los menores e interdictos pueden ser socios comanditarios representados por su
tutor.
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Socios Comanditados Comanditarios Su responsabilidad y obligación con las deudas
sociales va más allá de su simple aporte. Su responsabilidad está limitada hasta el límite de sus aportaciones.
Ley No. 479-08 - Artículo 77. La razón social se formará con los nombres de uno o más comanditados, seguidos de las
palabras “y compañía” u otros equivalentes, cuando en ella no figuren los nombres de todos los socios comanditados. A
la razón social se le agregarán siempre las palabras “Sociedad en Comandita” o su abreviatura “S. en C.”
Los estatutos de la sociedad en comandita simple deberán contener: a) El monto del valor de los aportes de todos los
socios; b) La parte dentro de ese monto o de ese valor que corresponderá a cada socio comanditado o comanditario; y,
c) La parte global de los socios comanditados y la parte de cada socio comanditario en la repartición de los beneficios y
en los bonos de liquidación. 1) Ley No. 479-08 - Artículo 78.
LOS APORTES DE LOS SOCIOS COMANDITARIOS En naturaleza. En Efectivo. Nota: “nunca se considerarán como tales
ni los créditos ni la industria personal”. 1 1) Ley No. 479-08 - Artículo 79. Una especie de protección a los acreedores.
LA RAZÓN DE ESTA PROHIBICIÓN: La encontramos en el hecho de que el socio Comanditario que haga su aporte en
industria, y este aporte como tal no puede ser embargado, y por el contrario, con el socio Comanditado, poseedor de un
patrimonio personal, en caso de que los activos sociales fuesen insuficientes para el pago de las deudas sociales, este
responderá con su patrimonio personal que sigue siendo la prenda común de sus acreedores.
La ley no fija un número en tenor al monto del Capital Social. La no fija un número máximo de Socios Comanditados. La
ley fija con respecto a los Comanditarios (Por lo menos 3 personas)1. 1) Ley No. 479-08 - Artículo 143.
Gerencia: Se le prohíbe a los socios comanditarios intervenir en la gestión social de la empresa. La razón fundamental de
esta prohibición, se refiere a la protección que la ley quiere brindar a los terceros; para poder evitar que los socios
comanditarios incurran en actuaciones que puedan llamar a equivoco sobre los roles que desempeñan los asociados.
Con la prohibición de la gerencia, esto no quiere decir que ellos no tengan derecho a las actuaciones de la gestión
interna, pues a ellos se les permite: a) Requerir informaciones sobre la marcha de la sociedad. b) Ser parte del consejo
de vigilancia. c) Convocar la asamblea de socios.
Art. 81, párrafo 1: "En caso de contravención a las normas precedentes, serán solidariamente responsables como socios
comanditados por las obligaciones de la sociedad que resulten de los actos prohibidos. Según el numero y la importancia
de estos, podrán ser declarados responsables por todas las obligaciones o por algunas solamente."
Decisiones Colectivas: También la ley establece ciertos parámetros en cuanto a las decisiones en este tipo de sociedad; y
estas están regladas por el artículo 80 de la Ley G. de S. "Las decisiones se tomaran en las condiciones que fijen los
estatutos. La reunión de la asamblea de todos los socios será de derecho siempre que sea demandada por un socio
comanditado o por la cuarta parte (1/4) en numero y en capital de los socios comanditarios." Pero también cuando el
socio comanditario desee cualquier información sobre la sociedad, éste podrá hacerla conforme a lo establecido en el
artículo 36 de la misma ley de sociedades ya citada, en la cual señala que cuando se valla a solicitar cualquier
información sobre la gestión social "el socio cuya participación represente por lo menos el 5% del capital de la sociedad
tendrá el derecho de conocer en todo tiempo la condición económica y de la cuenta de la sociedad sin perjuicio de lo
que dispongan los estatutos sociales."
Las Partes Sociales: El artículo 85 de la Ley G. De S., en su párrafo único, establece que "las partes sociales podrán ser
cedidas con el consentimiento de todos los socios.". Y que los estatutos podrán estipular: 1) Que las partes de los socios
comanditarios podrán ser libremente cesible entre los socios. 2) Que las partes de los socios podrán ser cedidas a
terceros extraño a la sociedad con el consentimiento de todos los socios comanditados y de la mayoría en numero y en
capital de los socios comanditarios. Estas condiciones aplica para los socios comanditados. Nota: Esta condición también
aplica para los socios comanditados.
Transmisión por Muerte: Siempre hemos visto que la ley hace clara distinciones entre los socios comanditados y los
comanditarios, por lo que para la transmisión de la entidad por muerte sigue imperando la calidad propia de cada uno.
Por ejemplo en el caso en el que fallece el único socio comanditado este hecho puede provocar la disolución de la
sociedad, sin embargo bien se puede estipular en los estatutos sociales que la sociedad continúe pese a éste suceso,
pero con las condiciones que describe el artículo 87, párrafo 1 de la Ley G. De S.
La sociedad puede continuar existiendo en los casos: 1) Que los herederos cuando sean mayores de edad pasen a ser
socios bajo el mismo título que el fallecido, pero si son menores no emancipados pasan a ser socios comanditarios. 2) Si
el fallecido era el único socio comanditado y sus herederos resultaren menores de edad no emancipados, estos pasan a
transformar la naturaleza de la sociedad en el plazo de un (1) año a partir del fallecimiento del socio. Si es vencido este
plazo y no se ha cumplido con este requisito, la sociedad se considerará disuelta de pleno derecho. Sin embargo en el
caso de que el fallecido fuere un socio comanditario y los sucesores fueren todos menores de edad la sociedad
continuará existiendo.
La Disolución de la Sociedad en Comandita Simple: 1) No podrán continuar cuando se haya producido el fallecimiento
del único socio comanditado, pero en el caso que los asociados deseen continuar deben regirse por lo que establece el
art. 87 de la 479-08. 2) También puede ser disuelta cuando se haya declarado la interdicción o la quiebra de uno o del
único socio comanditado. En definitiva en cuanto a este tipo de sociedad es importante señalar que la ley atribuye
derechos y obligaciones diferentes a los dos tipos de socios. También podemos ver que aunque en la práctica la misma
es poco existente, el legislador copiando del derecho francés, prevé una opción mas para que las personas puedan
asociarse.
LEGISLACIÓN APLICABLE
El Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley
de Sociedades de Capital (en adelante, la "Ley de Sociedades de Capital") conforma el texto legal
básico en el que se regulan las distintas figuras jurídicas societarias de capital previstas en la
normativa española, esto es, las sociedades anónimas (S.A.), sociedades de responsabilidad
limitada (S.L.), sociedades comanditarias por acciones, sociedad limitada nueva empresa (S.L.N.E.)
y sociedad anónima europea (S.E.), así como las particularidades de las sociedades anónimas
cotizadas.
Dicha Ley de Sociedades de Capital se encuentra complementada por (i) el Real Decreto 1784/1996,
de 19 de julio, por el que se aprobó el Reglamento del Registro Mercantil; (ii) la Ley 3/2009, de 3 de
abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, que regula los procesos de
restructuración societaria en la práctica mercantil actual, incluyendo transformación, fusión, escisión
o cesión global de activo y pasivo, así como el traslado internacional del domicilio social; (iii) el Real
decreto de 22 de agosto de 1885, por el que se publica el Código de Comercio; y (iv) la Ley 2/2007,
de Sociedades Profesionales, la cual regula la constitución de sociedades mercantiles por
profesionales colegiados (véase el apartado 9 del presente Anexo I). Dichos textos constituyen el
núcleo normativo básico en el ámbito del derecho societario español.