Resumen de DERECHO CIVIL - María Jesús Rojas Vera - Febrero 2013 PDF

RESUMEN DE
DERECHO CIVIL
Elaborado por MARÍA JESÚS ROJAS VERA, con la colaboración de

MACARENA AGUILAR NAVARRO, SOFÍA O’RYAN SANDERS
Y JORGE CORTÉS-MONROY, todos egresados de la Facultad de
Derecho de la Universidad de Chile, generación 2006.
ÍNDICE:
1. Acto jurídico………………………………….………………………...……p. 3
2. Teoría de la Ley…………………………………………………………..…p. 20
3. Persona………………………………………………………………....……p. 31
4. Bienes………………………………………………………………..………p. 40
5. Obligaciones…………………………………………………………...……p. 65
6. Contratos Parte General……………………………………………….……p. 108
7. Contratos Parte Especial……………………………………………………p. 119
8. Derecho de Familia…………………………………………………………p. 181
Febrero 2013
MARÍA JESÚS ROJAS VERA
Este apunte ha sido elaborado para uso personal.
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ACTO JURÍDICO
I. TEORÍA GENERAL DEL ACTO JURÍDICO.
1) Hecho.
a) Natural (fenómeno de la naturaleza; muerte, nacimiento, demencia, mayoría de edad)./ Del hombre (ha tenido una participación
determinante; comer, caminar, casarse):
b) No jurídico./Jurídico (produce efectos jurídicos; relevancia jurídica: Cambian una realidad preexistente, creando nuevas situaciones con
una calificación jurídica distinta): a) Naturales (nacimiento, muerte, demencia, mayoría de edad) o Voluntarios (hechos jurídicos del
hombre: lícitos o ilícitos; negocio jurídico o acto jurídico –según si sus efectos se vinculan a la voluntad o no; la doctrina tradicional dice que
los actos voluntarios sin intención de producir efectos jurídicos no son AJ-). Crítica: Hay hechos en que participan ambos, por lo
que el criterio debiera ser la trascendencia de la voluntad del hombre en los efectos (ej, muerte por suicidio,
concepción, nacimiento). b) Positivo (efectos son consecuencia de que ocurra algo) o negativo (de que no ocurra algo; cuando tienen
efectos es porque van junto con uno positivo –supuesto complejo-). c) Constitutivo (adquisición de un derecho; contrato.), extintivo (pone
fin a una relación jurídica; pago de una obligación) o impeditivo (obsta a la eficacia de los 2 anteriores; vicios de nulidad).
2) Acto jurídico. Manifestación de voluntad hecha con los propósito de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce
los efectos queridos por el autor o las partes, porque el Derecho sanciona dicha manifestación de voluntad.
a) Elementos: 1. Es una manifestación de voluntad (voluntad + manifestación). 2. Debe perseguir un propósito específico y
determinado (a. Doctrina tradicional: propósito jurídico; b. Doctrina moderna: fin práctico; ambas doctrina son lo mismo pero con un
enfoque diferente: la primera es como lo ve el Derecho y la segunda, como lo ven las partes.). 3. Produce los efectos queridos por el
autor o por las partes porque el Derecho lo sanciona (2 teorías sobre la causa eficiente de los efectos jurídicos: a) Se producen por la
sola voluntad; b) Por el Derecho, siendo la voluntad necesaria sólo para configurar el supuesto de hecho; c) VIAL: Se producen por ambos,
pues derivan inmediatamente de la voluntad y mediatamente de la ley).
3) Requisitos: Una cosa son los elementos del acto jurídico, los cuales tienen por propósito identificarlo (p. ej un mutuo que no se confunda con un
comodato), y otra son los requisitos de validez, cuya omisión acarrea la nulidad.
a) Existencia. Voluntad, objeto, causa y solemnidades de existencia.
b) Validez. Voluntad sin vicios, objeto lícito, causa lícita, capacidad y solemnidades de validez.
4) Estructura: Art. 1444 CC:
a) De la esencia. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales produce efecto alguno, o degenera en otro
contrato diferente./Requisitos necesario y suficientes.
b) De la naturaleza. Las que no siendo esenciales a él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial.
No sólo pueden los que se entienden incorporados por la ley, sino que también los que por la costumbre o naturaleza se entienden pertenecerle.
Art. 1546 CC: “Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.”
c) Accidentales. Aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas
especiales. La manera de modificar un elemento de la naturaleza es por medio de un elemento accidental.
5) Clasificación. N° de partes (Unilaterales/Bilaterales/Plurilaterales). Muerte (Entre vivos/Por causa de muerte). Beneficio
(A título gratuito/Oneroso). Efectos (Puro y simple/Sujeto a modalidad). Contenido (De familia/Patrimoniales).
Subsistencia (Principales/Accesorios –de garantía o dependientes-). Formalidades (Solemnes/No solemnes).
Reglamentación por ley (Nominados o típicos/Innominados o atípicos). Compromiso del ente económico (De
disposición/De administración). Causa (Abstractos/Causales).
6) Diferencia entre acto unilateral y contrato unilateral. El primero requiere de una sola parte que manifieste su voluntad.
El contrato, por su parte, siempre va a ser un AJ bilateral (o plurilateral), porque son dos o más partes las que consienten.
La clasificación entre contrato unilateral o bilateral atiende, en cambio, a si una o ambas partes resultan obligadas.
II. VOLUNTAD.
1) Concepto. “Facultad de decidir y ordenar la propia conducta”; “Elección de algo sin precepto o impulso externo que a ello
obligue” (RAE).
2) Requisitos. Manifestarse (expresa/tácita/silencio: ley; voluntad de las partes; silencio circunstanciado, juez). Seria
(propósito de producir un efecto práctico sancionado por el Derecho).
3) Autonomía de la voluntad. Facultad o poder que la ley reconoce a los particulares para regular sus intereses actuando
según su propio juicio y responsabilizándose por las consecuencias de su comportamiento, sean éstas ventajosas u onerosas.
4) AJ unilaterales. Se habla de “voluntad”. Ej. Testamento, oferta, aceptación, ratificación, confirmación, etc.
5) AJ bilaterales. Concepto de consentimiento (acuerdo de voluntad de las partes, necesario para dar nacimiento a un AJ
bilateral).
a) Formación: CCom. Oferta + Aceptación: Pura y simple; en término oportuno (1. El señalado por el oferente. 2. Ley:
Oferta verbal, en el acto; Oferta escrita: Si residen en el mismo lugar, 24 hrs; en distinto lugar, a la vuelta de correo); mientras la oferta
se encuentre vigente (No lo está con la retractación tempestiva –puede retractarse en el tiempo que media entre el envío de la oferta y la
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aceptación, salvo que se comprometa a esperar o a no disponer de la cosa en cierto plazo1-/Muerte o incapacidad sobreviniente del oferente –
Claro Solar dice que también del aceptante-).
i) Oferta. AJ unilateral por el cual una persona propone a otra la celebración de una determinada convención. Debe
ser completa.
(1) A persona indeterminada. Art. 105 inc. 1 CCom: “Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catálogos, notas de
precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace.” ¿Tiene
aplicación práctica? No, porque si, por ejemplo, me ofrecen un kilo de tomates a $500 y luego no me lo venden, podré recurrir a la
Ley de Protección al Consumidor.
(2) A persona determinada. Art. 105 inc. 2 CCom: “Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre la
condición implícita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos ofrecidos, de que no hayan sufrido
alteración en su precio, y de que existan en el domicilio del oferente.”
ii) Aceptación. AJ unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con ella.
b) Momento de la formación del consentimiento: 1. Teoría de la declaración de voluntad o aprobación (CCom,
aceptación, aunque sea ignorada por el oferente). 2. Expedición (destinatario envía correspondencia con aceptación). 3. Recepción
(aceptación llega al domicilio del oferente, aunque él no lo sepa). 4. Conocimiento o información (oferente toma conocimiento; caso de
las donaciones entre vivos). IMPORTANCIA: Capacidad, licitud del objeto, leyes aplicables, efectos del contrato,
retractación.
c) Lugar: CCom: Si los interesados residen en distintos lugares, en el lugar de residencia del que haya aceptado la
propuesta original o modificada. IMPORTANCIA: Ley aplicable, costumbre, tribunal competente.
6) VICIOS DEL CONSENTIMIENTO:
a) ERROR.
i) Concepto. Falsa o equivocada representación de la realidad determinada por la ignorancia o equivocación. Por eso se
dice que más que un vicio del consentimiento, es un vicio del conocimiento.
(1) Ignorancia: No saber un determinado hecho.
(2) Equivocación: No valorar apropiadamente un hecho.
(3) Duda: Se tiene conciencia del eventual error, sin embargo lo cual se celebra el AJ. NO vicia el consentimiento.
Excep: Duda objetiva (ej., si Picasso pintó tal cuadro).
ii) Clases.
(1) Error de derecho. Falsa o inexacta representación de la realidad jurídica por ignorancia de una norma o por la
equivocada o inexacta aplicación de la misma al caso concreto.
(a) NO vicia el consentimiento, salvo excepciones legales.
(b) Normas del CC: Art. 8 (“Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en
vigencia.”). Art. 1452 (El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento). Art. 706 (Se
presume la mala fe de quien alega error sobre un punto de derecho en materia posesoria).
(c) Caso del pago de lo no debido: art. 2297: “Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho cuando el pago no
tenía por fundamento ni aun una obligación puramente natural.” (dono porque creo que una ley me obliga). Art. 2299:
“Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía,
tanto en el hecho como en el derecho.” (dono porque creo que obtendré un beneficio tributario). No serían errores de
derecho porque no permiten demandar nulidad, sino que sólo sustraerse de sus efectos + Más que una
excepción a la inexcusabilidad del error de derecho es una aplicación del principio de la prohibición del
enriquecimiento sin causa, a través del cuasicontrato referido.
(2) Error de hecho. Falsa representación de la realidad que se tiene por ignorancia o equivocación de una cosa,
hecho o persona.
(a) Clasificación doctrinal: Error obstáculo (no hay consentimiento, porque no habrá identidad entre lo
querido y declarado por una parte y la otra; se declara algo diverso a lo que se quería expresar; desacuerdo
entre voluntad y manifestación; ej., “quise legar un jarro, pero legué un auto”) y error vicio (hay acuerdo
de voluntades, pero hay discrepancia entre lo querido y declarado por una de las partes; desacuerdo entre
voluntad real e hipotética; ej., “quise vender el lápiz en $100, lo que manifesté, pero creyendo que era a
mina y no a pasta”).
(b) Clasificación legal: El CC no distingue entre uno y otro. En general, se ha exigido “que el error sea
inconsciente (no querido); espontáneo (sin intervención de terceros cuya que de lo contrario habría dolo
o dolo omisivo o por reticencia); excusable (sin culpa, negligencia o supina ignorancia de quien lo
padece); determinante (en términos que haya sido el móvil principal al momento de contratar) y, por
último, (debe de ser padecido por una de las partes del negocio.” 2 ERROR DETERMINANTE EN EL
CC:
1 Banfi lo pregunta como norma del CCom que permite reconducir a la responsabilidad precontractual.
2 MARTINIC, María Dora y REVECO, Ricardo. Acerca del error, su excusabilidad y otros tópicos. Revista Jurídica UCES. p. 45
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(i) Error esencial u obstáculo (en la especie del acto o contrato -error in negotio; en la esencia del
contrato, esto es, los derechos y obligaciones que de él emanan, y no el nombre con que se conoce-
/en la identidad de la cosa –error in corpore; de igual o distinto género-). Sanción: Inexistencia (impide
acuerdo)/ Nulidad absoluta (porque el CC no contempla la inexistencia; no se presenta el choque de voluntades que
supone el consentimiento contractual; sigue la lógica del CC – Reveco y Martinic)/ Nulidad relativa. Argumentos
para que la sanción sea la nulidad relativa: (1) Mira el interés individual de las partes. (2) La
regulación del art. 1682 CC establece claramente los casos de nulidad absoluta, siendo la regla
general la nulidad relativa. (3) El artículo 1454 inc. 1 CC señala que el error de hecho vicia
“asimismo” el consentimiento cuando es esencial. Ello ha sido interpretado por parte de la doctrina,
como que se asimila al error sustancial y, por tanto, se le sanciona con nulidad relativa.
(ii) Error sustancial (sustancia –materia concreta que constituye la cosa o hecho; se presume relevante- o calidad
esencial –relacionada con la intención de las partes y motivos para contratar/ Un criterio objetivo entiende que es la
calidad o atributos principales de la cosa, lo que facilita la seguridad jurídica- del objeto es distinta de lo que se
cree). Sanción: Nulidad relativa.
(iii) Error sobre cualidades accidentales3 (sólo vicia cuando es el motivo principal para contratar de
una de las partes y ese motivo ha sido conocido por la otra –sin importar de dónde lo sepa-; lo que no
constituye una calidad esencial, será una accidental –regla de exclusión-). Sanción: Nulidad relativa.
1. Instituciones con las que puede confundírsele: (a) Incumplimiento del contrato con error en la
calidad accidental (pero éste es un hecho posterior a la celebración del contrato; puede ser
cualquier incumplimiento determinante; no da paso a la nulidad, sino que al cumplimiento
forzado e IP, o también resolución si es un contrato bilateral). (b) Vicios redhibitorios con error
en la calidad esencial (son un incumplimiento específico del contrato de CV, cuando la cosa no
sirva para su uso natural o sólo sirva imperfectamente –gravedad objetiva-, de manera que se
pueda presumir que conociéndolos el comprador no la hubiera comprado o lo hubiera hecho a
mucho menor precio –gravedad subjetiva-; debe ser coetáneo a la venta, grave y oculto): En
ambos casos, el Legislador atiende a lo que se han representado las partes para contratar.4
Error esencial Vicios redhibitorios

Ámbito de aplicación Todos los contratos. CV.
¿Es renunciable No. Sí.
anticipadamente?
Origen Fuero interno del sujeto. Datos objetivos de la cosa; la ley ha
considerado la situación subjetiva
del contratante para determinar la
gravedad del vicio.
Efecto Nulidad relativa. Resolución de la venta (aunque diga
rescisión) o rebaja del precio.
(iv) Error en la persona: Art. 1455 inc. 1°: “El error de la persona con quien se tiene intención de
contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de esta persona sea la causa principal
del acto.” (identidad o cualidades personales –notas o características de índole estable o permanente
que configuran la personalidad, como la capacidad laboral, títulos profesionales, solidez patrimonial,
dotes en estimación de obras de arte-).
1. Doctrina tradicional: Actos intuito personae5; (i) Lo son los actos de familia (matrimonio: identidad del
contrayente/ Sería anulable por creer que la mujer es honrada cuando se dedica a la prostitución
3 Ejemplos de error sobre una calidad accidental que no vician el consentimiento: Si se yerra en el nombre del tradente, es válida la tradición (676); un error de
cálculo no anula la transacción, sino que sólo da derecho a que se rectifique el cálculo (2458). Ambos errores carecen de relevancia jurídica.
4 “En los casos en que sólo existe vicio redhibitorio, lógicamente deberá aplicarse la institución en cuestión por tratarse de legislación especial, propia del
incumplimiento de una obligación de garantía en el contrato de venta y no un problema de nulidad del contrato, pero el principio anterior debe ser matizado en
2 casos. En efecto, bien puede ocurrir que convivan ambas instituciones (error y vicio redhibitorio) como en el ejemplo citado por Ibáñez Gornien donde se
compra un caballo bajo la calidad esencial de que sea de carrera y finalmente no lo es, y además tiene una herida que impide su uso natural: en este caso, el actor
podrá dirigirse por ambos defectos. Además de lo anterior, también puede ocurrir un caso más complejo, como ocurre cuando ambas instituciones se
superponen, es decir, cuando la calidad esencial de la cosa es diversa de lo que se cree, y ese mismo hecho constituye a su vez un vicio oculto de la cosa que hace
que no sirva para su uso natural, o sólo sirva imperfectamente, como la compraventa de un candelabro que se cree de plata, pero es de estaño y dicho metal es
demasiado frágil, por lo que se dobla bajo el peso de las velas. Frente al caso de superposición de las instituciones en estudio, la doctrina estima que debe primar
ley especial por sobre general (aplicación del vicio redhibitorio), pero si el vicio de error se manifestó posteriormente a la fecha de prescripción de la acción
redhibitoria, debe aplicarse la institución del error, ya que se contrario, se deja a la víctima de dicho error en la indefensión jurídica.” (Martinic y Reveco, ob.cit.,
p. 55)
5 “Intuito personae” (“en atención a la persona”) hace referencia a aquellos actos o contratos en que la identidad o determinadas características personales de
una parte son factor determinante para su celebración.

- Se les considera intuito personae por su naturaleza y en todos los casos: Contrato de trabajo, la sociedad colectiva, la constitución de usufructo,
la donación o los derechos de uso y habitación.
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o si tiene enfermedades transmisibles./ No sería anulable cuando hay una equivocada

apreciación del carácter, profesión o situación económica del contrayente, entre otros aspectos).
(ii) Actos patrimoniales. Por RG no lo son, salvo: 1. Contratos gratuitos hechos en beneficio de
una persona determinada, como la donación y el depósito. 2. Contratos onerosos, hechos en
confianza de una persona determinada, como el mandato, la sociedad civil y el arrendamiento de
obras y servicios.
2. Doctrina moderna: En cada caso en que es esencial y determinante. Los intuito personae no habría que
probar que tienen ese carácter.
3. Sanción: Nulidad relativa + Indemnización de perjuicios (BF6).
(3) Error en AJ unilaterales: Art. 1058: Asignación determinada por error de hecho, se tendrá por no escrita.
Art. 1057: El error en el nombre o calidad del asignatario testamentario no vicia la disposición si no hay duda
sobre la persona. Art. 1234: La aceptación de una herencia puede rescindirse por fuer, dolo o lesión (la que
supone el error). El aceptante debe ignorar que por disposición testamentaria que no conocía, el valor de la
asignación ha disminuido a más de la mitad.
(4) Excusabilidad del error. Es el requisito que la doctrina exige para que el error vicie el consentimiento: Es
excusable el error que no proviene de la culpa o imprudencia del que lo alega.
(a) “(…) las reglas acerca de los vicios del consentimiento, pero particularmente respecto del error y del
dolo, son normas que establecen un sistema de asignación de riesgos entre los contratantes./ Así, se
plantea un dilema: o se anula el contrato o se respeta su fuerza obligatoria, de modo que implica exigir a
los sujetos un nivel de diligencia normal al momento de contratar. Si el sujeto erró en la representación de
la realidad a causa de su negligencia (…) deberá asumir el costo de su culpa.” 7
(b) Este criterio consiste en “determinar si el error de que se trata, proviene de la culpa o imprudencia o
supina ignorancia del que lo sufre. Si hay culpa, imprudencia o supina ignorancia del que lo sufre, su error
será inexcusable; y, por el contrario, si ninguna de dichas circunstancias se presenta, será excusable./ La
causa del error, desde la perspectiva de la responsabilidad de la víctima del error, será determinante al
momento de establecer quién asume los riesgos de dicha falsa noción de la realidad. Así, por tanto, la
diferencia entre uno y otro estará en la legitimidad que se otorgará a quien padeció del error de anular el
negocio jurídico celebrado bajo el influjo de dicho vicio del consentimiento o bien para sumir las
consecuencias de su error cumpliendo el contrato en todas sus partes.” 8
(c) El principio del art. 706 inciso final CC es que quien yerra en forma inexcusable carece de justa causa de
error y por lo que no tiene legitimación para demandar la nulidad del negocio. Mismo principio aparece
en el art. 1683, el cual impide alegar la nulidad absoluta a quien ha ejecutado el acto o celebrado el
contrato, sabiendo o debiendo saber del vicio que lo invalidaba (lo que es importante porque, según
cierta doctrina, la sanción al error esencial es la NA, entre ellos, Martinic y Reveco) + Nadie puede
beneficiarse de su propia negligencia.
(d) Determinar cuándo un error es excusable o inexcusable es una cuestión de hecho. Las probanzas de
quien lo alegue deberán apuntar a acreditar que al momento de celebrar el negocio no pudo prever el
error, incluso cuando el actor adoptó la conducta de un buen padre de familia –criterio estándar de
diligencia-, informándose adecuadamente acerca de las condiciones, cualidades y características del
negocio, de la cosa o del otro sujeto contratante. La Jurisprudencia de la CS ha aplicado esta clasificación,
estableciendo que la excusabilidad es un elemento a considerar para establecer la legitimidad del
demandante en un proceso de nulidad absoluta por error esencial9.
(5) Ejemplo en una CV: Error en el precio (esencial). Error en el valor (sustancial, en la calidad esencial).
b) FUERZA.
i) Concepto. Apremios físicos o morales que se ejercen sobre una persona destinados a que preste su consentimiento
para la celebración de un AJ.
ii) Fuerza física o absoluta. No vicia el consentimiento, porque la fuerza física excluya la voluntad; por ende, el acto
es inexistente. Ej: El declarante escribe porque le conducen la mano o asiente porque le mueven la cabeza.
- En otros actos o contratos, dicho carácter puede derivar de las circunstancias o consignarse expresamente. Ej.: Una CV o un arrendamiento pueden
haberse celebrado intuito personae si así se ha hecho constar en el instrumento respectivo, y aun sin ello cuando las circunstancias particulares lo
demuestran.
- La confianza es un elemento característico de estos contratos, pero no esencial, como podría ocurrir en el caso de una donación o en determinada
obligación de hacer con especial atención en la persona, como pintar un cuadro.
- La confianza será esencial en contratos como el mandato y la sociedad civil.
6 El derecho del contratante de BF a ser indemnizado por perjuicios, puede ser extendida a los demás casos de error justificándose en la teoría de la culpa in
contrahendo.
7 MARTINIC y REVECO, ob.cit., p. 32
8 Ibíd., p. 35
9 Ver sentencia dictada por la CS con fecha 30 de mayo de 2001. RDJ tomo XCVIII Nº 2.
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Tampoco lo hace cuando se actúa por un temor reverencial ni cuando la víctima por error se autosugestiona de
una amenaza inexistente.
iii) Fuerza moral. Amenaza actual de un mal futuro. Sanción: Nulidad relativa.
iv) Requisitos legales: Grave (capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio según su edad, sexo o
condición/Presunción: Cuando la amenaza infunde en la víctima un justo temor de verse expuesta a ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes, a un mal irreparable y grave) y Determinante (el consentimiento debe ser consecuencia inmediata y
directa de la amenaza). Doctrinal: Injusta o ilícita (mal contrario a derecho o buscando una ventaja desproporcionada e injusta).
Ej. La amenaza no es ilícita cuando se tiene derecho a ejercerla, como amenazar con embargarle los bienes al
deudor o promover la quiebra de un insolvente, pero será injusta cuando se sirva para obtener beneficios injustos.
En otro caso, si bien la denuncia de un delito es lícita, como también lo es el derecho a exigir el pago de una
deuda, podría constituir ser injusta una amenaza de denunciar al otro por ese delito para conseguir el pago de esa
deuda.
v) Proveniencia: PERSONA (contraparte, destinatario de declaración unilateral ó 3°).
c) DOLO.
i) Concepto. Maquinación fraudulenta destinada a que una persona preste su consentimiento para la celebración de
un acto o contrato.
ii) Concepto legal. “Intención positiva de inferir injuria en la persona o propiedad de otro” (art. 44 inc. final).
iii) Todo dolo incluye error: El dolo también produce una falsa representación de la realidad, pero a diferencia del
error, ésta no surge de forma espontánea, sino que como consecuencia de las maquinaciones o maniobras
fraudulentas fraguadas por otras personas para inducir al error./ A diferencia del vicio del error, en el dolo el error
provocado puede que se irrelevante, pero el acto será igualmente ineficaz.
iv) El dolo y el error pueden dar origen a una indemnización de perjuicios, la cual se ha entendido que es
precontractual y, por tanto, derivada de la REX. Recordemos que cuando solicitamos que se anule un acto o
contrato, estamos pidiendo que se vuelva a las partes al estado anterior de su celebración y, por tanto, nunca se
podría originar un incumplimiento contractual que diera origen a una indemnización de perjuicios, porque nunca
hubo contrato.
v) Acepciones en el CC: (i) Vicio del consentimiento. (ii) Circunstancia agravante de la responsabilidad del deudor
que incumple una obligación. (iii) Elemento de hecho del delito civil.
vi) Concepto unitario del dolo: El dolo es uno solo y la definición está dada en el CC. La RG de la doctrina es que
entienda que el concepto del artículo 44 CC no se aplique al dolo vicio del consentimiento porque: (1) No trata de
inferir injuria, (2) su finalidad es obtener el consentimiento para celebrar un AJ.
vii) Clasificación (bueno/malo; positivo/negativo (dolo por reticencia); determinante/incidental).
viii) Requisitos: 1. Engaño o artificio. 2. Para inducir a una persona a celebrar un AJ. 3. Determinante (maquinaciones
exitosas). 4. Si es un AJ bilateral, el dolo debe provenir de la contraparte. Sólo los 2 últimos son señalados por el
art. 1458 CC. “El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes, y cuando además aparece claramente que
sin él no hubieran contratado.”
ix) Sanción. Si vicia el consentimiento, nulidad relativa. Si no vicia (cuando sólo hay engaño o no proviene de la
contraparte o ésta no tiene el conocimiento del dolo), indemnización de perjuicios./ A persona que fraguó el dolo,
por el total o a quien obtuvo provecho, hasta su concurrencia.
x) Proveniencia: AJ unilaterales (3°), bilaterales (una de las partes; cuando es de un 3°, vicia cuando contraparte lo
conoce, dolo negativo), plurilaterales (ídem; el dolo invalida el acto para los directamente engañados, salvo que su participación
sea esencial para los demás).
xi) Prueba: El dolo no se presume, sino en los casos establecidos por la ley (968 N° 5, ocultación o detención de
testamento).
d) LESIÓN.
i) Concepto. Perjuicio que experimenta una persona cuando ejecuta ciertos AJ, y que resulta de la desigualdad
existente entre la ventaja obtenida y el sacrificio hecho para obtenerla.
ii) Naturaleza jurídica. Criterios.
(1) Subjetivo. (i) Vicio propio y específico (por apremio moral por imperiosa necesidad de $). (ii) Vicio asimilable.
(2) Objetivo. No hay relación con el consentimiento de la víctima. El contrato revela desigualdad que supera
márgenes permisibles por el legislador.
(3) Mixto. Criterio objetivo + Que sea consecuencia de necesidad, miseria, etc., de la víctima, que la pone en
situación desmedrada frente a contraparte astuta e inescrupulosa.
iii) Razones para no considerarla un vicio del consentimiento:
(1) Antecedente histórico: Estaba incluido en el CC, pero luego se sacó.
(2) Antecedente de texto: El art. 1441 no lo considera entre los vicios.
(3) No existe una causal genérica en el CC, sino que causas específicas.
(4) La sanción no es siempre la nulidad relativa, sino que en ocasiones es la rebaja.
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(5) No afecta la manifestación de voluntad, es más, puede existir aun cuando el sujeto tenga conocimiento del
vicio.
iv) Causales en el CC.
(1) Lesión enorme en la CV voluntaria de bienes raíces (nulidad relativa, a menos que se respete justo precio).
(2) Permuta de bienes raíces (ídem).
(3) Cláusula penal enorme (límite: doble de lo que se obliga a pagar el deudor. Rebaja del exceso).
(4) Aceptación de una herencia (heredero creía que tenía determinado valor, ignorando disposición testamentaria
que baja el valor de la herencia a la mitad. Nulidad relativa).
(5) Partición de bienes (comunero es perjudicado en más de la mitad de su cuota. Nulidad relativa).
(6) Mutuo con intereses excesivos (rebaja al interés corriente).
(7) Anticresis (ídem).
7) 3 instituciones relacionadas con el consentimiento (Sebastián Ríos): (i) Diferencia entre la voluntad real y la declarada.
(ii) Reserva mental. (iii) Simulación.
8) TEORÍAS SOBRE EL ROL DE LA VOLUNTAD EN LOS AJ (desacuerdo entre voluntad y declaración).

a) Dogma de la voluntad (lo más importante es la voluntad real).
b) Culpa in contrahendo (responsabilidad por actos o comportamientos previos. Con la anterior el declarante podría
esconder con dolo su (v)).
c) De la declaración (produce plenos efectos, aunque no sea la (v) real).
d) Hartmann (juez debe sentenciar lo más justo según las circunstancias).
e) De la responsabilidad (Ferrara) (deben concurrir conjuntamente las voluntades; la real se debe haber exteriorizado).
9) SIMULACIÓN.
a) Concepto (Ferrara). Declaración de un contenido de (v) no real, emitida conscientemente y de acuerdo entre las partes,
para producir con fines de engaño la apariencia de un negocio jurídico que no existe o es distinto del que realmente se
ha llevado a cabo.
1) ¿De dónde se deduce? Art. 1707: “Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pública, no producirán efecto contra terceros./Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando
no se ha tomado razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.”.
b) Requisitos. (i) Declaración que deliberadamente no se conforma con la intención de las partes; (ii) que ha sido
concertada de común acuerdo; (iii) con el propósito de engañar a 3°.
c) Clases. (1) Lícita e ilícita (propósito de engañar a 3° + vulneración de la ley, OP o buenas costumbres10). (2) Absoluta (se celebra un
AJ que nada tiene de real; sólo acto simulado) y Relativa (se ha querido realizar un acto distinto del manifestado; puede ser total o parcial;
acto simulado y disimulado): Total o Parcial. (3) Por interposición de persona.
d) Efectos:
i) Entre las partes. El acto simulado no existe. Rige (v) real (por eso hacen una contraescritura).
ii) Respecto a 3°. Existe y les afecta el acto simulado, salvo que tengan interés en (v) real:
(1) 1707. Para que lo pactado en una contraescritura (voluntad real) produzca efecto respecto de 3°, deberá
constar en escritura pública de la que se haya tomado razón al margen de la escritura matriz y deberá haberse
dado traslado en cuya virtud haya obrado el 3°.
(2) ¿Pueden los acreedores de A, quien obtuvo la declaración judicial de (v) real, imponérsela al 3° C a quien le fue
enajenado el bien por el comprador simulado B? La doctrina ha dicho que las consecuencias de la simulación
demandada por 3° no afecta a otros 3° de BF, sino sólo a los que sabían o debían saber de ella.
e) Sanción. No tiene sanción per sé. Absoluta: El acto queda como inexistente. Relativa: Queda a la vista el acto oculto, el
que será sancionado en caso de adolecer de vicios.
f) Acción. Es ejercida por los 3° a quienes les perjudica la declaración. Necesitan: (i) Interés jdco (titular de d° o posición
amenazada) y (ii) probar el daño.
i) Prescripción. Algunos dicen que es imprescriptible. Otros, aplican las normas generales: (1) Prescribe la nulidad del
vicio, no la acción de simulación (por lo que sólo se podría accionar si el acto disimulado tiene vicios); NR, 4 años; NA, 10
años. (2) Plazo general de las acciones personales (5 años), a menos que emane de un delito civil (4 años), desde la
fecha del contrato simulado.
10Ejemplo en que una simulación vulnera el OP: CV entre cónyuges. ¿Bajo qué régimen se justifica más? SC, porque la administración la tiene el marido; por
ende, si éste quisiera celebrar un contrato respecto de un bien propio de la mujer, ¿quién estaría compareciendo? Sería el propio marido, por lo que se trataría de
un autocontrato (mirado con reticencia por el CC y prohibido en el mandato, respecto del contrato de CV, salvo autorización expresa del mandante/razón de
ser: prevenir un conflicto de intereses, velando por los del mandante).
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10) RESERVA MENTAL:
Reserva Mental Simulación

Concepto No aceptar en el fuero interno lo que se (Ferrara): “Declaración de un contenido de voluntad no real, emitida
manifiesta como la voluntad real. conscientemente y de acuerdo entre las partes, para producir con
fines de engaño la apariencia de un negocio jurídico que no existe o
es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo.”
Para quiénes existe Existe sólo en una de las partes: el Compartida por ambas partes.
declarante.
Propósito Engañar a la contraparte. Engañar a terceros.
¿Atenta contra la No. Sí, en ciertos casos y condiciones.
validez de AJ?
III. OBJETO.
1) Concepto. (i) D° y o° que el acto crea, modifica o extingue; (ii) Prestación (cosa que debe darse, hecho que debe o no
ejecutarse).
a) Art. 1460. “Toda declaración de voluntad debe tener por objeto una o más cosas que se trata de dar, hacer o
no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la declaración.”
2) Requisitos.
a) COSA. Real (que exista o se espere que exista11), comerciable (susceptible de dominio o posesión por particulares), determinada o
determinable (al menos en cuanto al género).
b) HECHO. Determinado, física y moralmente posible (físicamente imposible: contrario a la naturaleza; moralmente imposible:
prohibido por las leyes o contrario a las buenas costumbres o al orden público).
3) Sanción. Inexistencia (art. 1814: la inexistencia de una cosa vendida acarrea que el acto no produzca efectos). Nulidad absoluta (se habría
omitido un requisito legal para el valor del acto en consideración a su especie).
4) OBJETO ILÍCITO.
a) Concepto. El CC no lo define ni dice cuándo es ilícito. Discusiones:
i) Claro Solar. Es ilícito el que infringe la ley, OP o BC.
ii) Velasco Letelier. El que carece de cualquiera de los requisitos legales.
iii) Avelino León. El que versa sobre cosas incomerciables o sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes, o
contrario al OP o BC.
iv) Vial. Sólo los hechos pueden ser lícitos o ilícitos. Entonces, hay objeto ilícito en todo acto que recaiga sobre hecho
ilícito, que es el que contraviene la ley. Coincide con que sea moralmente imposible + Hay objeto ilícito en todos los contratos
prohibidos por la ley.
v) La definición más básica de objeto ilícito se desprende por analogía de la causa ilícita (art. 1467 CC): Es
causa ilícita, la prohibida por ley o contraria a las buenas costumbres o al orden público. A partir de esto, podemos
definir al objeto ilícito como la cosa que se da o el hecho que se debe o no ejecutar que esté prohibido por
la ley, o sea contrario a las buenas costumbres o al orden público. Misma conclusión puede extraerse del
artículo 1466 CC, que establece la regla general: Todo acto o contrato prohibido por las leyes adolecerá de objeto
ilícito.
b) Sanción: Nulidad absoluta (art. 1682 CC).
c) En cuanto a los requisitos de existencia del objeto-hecho (Ríos): ¿No será un contrasentido que se exija como
requisito de existencia del objeto que sea física y moralmente posible, con que sea requisito de validez que sea lícito?
Esto, en consideración a que un hecho sea moralmente posible quiere decir que no contravenga las leyes, el OP y las
buenas costumbres. (b) ¿Qué importancia tiene, entonces, mantener una categoría como la de objeto ilícito? (c) ¿Cómo
resolvería este problema: con inexistencia o nulidad? (d) ¿Esta discusión permite sostener que existe o no la
INEXISTENCIA en el ordenamiento jurídico? Para responder preguntas como éstas, hay que establecer la importancia
de distinguir entre la inexistencia y la nulidad, explicando cuándo se aplica una y otra. Habría que comenzar con el
concepto de “objeto ilícito”, señalando posteriormente que los hechos moralmente “imposibles” se traducen en
contratos que la ley prohíbe o que contravienen el orden público o las buenas costumbres, por lo que la sanción
aplicable debiera ser la nulidad absoluta por objeto ilícito, pero todo depende de las circunstancias del caso
preguntado.
11 La venta de cosa futura es, por regla general, condicional, y la condición de que la cosa llegue a existir constituye un elemento de la naturaleza del contrato (art.
1813 CC). Pero esto tiene dos excepciones: 1. Si las partes manifiestan expresamente que la compraventa no se entiende hecha bajo esa condición. 2. Si de la
naturaleza del contrato aparece que lo que se compra es la suerte (ej., compra a un pescador de lo que extraiga de su red). En ambos casos, y aunque la cosa no
llegue a existir, el comprador va a estar obligado a pagar el precio./ Si se vende una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se supone existente y, en
realidad, no existe, la venta no producirá efecto alguno (art. 1814 CC). El contrato será inexistente, pues no existe la cosa objeto del mismo.
9
d) Casos:
i) Actos que contravienen el derecho público chileno (1462, promesa de someterse en Chile a una jurisdicción
no reconocida por leyes chilenas).
ii) Pactos sobre sucesiones futuras (1463).
(1) El d° de suceder a una persona viva no puede ser objeto de contrato.
(2) No puede celebrarse convención entre persona que debe legítima y legitimario, cuando tenga por objeto la
legítima, salvo, pacto de no disponer de la cuarta de mejoras o donaciones irrevocables hechas en razón de
legítimas o mejoras.
iii) Enajenación de cosas enumeradas en el art. 1464 CC.
(1) Concepto de enajenación. (a) Sentido restringido: Constituyen enajenación los actos jurídicos que importan un
traspaso o transferencia en la titularidad del derecho real de dominio. (b) Sentido amplio: Constituyen
enajenación no sólo los AJ anteriores, sino que también todos aquellos que importen una desmembración o
limitación del dominio, como la constitución de una servidumbre, una hipoteca, usufructo, etc., los que, a su
vez, importan la constitución de un derecho real distinto al de dominio. El CC toma ambos sentidos, según
sea el caso. 12
(2) ¿Se pueden vender?
(a) Una primera doctrina señala que en principio sí podrían venderse las cosas enumeradas porque el título
de CV no conlleva necesariamente a la enajenación. Sin embargo, se puede llegar a la conclusión contraria
por medio del siguiente análisis:
(i) Art. 1810 CC: “Pueden venderse todas las cosas corporales e incorporales, cuya enajenación no esté
prohibida por ley.”
(ii) Art. 1464 CC: Prohíbe la enajenación de las cosas enumeradas.
(iii) Art. 1466 CC: Adolecen de objeto ilícito los contratos prohibidos por ley.
(iv) Por lo tanto, la venta de las cosas enumeradas en el art. 1464 adolecería de objeto ilícito.
(v) Si vendo mi derecho de uso y habitación, la venta adolecerá de objeto ilícito por el art. 1466 y no por
el art. 1464.
(b) Tesis Velasco Letelier: Hay quienes disienten de esta interpretación porque el art. 1464 no sería
prohibitivo en sus números 3 y 4, donde está permitida la enajenación en ciertas circunstancias. La
norma, entonces, sería imperativa de requisito.
(3) Enumeración:
(a) De cosas que no están en el comercio (sinsentido). (1) Art. 1461 toma a la comerciabilidad como requisito de
existencia. (2) Art. 1464 N° 1, como requisitos de validez, lo que supone que una cosa que está fuera del comercio puede
ser objeto de enajenación: Ello generaría la obligación hasta su declaración de nulidad y hasta podría sanearse con el tiempo
(ejemplo absurdo de vender el aire que respiramos). (3) Además, sólo trata a la CV y la enajenación, pero nada se dice de
los demás contratos, los cuales serían inexistentes y no anulables, como postularía esta norma./ Este número permite
sostener que el CC sí recoge la Teoría de la Inexistencia.
(b) De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas (d° personalísimos:
inalienables).
(c) De cosas embargadas por decreto judicial (sí con autorización judicial y consentimiento del acreedor).
(d) De las especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce del litigio (se necesita
que juez decrete la prohibición (art. 296 CPC). Pueden enajenarse con autorización judicial, y aunque CC
no lo dice, también con el consentimiento del acreedor (art. 12 CC). Bienes inmuebles requieren
inscripción en el CBR para producir efectos respecto de 3° (art. 297 CPC); respecto de los muebles, la
prohibición producirá efectos respecto de 3° que tengan conocimiento al tiempo de la enajenación; pero
el demandado será en todo caso responsable de fraude, si ha procedido a sabiendas).
(i) El objeto pedido es el dominio o propiedad sobre una cosa. Un ejemplos claro es el ejercicio de la
acción reivindicatoria sobre una cosa singular, también podría tratarse de una acción de precario,
entre otras.
(ii) Litigio sobre la propiedad de un bien vs. la enajenación de un derecho litigioso: Esta última es válida. En
la primera, el objeto es la cosa misma. En la segunda, el objeto es el evento incierto de la litis; en el
fondo, lo que se cede es la suerte, la posibilidad de que se gane o pierda.
12 ¿Cuál sentido se prefiere? Como dice Carlos Peña, de aquellos dos sentidos ha de preferirse la interpretación amplia en mérito fundamentalmente de dos
razones: (i) Primero, porque tal es el sentido "natural y obvio" en que, a la luz del artículo 20, han de entenderse las palabras de la ley. Enajenación implica tanto
"pasar o transferir a otro el dominio" como "desposeerse o privarse de algo"; y, (ii) Segundo, porque así lo entendió Bello cuando, refiriéndose al actual artículo
23, expresa "Si, por ejemplo, la ley ordenase que no pueden enajenarse los bienes raíces del pupilo sin autorización de la justicia, debería extenderse esta
prohibición a la hipoteca, porque la hipoteca equivale a una enajenación condicional". Fernando Rozas Vial, señala que el Código Civil emplea la voz enajenación
en un sentido amplio en los artículos 2.387 (prenda), 2.414 (hipoteca), y en un sentido restringido en los artículos 142 (bienes familiares), 393 (guardas), 1.135
(legados), 1.749 inciso 3° y 1.754 (sociedad conyugal). También podría agregarse 1. 491. En definitiva, cada vez que se distingue enajenar y/o gravar.
¿Cuándo cobra importancia la distinción? Es relevante distinguir cuando el acto es de disposición y cuándo no, no cuando lo celebra el dueño, sino cuando lo
hace el mandatario, porque necesita de facultad especial para disponer.
10
iv) Actos contrarios a la ley, la moral o las buenas costumbres:

(i) Condonación de dolo futuro (art. 1445, inmoral).
(ii) Deudas contraídas en juegos de azar.
(iii) Venta de libros prohibidos o de objetos considerados inmorales:
1. Libros cuya circulación es prohibida por autoridad competente.
2. Láminas, pinturas o estatuas obscenas.
3. Impresos abusivos de la libertad de prensa.
(iv) Contratos prohibidos por la ley (art. 1446, RG).
IV. CAUSA.
1) Concepto:
a) Causa eficiente. Elemento generador del efecto; los HJ que dan origen a la obligación; las fuentes de las obligaciones (de
la o° del vendedor de entregar la cosa, es el contrato de CV).
b) Causa final. Fin inmediato e invariable del acto; fin próximo que determina la voluntad de obrar (comprador, incorporar
cosa a su patrimonio). Es siempre la misma para todos los actos de la misma especie.
c) Causa ocasional. Fin lejano y variable de un acto de carácter personal y psicológico (comprador, tener un regalo de
matrimonio). Es diferente para cada individuo, porque es la razón que lo impulsa a celebrar el contrato en determinadas
circunstancias.
2) La causa en el CC.
a) Art. 1445. “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es necesario: 4° Que tenga
causa lícita.”
b) Art. 1467. “No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no es necesario expresarla. La pura liberalidad
o beneficencia es causa suficiente. /Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilícita
la prohibida por ley o contraria a las buenas costumbres o al orden público. /Así, la promesa de dar algo en pago de
una deuda que no existe, carece de causa (error en los motivos); y la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de
un hecho inmoral, tiene una causa ilícita.”
i) Causa real y lícita: Motivo presunto: La ley presume que todo AJ tiene causa y que ésta es lícita.
(1) Vial estima que podría faltar la causa en 2 casos: 1. Actos simulados (hay motivo para la simulación –engañar a
3°- pero no para el acto simulado; por tanto, éste será inexistente por falta de causa). 2. Actos que tienen como
único motivo la creencia errada de que existe una obligación (dar algo en pago de una deuda que no existe; se trataría de
una causa falsa, no real y, por tanto, inexistente)
c) Art. 1468. “No podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas.”
3) Teorías causalistas (clásica, italiana y del móvil determinante) y anticausalistas.
CAUSALIST T° CLÁSICA DOCTRINA T° DEL ANTICAUSALISTAS (Planiol)

A ITALIANA MOTIVO DET.
Criterio Objetivo. Objetivo. Subjetivo. Sólo basta (v) y objeto.
Qué es Fin subjetivo perseguido por el Función económico- Móvil
causa contratante en el caso concreto. social que el Derecho determinante que
reconoce relevante impulsó a celebrar
para sus fines. el AJ: Lícito.
Emana de: Las obligaciones. Acto o contrato. Acto o contrato. FALSO / INÚTIL
Ejemplos Bilaterales. La causa de la o° de una de Ej.: Onerosos: Gratuitos: Basta que Bilaterales. Las o° nacen al mismo tiempo./Si
las partes es la o° correlativa de la otra. Producir un cambio exista móvil ilícito fuera así, el contrato no produce efectos por causa
Reales. La causa de la o° de restitución de prestación y en el autor para de objeto y no de causa.
es la entrega hecha anteriormente. contraprestación. anularse. Reales. Entrega es un requisito para que contrato
Gratuitos. Causa es el motivo racional y Oneroso: El móvil se perfeccione./El contrato no produce efectos
justo en que se funda la o° (ss que ha ilícito de una de las porque le falta un requisito esencial y no por falta
prestado donatario a donante –Domat). partes debe ser de causa.
Intención liberal, sin considerar los compartido o al Gratuitos. La causa se confunde con los motivos;
móviles concretos (Pothier). menos conocido en la práctica es imposible separar la intención de
por la otra para la liberalidad de los motivos que tuvo para
anularse. obligarse. /La falta de intención liberal es falta de
consentimiento.
En la práctica, la ilicitud de la causa se
confunde con la del objeto.
4) ¿Qué es lo que debe tener causa?: ¿El acto o contrato o la obligación? Se concluye que ambos deben tener una causa:
El acto y la obligación que éste crea.
a) Obligación: (i) Art. 1445: “Para que una persona se obligue a otra…”. (ii) Art. 1467: “No puede haber obligación sin causa…”.
11
b) Acto o contrato: (i) Art. 1445: “…por un acto o declaración de voluntad…”. (ii) Art. 1467: “…causa es el motivo que induce al acto
o contrato…”. (iii) Art. 2057: Se refiere a las sociedades nulas por ilicitud del objeto o la causa, es decir, es el contrato el
que tiene causa ilícita.
5) ¿Nuestro CC contempla un criterio objetivo o subjetivo?
a) Criterio OBJETIVO (doctrina tradicional): Causa de las obligaciones: (i) La doctrina tradicional imperaba en la época
de la dictación del CC, el que sigue el CC francés que, a su vez, se guía por los postulados de Domat y Pothier. (ii)
Cuando se exige que la causa sea real y lícita, es porque puede haber una obligación sin causa y si fuera subjetiva,
siempre habría un motivo psicológico (por lo que no se habría requerido la existencia de causa). (iii) Esto está
confirmado por los ejemplos del 1467: La promesa carece de causa porque no hay ninguna obligación que sirva de
causa a la que contrajo el prometiente. Además, decir que la pura liberalidad es causa suficiente, transcribe casi textual
el pensamiento de Pothier. (iv) El art. no dice si el motivo debía ser jurídico o abstracto, pero su sentido fluye de la
disposición.
b) Criterio SUBJETIVO: Causa del acto o contrato: (i) El concepto de causa-motivo existe de la Edad Media, y era
conocido por Bello. (ii) El CC define causa como “motivo”, que son los móviles psicológicos. (iii) Cuando dice que la
mera liberalidad es causa suficiente, se refiere a que en los actos gratuitos basta la intención de efectuar una liberalidad.
(iv) “Real” es el motivo que indujo a contratar (que sea el que concretamente ha inducido a contratar) y “lícita” es
porque el juez puede indagarla. (v) La promesa de pago de una deuda que no existe carece de causa no porque el
prometiente no haya tenido motivo, sino porque el motivo era errado.
c) VIAL: El Legislador sigue la doctrina tradicional (la causa es abstracta e idéntica para cada categoría de contratos).
d) FRANCIA: La doctrina y la jurisprudencia francesas, han reaccionado contra la doctrina clásica que no permite
invalidar contratos con contenido ilícito o inmoral, porque puede estar en el contrato pero no en las obligaciones que
engendra. Es por ello que señalan que si el móvil es ilícito, el contrato tendría causa ilícita y sería anulable. Ej.
Arrendamiento para fumadero de opio, con conocimiento del arrendador.
6) Relación entre la causa y el error: La causa de que la víctima del error haya contratado es la creencia de que la cosa tenía
una determinada sustancia o cualidad, o la consideración de una persona determinada. Se distingue entre “error-motivo”
(que comprende las categorías de error ya estudiadas) del “error en los motivos”, esto es, una inexacta representación de las
razones o móviles que inducen a contratar. La RG es que éste es irrelevante, salvo en ciertos actos, como los gratuitos o de
beneficencia. Vial cree que en la mayoría de los actos gratuitos que la doctrina permite impugnar, lo que hay realmente es
error en la persona (existe realmente el motivo que induce al acto, como la gratitud, reconocimiento o admiración, pero la
persona beneficiada con él no tiene las condiciones que cree ver en él quien realiza la liberalidad; éste es un error-motivo
que vicia el consentimiento).
7) Relación entre la causa y la fuerza o dolo. Si ellos son el motivo determinante del acto, quiere decir que son la causa del
mismo y, al no conformarse con el derecho, sería ilícita. Vial cree que en estos casos la vía de impugnación son los vicios del
consentimiento, por tratarse de normas especiales.
8) Sanción. Falta de causa, inexistencia o nulidad absoluta. Ilícita, nulidad absoluta (1682).
9) Fraude a la ley. La ilicitud está en los motivos perseguidos (eludir la ley) y no en el acto mismo. Doctrinariamente, se
sanciona con NA, porque se equipara a un acto contra ley.
V. FORMALIDADES.
1) Concepto. Requisitos que dicen relación con la forma o aspecto externo del AJ, requeridos por la ley con objetivos diversos
y cuya omisión se sanciona en la forma prevista por el legislador.
2) Clasificación de formalidades:
a) Voluntarias (se diferencian de las legales por su fuente y efectos –los que pueden disponerse-).
b) Legales.
i) Propiamente tales o solemnidades.
(1) De existencia (inexistencia). Ej., EP en CV de bienes raíces; promesa debe constar por escrito; presencia de oficial de registro
civil para el matrimonio.
(2) De validez (nulidad absoluta). Ej., testigos hábiles en testamento, insinuación en donación de más de 2 centavos.
ii) Habilitantes. Son las formalidades que buscan proteger o completar la voluntad de los incapaces o de quienes no
pueden administrar libremente lo suyo (nulidad relativa). Ej., autorización del padre, madre o curador para actos del hijo;
autorización judicial para enajenar o hipotecar bienes raíces del hijo; autorización judicial previa para enajenar bienes raíces o mueble
preciosos del pupilo; autorización de la mujer que el marido requiere para ejercer ciertos actos.
iii) Por vía de prueba.
(1) Positivas (único medio de prueba, art. 14 Ley 18.010: La estipulación de intereses o la exoneración de su pago debe constar por
escrito).
(2) Negativas (exclusión de medios de prueba determinados, 1709: No admite testigos para probar actos o contratos de entrega o
promesa de entrega de cosa de más de 2 UT).
(3) De alteración de carga de la prueba (art. 20 Ley 18.801: En los contratos de arrendamiento de predios urbanos si la renta
no consta por escrito se presumirá que es la que diga el arrendatario).
12
iv) Medidas de publicidad.

(1) De simple noticia. Poner en conocimiento de 3° relaciones jurídicas de otras personas en que puedan tener interés
(indemnización de perjuicios, por REX). Ej. Decretos de interdicción provisoria o definitiva, 3 avisos en el periódico.
(2) Sustanciales. Para precaver a los 3° que están o estarán en relación con las partes de los actos que éstas celebren
(inoponibilidad a 3°). Ej. Notificación al deudor de la cesión de un crédito.
VI. EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS.
1) Clasificación:
a) Esenciales (los que determina la ley y se producen como consecuencia de la celebración del AJ, o° vendedor de entregar la
cosa).
b) Naturales (estando establecidos por ley, pueden ser eliminados, sin afectar la existencia o validez del AJ, o° de saneamiento
de la evicción).
c) Accidentales (partes pueden incorporarlos en virtud de su autonomía de la (v), plazo, condición).
d) Directos (surgen como consecuencia inmediata y directa de la celebración, o° del comprador de pagar precio).
e) Indirectos (resultan de ciertas relaciones o situaciones jurídicas que no son producto de un AJ, o° de alimentos entre
cónyuges, dada por el estatus de cónyuges y no el matrimonio).
2) Respecto de quiénes se producen.
a) Entre las partes. Regla general.
b) 3°.
i) AJ unilaterales (entre autor y destinatario o herederos y otras personas, p.e.).
ii) AJ bilaterales (estipulación en favor de otros –es el único caso real de efectos a 3°, los otros no producen sino
hasta que pasan a ser partes-, promesa de hecho ajeno, novación entre el acreedor y uno de los deudores solidarios).
iii) Tipos. Absolutos (el AJ no los afecta). Relativos (han estado o estarán en relaciones con las partes):
(1) Herederos, sucesores o causahabientes a título universal (jurídicamente, no son 3°).
(2) Sucesores o causahabientes a título singular.
(3) Acreedores de las partes.
VII. INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS.
1) Concepto. Todos los casos en que la reacción del ordenamiento jurídico incide sobre la producción de los efectos del acto,
eliminándolos o reduciéndolos.
2) Tipos: (1) Intrínsecos: Inexistencia y nulidad. ¿El CC distingue entre requisitos de existencia y validez? No. (2) Extrínsecos: (a)
Ineficacia de AJ válidamente formados (si falla condición suspensiva; cumplimiento de condición resolutoria; omisión de
algún trámite para que sea oponible a 3°). (b) Ineficacia en AJ impugnables por causas extrínsecas (como el incumplimiento
de un contrato bilateral, que apareja resolución; la lesión o el fraude pauliano).
3) Sanciones de ineficacia: Inexistencia, nulidad e inoponibilidad. Indica Ríos que la caducidad no es sanción de ineficacia, porque por
ella simplemente se pierde un derecho.
4) Cuadro comparativo:
Concepto Efectos Efecto Renuncia y Declaración judicial Prescripción

retroactivo validación de acción
Inexistencia Circunstancia de no existir El acto no existe, por No. No. No. Imprescriptible
el acto por no cumplir sus lo que no produce .
requisitos de existencia. efectos.
Nulidad Sanción a todo acto o Produce todos sus Sí. No puede Sí. NA: 10 años,
contrato al que falta alguno efectos hasta la renunciarse desde
de los requisitos que la ley declaración de anticipadamente celebración del
prescribe para el valor del nulidad. . acto o cto.
mismo, en atención a su Sólo NR puede NR: 4 años,.
naturaleza o la calidad o confirmarse.
estado de las partes.
Condición Causal de extinción de los Produce sus efectos Se discute. Puede No, salvo CRT y pactos Reglamentados del
resolutoria efectos de un acto por el normalmente, pero renunciarse por comisorios que no operan CC: El fijado
cumplida cumplimiento de la éstos se extinguen al el deudor ipso iure. por las partes,
condición resolutoria. cumplirse la condicional, a si no pasare de
condición. menos que 4 años desde la
renuncia celebración del
perjudique al acto o
acreedor. contrato.
Demás: RG, 5
años desde que
la obligación se
13
hizo exigible.
Condición Causal que obsta el No produce efectos, No, porque Ídem. No. No requiere ser
suspensiva nacimiento de los efectos de pues ello pende del nunca produjo alegada, porque
fallida un acto por no cumplirse la cumplimiento de la sus efectos. acto nunca fue
condición suspensiva. condición. exigible.
Plazo Causal de extinción de los Produce sus efectos Extingue los Ídem. No. No requiere ser
resolutorio efectos de un acto por el normalmente, pero derechos y alegado,
cumplido cumplimiento del plazo éstos se extinguen a obligaciones porque acto se
resolutorio. la llegada del plazo. producidos, sin resuelve de
retroactividad. pleno derecho.
Inoponibilidad Sanción civil de ineficacia Produce sus efectos Depende de la 3° puede (a) Por falta de Depende de la
que impide hacer valer un normalmente entre causal. renunciar publicidad: cumplimiento causal.
acto o contrato respecto de las partes, pero no anticipadamente formalidades. (b) 3°
3°. son exigibles y ratificar. pueden renunciar a ella.
respecto de 3°. (c) Por falta de voluntad:
puede renunciarse por
quien no concurrió al
acto. (d) Prescripción
cuando se hace valer
como acción (lo cual no
sucede con la excepción
que no ha podido
invocarse como acción).
Acción Acción que otorga la ley a Produce sus efectos Deja sin efecto el Es renunciable, Requiere alegarse contra 1 año desde la
pauliana los acreedores para dejar sin normalmente entre acto, hasta el y el acto es el deudor y quien contrate celebración del
efecto los actos del deudor las partes, pero que monto que válido, no con él en fraude a sus acto
ejecutados fraudulentamente no son oponibles a perjudica al obstante la intereses. fraudulento.
y en perjuicio de sus los acreedores. acreedor, por lo acción pauliana.
derechos, siempre que que retrotrae a
concurran los demás las partes en esa
requisitos legales. parte.
Lesión Perjuicio que experimenta Produce sus efectos, Deja sin efecto el No se puede Sí. 4 años desde la
una persona cuando ejecuta pero es rescindible o acto, en todo o renunciar de celebración el
ciertos AJ, y que resulta de rebajable, según sea hasta el monto forma acto lesivo.
la desigualdad existente el caso. que perjudica a la anticipada, pero
entre la ventaja obtenida y el parte lesionada, puede
sacrificio hecho para por lo que confirmarse por
obtenerla. retrotrae a las quien tiene
partes en todo o derecho a
en parte demandarla
igualmente.
Revocación AJ unilateral de parte o Produce sus efectos Obsta los efectos RG: No. No prescribe
autor de un AJ, que lo priva normalmente hasta la hacia futuro, Renunciable. mientras el acto
de efectos del mismo, si revocación. pero no extingue Excep: Actos en revocable
cumple con los requisitos retroactivamente que produzca
legales. los producidos revocabilidad es efectos.
de la esencia.
Caducidad Pérdida de la facultad de Produce sus efectos Ídem. Irrenunciable. No. No requiere ser
hacer valer un derecho normalmente, pero alegada, opera
como consecuencia de la se extinguen a la de pleno
expiración de un plazo fatal. llegada del plazo. derecho.
Muerte Hecho jurídico que extingue Los actos dejan de Ídem. Irrenunciable. No. Ídem.
derechos y obligaciones. producir efectos, no
obstante los
derechos adquiridos
contra o a favor del
patrimonio del
causante.
5) INEXISTENCIA. Ineficacia por la omisión de un requisito esencial de existencia.

1) Teoría de la inexistencia:
a. CLARO SOLAR (se aplica): (i) El art. 1444 dice que sin las cosas esenciales, el contrato “no produce efecto
alguno”. Da ejemplos del CC: (ii) Art. 1701: “La falta de instrumento público no puede suplirse por otra
prueba en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad; y se mirarán como no ejecutados o celebrados
aun cuando en ellos se prometa a reducirlos a instrumento público dentro de cierto plazo, bajo una cláusula
penal: esta cláusula no tendrá efecto alguno.” (iii) Art. 1809: No habrá venta en caso de no convenirse el precio
en la CV.
b. ALESSANDRI (no se aplica): (i) Máxima sanción es la nulidad absoluta. (ii) El CC no contempla a la
inexistencia como sanción ni reglamenta sus consecuencias. (iii) El art. 1682 sanciona con NA la omisión de
los requisitos para el valor de los AJ en consideración a su naturaleza, refiriéndose tanto a los de existencia
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como validez. (iv) El mismo art. sanciona con NA a los actos de los absolutamente incapaces, cuando
doctrinariamente debieran ser inexistentes por falta de (v).
c. Réplica CLARO SOLAR: (i) El CC reglamenta la nulidad como un modo de extinguir obligaciones y la
inexistencia no las engendra. (ii) El art. 1681 cuando se refiere a la omisión de los requisitos para el “valor” del
acto, se entiende que trata de validez. (iii) Los incapaces absolutos aparentemente pueden consentir y por eso
los actos que ejecutan adolecen de NA.
2) Diferencias con nulidad: Inexistencia: No origina ningún efecto, opera ipso iure, no puede sanearse. Nulidad: El acto
produce sus efectos hasta la declaración de nulidad, no se determina sino por sentencia judicial, puede sanearse.
3) Norma del CC que permite sostener la Teoría de la Inexistencia (Ríos): Art. 1464 N° 1.
4) Principio del CC que serviría para haber elegido como máxima sanción la nulidad y no la inexistencia (Polit):
Libre circulación de los bienes.
6) NULIDAD.
a) Principios aplicables a ambas clases de nulidad. 1. Sanción de derecho estricto. 2. No pueden renunciarse
anticipadamente. 3. Cuando 2 ó más personas han contratado con un 3°, la nulidad declarada a favor de una de ellas no
aprovecha a las otras. 4. Puede hacerse valer en juicio como acción o excepción. (5. Además, ambas necesitan ser declaradas
judicialmente).
b) NULIDAD ABSOLUTA.
i) Concepto. Es la sanción a todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor
del mismo acto o contrato, según su especie (1681).
ii) Causales. Art. 1682: (1) Objeto ilícito. (2) Causa ilícita. (3) Incapacidad absoluta de una de las partes. (4) Omisión
de requisito que ley prescribe para valor del acto según su especie. + -Para quienes no aceptan la inexistencia- (5)
Falta de objeto. (6) Falta de causa. (7) Falta de voluntad. (8) Falta de solemnidad requerida para existencia del acto.
(9) Error esencial (discusión).
iii) Quién la solicita. Todo el que tenga interés (doctrina: pecuniario y actual). Excepción: Cuando el que ha ejecutado el
acto o celebrado el contrato, lo hizo sabiendo o debiendo saber el vicio. + Ministerio público (fiscales de las ICA y
CS), en interés de la moral o la ley. + Puede ser declarada de oficio cuando aparece de manifiesto (de forma evidente y
clara con la sola lectura del acto o contrato que ha sido acompañado a juicio).
(1) ¿Pueden demandar los herederos de quien sabía o debía saber el vicio del acto o contrato? Hay que ver si se trata
del mismo interés o de uno distinto:
(a) Hay quienes piensan que la ley no incluyó a los herederos (como sí lo hizo en la NR), porque se les
transmite el derecho del causante a solicitar la nulidad, de lo que resulta que si éste no hubiera podido
demandar, tampoco podrá el heredero.
(b) Otros creen que el heredero también puede invocar un interés propio, por lo que siempre podrá pedir la
nulidad del acto, sin la limitación de que no deberían haber sabido o debido saber del vicio. Esto, porque
el impedimento impuesto al causante es una sanción a la MF y éstas son estrictamente personales.
(c) Vial piensa que es difícil pensar que el interés del heredero sea distinto al del causante. Por ello es que
estima que por RG los herederos de la parte que celebró el acto o contrato a sabiendas del vicio que lo
invalidaba no pueden pedir la declaración de NA, a menos que el acto en el cual se advierte el vicio de
nulidad conocido por el causante hubiera tenido precisamente por objeto el derecho de suceder por causa
de muerte a éste y se tratara de un testamento. Ej. A otorga un testamento a sabiendas de que los testigos del mismo
no son hábiles, en el cual instituye diversos legados cuyo pago disminuiría el caudal de los bienes que corresponden a los
herederos.
iv) Saneamiento. Sólo por el transcurso de 10 años desde la celebración del acto o contrato.
c) NULIDAD RELATIVA.
i) Concepto. Es la sanción a todo acto o contrato a que falta alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor
del mismo acto o contrato, según la calidad o estado de las partes (1681).
ii) Causales. (1) Incapacidad relativa. (2) Error sustancial. (3) Error en la calidad accidental. (4) Error en la persona.
(5) Fuerza moral. (6) Dolo. (7) Omisión de requisito que ley prescribe para valor del acto en consideración al
estado o calidad de las partes. (8) Lesión, en ciertos casos. (9) Error esencial.
iii) Quién la solicita. Persona en cuyo beneficio la ha establecido la ley (víctima de vicios del consentimiento; incapaz
relativo; persona a favor de la cual se establece la formalidad), sus herederos y cesionarios.
(1) Situación excepcional del incapaz que no podría demandar. “Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto
o contrato, ni él ni sus herederos o cesionario podrán alegar nulidad. Sin embargo, la aserción de mayor edad,
o de no existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no inhabilitará al incapaz para obtener el
pronunciamiento de nulidad.” (1685).
iv) Saneamiento.
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(1) Por transcurso del tiempo de 4 años (error o dolo, desde la celebración del acto o contrato; fuerza e incapacidad legal, desde
que cesa).
(a) Cuando la persona que puede demandar la rescisión muere: Los herederos mayores de edad gozarán del
cuadrienio antero si no hubiere principiado a correr; y del residuo en caso contrario. A los menores les
empieza a correr el cuadrienio o el residuo desde que cumplan la mayoría de edad, en cuyo caso no podrá
solicitarse la declaración de nulidad pasados 10 años desde la celebración del acto o contrato.
(2) Por confirmación (AJ unilateral por el cual la parte que tenía derecho a alegar la nulidad renuncia a esta facultad, saneando
el vicio de que adolecía el acto. Irrevocable. Opera retroactivamente.). Expresa o tácita (por ejecución voluntaria de la
obligación contratada/ Es necesario que el sujeto sepa que el acto adolece de vicio y que puede eximirse de su
responsabilidad y no cumplir la obligación).
7) Nulidad total y parcial. El CC no lo soluciona.

a) Principios doctrinarios. (i) La parte o cláusula inválida se separa del AJ, quedando éste válido en todo lo no afectado
por el vicio. (ii) La parte o cláusula se tiene por no existente y la cláusula se reduce (reducción interna de la cláusula). Ello no
se aplica: Si la parte no afectada es la accesoria; si se prueba que sin la parte inválida no se hubiera celebrado en AJ o la
cláusula no se hubiera estipulado.
b) Casos en el CC:
i) Art. 707. El usufructo constituido a favor de una corporación o fundación por más de 30 años, es nulo en el
exceso.
ii) Art. 966. Es nula la disposición a favor de un incapaz y no el testamento entero.
iii) Art. 1401. La donación sobre 2 centavos que no se insinúa es nula en el exceso.
iv) Art. 2344. Si el fiador se obliga en términos más onerosos que el deudor principal, se reduce la fianza.
8) Efectos de la nulidad. ¿Son los mismos para la NA y la NR? Sí (En contrario: tesis de Sebastián Ríos: La NR puede generar
obligaciones naturales).
a) Entre las partes. 1687 inc. 1°: “La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes
derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo;
sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilícita.”
i) Si el acto engendró o° que no se han cumplido, ellas se extinguen para volver al estado anterior.
ii) Si la extinción no permite ese efecto, las partes deberán efectuar las prestaciones tendientes a restituir lo debido.
iii) Excepciones:
(1) Declaración de nulidad por objeto o causa ilícita (quien celebró el acto a sabiendas del vicio, no puede exigir
restitución, pese a que él puede estar obligado a restituir).
(2) Poseedor de BF en la restitución de los frutos (sólo después de la contestación).
(3) Situación de las partes como consecuencia de la declaración de nulidad por incapacidad de una (el que
contrató con ella no puede pedir restitución o reembolso de lo pagado o gastado en virtud del contrato, sino
cuando pruebe que el incapaz se hizo más rico –cuando las cosas pagadas o adquiridas por ellas le hayan sido
necesarias o no habiéndolo sido, subsistan y quiera retenerlas-). 1688.
(4) Persona que debiendo restituir la cosa, adquiere su dominio por prescripción (extraordinaria).
b) 3°. 1689: “La nulidad judicialmente pronunciada da acción reivindicatoria contra 3° poseedores; sin perjuicio de las
excepciones legales.” No distingue si están de BF o MF.
i) Excepciones:
(1) Poseedor que ha adquirido el dominio por prescripción adquisitiva.
(2) Caso del heredero indigno que enajena bienes de la herencia (sólo contra heredero de MF, que debe restituir la
herencia o legado con accesiones o frutos).
(3) Caso del comprador que es obligado a restituir la cosa cuando se ha declarado la rescisión de la CV por lesión
enorme:
(a) En caso de enajenación: Art. 1893 inc. 2: “Perdida la cosa en poder del comprador no habrá derecho por una ni por
otra parte para la rescisión del contrato./ Lo mismo será si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya
vendido por más de lo que había pagado por ella; pues en tal caso podrá el primer vendedor reclamar este exceso, pero sólo
hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deducción de una décima parte.” No hay derecho a acción
reivindicatoria, sino que es un derecho contra el primer comprador de que le restituya el precio justo de la cosa
disminuido en una décima parte. El restante será ganancia del primer comprador.
(b) En caso de gravamen: Art. 1895: “El comprador que se halle en el caso de restituir la cosa, deberá previamente
purificarla de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella.”
9) ¿Qué régimen de responsabilidad será aplicable para los perjuicios que podría ocasionar la declaración de
nulidad del contrato? Se trata como responsabilidad precontractual, porque el contrato ha dejado de tener existencia legal.
Se ha entendido que el régimen aplicable en este caso sería el de REX.
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10) El ejercicio de la acción de nulidad por un 3° no contratante (Corral):

a) Legitimación de los 3° para demandar la nulidad absoluta: El artículo 1683 dispone que la NA “puede alegarse
por todo el que tenga interés en ello”. Evidentemente, esta limitación no se aplica al 3°. Este conocimiento real o
potencial en el 3° es indiferente, ya que no dependió de su voluntad que el contrato fuera celebrado.
b) Los herederos:
i) Herederos del 3°: Debe distinguirse aquí el caso de los herederos de las partes contratantes y el supuesto de los
herederos de 3° habilitados para demandar la nulidad. En ambos casos, se supone que la parte ha fallecido, que la
sucesión se ha abierto y que los herederos han aceptado la sucesión, aunque si no han aceptado previamente, el
ejercicio de la acción de nulidad en cuanto herederos supondrá aceptación tácita (cfr. los artículos 1241 y 1242
CC.). Los herederos de los 3° no tienen que probar un interés propio en que se declare la nulidad, sino únicamente
demostrarán el interés que tenía su causante. En sustancia, a ellos se les ha transmitido el derecho a alegar la
nulidad que el 3° tenía incorporado en su patrimonio al momento de fallecer. No habiendo norma en contrario, se
trata de un derecho transmisible.
ii) Herederos de las partes: ¿Qué sucede con los herederos de las partes del contrato afectado de un vicio de NA? El
artículo 1683 CC, a diferencia de lo que ocurre con la NR, no ha señalado expresamente que los herederos de las
partes están legitimados para solicitar la nulidad, pero la doctrina y la jurisprudencia son unánimes en reconocer
esta facultad. ¿Pero a qué título lo hacen: como sucesores de las partes o como 3° que tienen un interés propio en
la nulidad? 13
iii) Los eventuales herederos de una persona viva: Jorge López Santa María ha defendido la idea de que si un padre,
afectado de demencia, celebra actos de compraventa a favor de algunos de sus hijos para así transferirles bienes en
vida, el hijo perjudicado está legitimado para demandar la nulidad de las compraventas por incapacidad absoluta
del vendedor. Su principal argumento es que no es necesario acreditar un interés pecuniario, bastando un interés
moral. A nuestro juicio, no es posible considerar que exista ni un interés meramente moral ni pecuniario actual por
parte de herederos futuros. Si bien la calidad de legitimario puede ser concebida durante la vida del causante, la ley
la tiene en cuenta sólo para protegerla con posterioridad a la muerte del causante. No creemos, por tanto, que el
legitimario pueda tener interés actual para poder intervenir en los actos de disposición de su causante cuando aún
éste está con vida. La lesión de sus intereses bien puede cuidarse a través de otras vías, como la acción de
simulación, la colación de donaciones, o la declaración de inexistencia jurídica (para los casos de actos a los que
faltan requisitos esenciales para existir).
iv) Los cesionarios: Surge el mismo problema que se suscita respecto de los herederos de las partes: ¿Se les aplica la
sanción del artículo 1683 CC que impide alegar la nulidad al que celebró el contrato sabiendo o debiendo saber el
vicio? Para sostener la afirmativa se ha dicho que si se sostuviera lo contrario se estaría abriendo el camino para
eludir la sanción de la ley: bastaría que la parte cediera sus derechos para que el cesionario pudiera alegar la nulidad.
No obstante, se podría mantener la negativa, que parece exigida por el carácter personal de la sanción y por el
argumento a contrario sensu tomado del artículo 1685 CC, si se considera que en caso de simulación o fraude en la
cesión ésta podría ser atacada por simulación o nulidad.
v) Los acreedores: Cualquiera de los acreedores podría pedir la nulidad alegando el vicio, puesto que su interés
patrimonial queda de manifiesto al constatarse que con la nulidad de la enajenación se incrementará el patrimonio
del deudor y se revalorizará el derecho de prenda general que le corresponde. Es lógico sí que se exija que se trate
de un acreedor cuyo crédito tenga una causa anterior al contrato que se pide invalidar.
vi) Legitimación de los 3° para demandar la nulidad relativa: Existen supuestos en los que el beneficiario por la
nulidad es un 3° y no una parte contratante. Los casos más típicos se dan en las normas sobre administración de
bienes en los regímenes matrimoniales. Así, por ejemplo, la mujer es beneficiaria con la nulidad de los actos
celebrados por el marido sobre bienes sociales, en contravención al artículo 1749 CC o sobre los bienes propios de
aquélla, en contravención al artículo 1754 CC (si bien existe controversia sobre si en este caso hay nulidad absoluta
o relativa). Lo mismo debe aplicarse en caso de celebración de actos de enajenación o gestión sobre bienes
familiares realizados por el cónyuge propietario sin la autorización del otro cónyuge o de la justicia en subsidio
(artículos 142 y 143 CC.), o la constitución de cauciones personales en favor de terceros sin autorización del otro
cónyuge en el régimen de participación en los gananciales (artículos 1792-3 y 1792-4 CC.).
c) Ejercicio de la acción y legitimación pasiva. Pensamos que el artículo 1690 CC debe interpretarse restrictivamente
sólo para el caso de pluralidad de contratantes, pero si un 3° quiere pedir la nulidad de un contrato debiera demandar a
todas las partes que lo han celebrado y no sólo a una de ellas. Esto tiene importancia respecto del contrato de sociedad,
en que el 3° deberá demandar a todos los socios.
d) El efecto restitutorio de la nulidad demandada por un 3°.
i) La restitución en contra del co-contratante: Como hemos dicho, el derecho a la restitución es un efecto propio del
régimen de la nulidad y no se identifica con la acción reivindicatoria. La ley, por economía normativa, remite la
regulación de las prestaciones mutuas al régimen de la reivindicación, pero el artículo 1687 CC en ninguna parte
señala que la nulidad judicialmente declarada da acción reivindicatoria de un contratante en contra de otro. Por lo
13 Véase supra “Nulidad absoluta”.

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demás, no es necesario que un contratante compruebe el dominio para que proceda la restitución, basta que la cosa
haya estado en sus manos antes del contrato, ya sea como poseedor o mero tenedor. La restitución igualmente
procederá.
ii) Acción reivindicatoria en contra de subadquirentes. Un supuesto de subrogación: El artículo 1689 CC dispone que
la nulidad judicialmente declarada da acción reivindicatoria contra 3° poseedores. Aquí sí es necesaria la
interposición de una segunda acción: La de reivindicación, que corresponde al dueño (o al menos al poseedor
regular en el caso del artículo 894 CC). Hay que fijarse que el artículo 1689 CC no dice que el dueño podrá
reivindicar sino que la nulidad “da acción reivindicatoria”. En nuestro concepto, esta redacción de la norma
permite sostener que en estos casos el 3° puede ejercer la acción reivindicatoria como si fuera el dueño. Es decir,
habría aquí un caso de subrogación autorizada específicamente por la ley. El 3° se subroga en los derechos del
dueño para demandar la restitución de la cosa de manos de un 3° subadquirente, previa la declaración de nulidad.
Por ello, no vemos inconveniente, para dar celeridad al proceso, que se ejerzan conjuntamente por un 3° la acción
de nulidad de un contrato contra las partes contratantes y la de reivindicación en contra del 3° actual poseedor. En
este caso, sí, este último podrá oponer, como excepción o reconvención, la prescripción adquisitiva del bien.
iii) Improcedencia de la sanción del artículo 1468 CC: Una excepción al derecho de restitución derivado de la nulidad
es la sanción dispuesta por el artículo 1468 CC, que impide repetir lo que se haya dado o pagado por un objeto o
causa ilícita a sabiendas. ¿Afectará también esta norma a los 3° que piden y obtienen la nulidad? La respuesta debe
ser negativa tanto si el 3° pide la restitución respecto de la parte del contrato nulo, como respecto de
subadquirentes. Más clara es la situación del 3° que ejerce sólo el efecto restitutorio de la nulidad y que actúa como
3° y sin subrogarse en los derechos de la parte. No puede verse afectado por una sanción que es personalísima.
VIII. REPRESENTACIÓN.
1) Concepto.
a) Art. 1448. “Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultado por ella o por la ley para representarlo,
produce respecto del representado iguales efectos que si hubiese contratado él mismo.”
b) Doctrina: Institución jurídica en virtud de la cual los efectos de un acto que celebra una persona que actúa a nombre o
en lugar de otra, se radican en forma inmediata y directa en esta última, como si ella personalmente lo hubiera
celebrado.
2) Apoderamiento. Acto por el cual se atribuye a una persona el poder de representar a otra.
3) Diferencias con el mandato. Mandato: Contrato; expresa obligaciones al mandatario; representación no es de la esencia.
Representación (v): Apoderamiento es un AJ unilateral; éste es sólo consentimiento en la representación; apoderado siempre es
representante.
4) Clases. (1) Legal (padre y madre del hijo; juez del ejecutado; síndico del fallido). (2) Voluntaria.
5) Naturaleza jurídica. Teorías:
a) Ficción de la ley. Efectos se radican en el representado por ficción legal de que es él que manifiesta su (v).
b) Nuncio o mensajero. Efectos se radican en el representado; representante es portador de una declaración ajena (no
explica representación legal ni la sin poder).
c) Doble contrato de Thol. Representante sólo comunica (v) del representado, sino que la concreta (la crea).
d) Cooperación de voluntades. Hay un solo AJ donde la (v) está repartida entre representante y representado (pero si el
negocio está muy detallado, no sabe participación del representante).
e) Considera relevante la actuación del representante. La (v) proviene del representante. El poder que da al representado
es sólo límite y condición para la eficacia de la voluntad del primero.
f) Modalidad. La regla general es que los efectos del acto se radiquen en quienes concurren en su celebración, pero ello se
ve alterado con la representación, en virtud de la cual los efectos del acto se radican en el representado.
6) La naturaleza jurídica de la representación será importante a la hora de determinar la sanción a la falta de ésta.
Por ejemplo, si consideramos que la voluntad del representante es la que permite formar el consentimiento, como ocurre
con la teoría de la modalidad, entonces el representado, ante exceso o defecto de poder de representación, se podrá
substraer de los efectos del contrato mediante una acción de inoponibilidad. Si, en cambio, entendemos que la voluntad que
concurre en la formación del consentimiento es la del representado, como en la teoría de la ficción o en la del nuncio o
mensajero, entonces el representado, ante exceso o defecto de poder, tendrá que atacar el contrato por la vía de falta de uno
de sus requisitos de existencia, específicamente por la falta de voluntad. La vía a seguir será una acción de nulidad absoluta o
de inexistencia, dependiendo de qué teoría sigamos en ese aspecto.
7) Influencia de las circunstancias personales.
a) Capacidad. Legal (representado: incapaz absoluto o relativo; representante: debe ser capaz). Voluntaria (representado:
persona capaz; representante: puede ser un incapaz, pero con juicio y discernimiento para obligar al mandante respecto
de 3°).
b) Formalidades para ciertas personas. Negocios celebrados por representantes a su nombre, deben cumplir las mismas
formalidades, no así los que ellas celebren como representantes de otros.
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c) Vicios del consentimiento. Error (vicia cuando es relevante para el representado). Fuerza o dolo (vicia sobre representante o
representado. Error, fuerza o dolo en representado (hace anulable el poder y, a través de éste, el acto). ¿Y si alguno de
ellos ejerce fuerza o dolo? Fuerza (vicia consentimiento). Dolo (Vial cree que vicia en ambos casos, si es determinante
para el otro. Dolo o MF de representante afecta al representado).
d) Buena o mala fe. MF representado (hace imposible la posesión regular). MF representante (RG, afecta al representado).
e) Disposición que impide demandar nulidad absoluta al que sabía o debía saber del vicio. En representado, no podrá alegar nulidad.
Disposición con la que impide repetir lo pagado por objeto o causa ilícita a sabiendas. En representado, no podrá repetir lo pagado.
Problema: MF en representante, CS dijo que representado podría alegar NA porque dolo es personalísimo.
f) Impugnaciones de las enajenaciones del deudor. Fraude pauliano. Si lo hay en deudor representado, acreedores pueden deducir
acción pauliana para revocar enajenación, aunque representante no tenga conocimiento del mal estado de los negocios
del deudor. Su el deudor no comparte el fraude de su representante, debe proteger a acreedores y privar al
representante de las ventajas que le pudiera reportar el negocio.
8) Requisitos doctrinarios. (i) Representante debe declarar su propia (v). (ii) Debe actuar a nombre del representado y
manifestarlo así (contemplatio domini). (iii) Debe tener poder de representación (anterior, agente oficioso o ratificación).
9) Extinción. (1) Revocación del poder. (2) Muerte del representado. (3) Muerte del representante. (4) Incapacidad
sobreviniente del representante.
10) Exceso o defecto de poder. El acto no puede producir efectos para el representado porque lo hecho no está basado en el
poder de representación. Reglas:
a) Art. 2160 inc. 1 CC. El mandante cumplirá las o° que a su nombre ha contraído el mandatario dentro de los límites del
mandato.
b) Art. 2160 inc. 2 CC. Va a ser obligado si ratifica expresa o tácitamente la o° contraída a su nombre.
c) Art. 2173 CC. El mandato expira: (i) Cuando mandatario no conoce la causa, lo que haya hecho en ejecución del
mandato es válido y da d° a 3° de BF contra mandante. (ii) Cuando mandatario conoce causa, mandante también queda
obligado ante 3° de BF pero tiene d° a que mandatario lo indemnice.
11) Ratificación. Acto jurídico unilateral en virtud del cual el interesado renuncia a la inoponibilidad.// Acto mediante el cual
el interesado por sí hace eficaz el acto que ha sido concluido en su nombre, apropiándose de sus efectos.
a) Características: AJ unilateral, irrevocable, no se sujeta a formalidades especiales, con efecto retroactivo.
b) Ante quién: Se discute si representante o quien contrató con él. Vial dice que ante cualquiera.
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TEORÍA DE LA LEY
I. DERECHO OBJETIVO.
1) Concepto. Conjunto de normas imperativas que, para mantener la convivencia pacífica y ordenada de los hombres en la
sociedad, regulan las relaciones de ellos determinadas por las mismas normas (Joel G.).
a) Características de las normas jurídicas. (1) Imperatividad: Llevan envuelta una orden. (2) Bilateralidad: rige el
comportamiento del individuo en relación de otros. (3) Heteronomía: Se imponen por voluntad del creador de la
norma. (4) Generalidad: Se dirigen a todos los coasociados. (5) Abstracción: Prevén situaciones tipo. (6) Coercibilidad:
deben respetarse a todo trance. (7) Sanción. (8) Finalidad: mantener el orden y la paz social. (9) Carácter estatal:
Emanan del Estado.
2) Atendiendo a quiénes intervienen y su calidad:
a) Normas de derecho público: (1) Son aquellas que regulan la organización y actividad del Estado y demás entes
públicos menores (como municipalidades), (2) sus relaciones entre sí o con los particulares, (3) actuando el Estado y
esos entes en cuanto sujetos dotados de imperio, es decir, de poder público. Los particulares actúan en un plano de
subordinación frente al Estado.
b) Normas de derecho privado: Conjunto de normas que, considerando un preponderante interés individual, (1) regulan
las relaciones de los particulares entre sí, (2) o la de éstos con el Estado o los demás entes políticos en cuanto los
últimos no actúan como poder público o soberano, sino como si fueran particulares, o, por fin, (3) las relaciones de
estos mismos entes políticos entre sí en cuanto obran como si fueren particulares. Los sujetos intervienen en un plano
de igualdad, y ninguno de ellos como entidad soberana.
3) Atendiendo a si pueden renunciarse por las partes:
a) Orden público. No está definido en la ley. Son de orden público las normas que, para los supuestos que consideran,
imponen necesariamente su propia regulación, sin permitir a los particulares prescindir de ella y establecer otra
prescripción diversa. La situación o relación forzosamente debe ser regulada por esa norma.
i) Las normas de OP se caracterizan por su carácter de indisponibles. Ej. Prohibición de CV entre cónyuges.
ii) Sanción a un AJ o contrato que infrinja el OP: Objeto ilícito.
iii) Orden Público Económico. Es la relación entre particular y Estado que por un lado protege el rol principal de
los grupos intermedios en la economía y por otro regula al regulador (definición Morales).
b) Orden privado. Son de orden privado las normas que, para los supuestos que consideran, fijan una regulación sólo
aplicable si los particulares no toman la iniciativa de disponer diferentemente. No por esto carecen de imperatividad,
sino sólo su aplicación queda a merced de los interesados.
4) Ordenamiento jurídico. Conjunto de normas jurídicas (derecho objetivo) que, formando un sistema, tiene vigencia en
cierta época en un determinado grupo social, homogéneo y autónomo (Alessandri).
II. RELACIÓN JURÍDICA
1) RELACIÓN JURÍDICA. Vínculo emanado de hechos jurídicos, entre dos o más sujetos, regulada por el derecho
objetivo que atribuye a un sujeto un poder y a otro un deber, para satisfacer las necesidades o intereses del primero.
a) Elementos: Sujetos, deber jurídico y derechos subjetivos.
i) Deber jurídico: Hay prerrogativas que podemos hacer valer respecto de cualquier otra persona (donde el deber es
difuso y secundario –derechos absolutos, como el de propiedad y los de la personalidad-), y derechos a que alguien
se comporte de una cierta manera (donde el deber es preciso y determinante del contenido del derecho).
b) Situación jurídica: Posición de un individuo frente a una norma jurídica o frente a una institución.
i) Activas: Derecho subjetivo, potestad, facultad, expectativa, cualidad jurídica y estado.
ii) Pasivas: Deuda, deber genérico de abstención, carga, responsabilidad, sujeción y garantía.
c) Deberes jurídicos vs. Obligaciones. La idea de deber jurídico es mucho más amplia que la de obligación,
encontrándose en una relación de género a especie. Existen deberes que no importan una obligación en sentido
estricto, como por ejemplo, el deber de respetar las leyes, el deber de respetar la propiedad ajena, el deber de fidelidad
de los cónyuges, etc. Así, toda obligación es un deber un deber jurídico pero no todos los deberes son obligaciones.
2) DERECHOS SUBJETIVOS.
a. Concepto: Señorío o poder de obrar reconocido u otorgado por el derecho objetivo a la voluntad de la persona, para la
satisfacción de los propios intereses jurídicamente protegidos.
b. Clasificación: Públicos y privados: patrimoniales (derechos reales y personales) y extrapatrimoniales; absolutos y
relativos; derivados y originarios; potestativos (potestades para producir efectos jurídicos por medio de AJ privados; no
tienen como contrapartida el deber de una persona/ En forma de AJ bilaterales –contrato- o unilaterales –ocupación-;
desahucio en arrendamiento; terminación unilateral de un contrato de trabajo, renuncia del mandatario, revocación del
20
mandato-. Estas últimos, al ser excepcionales, deben ser establecidas por la ley o el contrato) y derechos a la conducta
ajena (establecen derechos y deberes correlativos, por lo que se pueden hacer valer contra la otra parte).
c. Límites a su ejercicio:
i. Naturales: Con tenido mismo del derecho, dado por la ley o el contrato.
ii. Colisión de derechos: Ocurre mucho con los derechos de la personalidad.
iii. Protección a la BF: ABUSO DE DERECHO: Uso de un derecho de manera contraria a la finalidad para la
cual fue otorgado por el Derecho; es un límite interno, que se superpone al impuesto por la norma atributiva.
1. ¿Existe responsabilidad para quien, en ejercicio de un derecho, lesione intereses ajenos? Existen 2
doctrinas: (1) Una que estima que el ejercicio del derecho es absoluto, lo que significa que siempre será
lícito, aunque con ello se dañe a 3°. (2) Otra que postula a que el ejercicio de los derechos es relativo y no
puede usarse al arbitrio de los titulares, sino que de acuerdo a los fines que la ley ha tomado en cuenta para
otorgarlos. De lo contrario, existiría abuso de derecho.
2. Ámbito de aplicación: Derechos reales, personales, de familia, etc.
3. Elementos14:
i. Que exista la adquisición, ejercicio o disposición de un derecho.
ii. Que se realice una acción u omisión relacionada con ese derecho, la cual reúna todas las
exigencias que la ley establece.
iii. Que de dicha actuación u omisión se origine daño desproporcionado a intereses legítimos de
otras personas.
iv. Que el interés legítimo del 3° no sea reconocido como un derecho ni sea amparado por el
ordenamiento jurídico como tal.
v. Que el daño ocasionado sea imputable al titular del derecho. La imputabilidad debe sustentarse
en la transgresión a la BF, y debe manifestarse objetivamente (actuación) o subjetivamente
(intención).
vi. Que el daño permita su reparación en naturaleza o por equivalencia, sobre la base de la REX –
aplicación del art. 2314- o por existir objeto o causa ilícita en sede contractual –aplicación del art.
1467-.
4. Regulación: Todos están de acuerdo en que hay abuso cuando el derecho se ejerce con intención de causar
daño, con dolo. Pero, ¿qué pasa si no hay dolo? 2 posibilidades:
a. Hay abuso cuando el derecho se ejerce contrariando la finalidad social o económica en vista de la cual
fue conferido. Crítica: Este criterio es vago e impreciso, pues no siempre se puede apreciar exactamente
la finalidad de cada derecho. Además, abre espacio a la arbitrariedad judicial.
b. El abuso del derecho es una especie de acto ilícito, al cual corresponde aplicar las reglas generales de la
REX. Crítica: Esta tesis quedaría, en consecuencia, fuera de un tema contractual, como es la teoría de la
imprevisión.
i. Dolo: ejercicio del derecho con la intención de causar daño a otro, aún cuando ese no haya
sido el único propósito.
ii. Culpa: de acuerdo a los criterios generales de diligencia, pero hay que considerar “que el
ejercicio de un derecho es por regla general una excusa suficiente para la realización de un
daño, de modo que la responsabilidad supone descuidos graves.”15
5. Sanción: La víctima podrá solicitar la supresión del abuso o la indemnización de perjuicios.
6. Negación de la doctrina de abuso de derecho: Lo característico de un derecho a algo es que el titular pueda
actuar discrecionalmente, dentro de las facultades que le son reconocidas por la ley o el contrato, por lo
que si actúa en ese marco nunca podrá hacerlo abusivamente. Un acto no puede ser conforme al derecho y
contrario a él, a la vez.
7. Derechos absolutos: Derechos cuyo ejercicio discrecional jamás puede generar responsabilidad para su
titular. Ejemplos: art. 112 CC (consentimiento para el matrimonio del menor de 18 años); derecho a testar
en la parte de libre disposición; art. 942 CC (“Si un árbol extiende sus ramas sobre suelo ajeno, o penetra
en él con sus raíces, podrá el dueño del suelo exigir que se corte la parte excedente de las ramas, y cortar él
mismo las raíces./Lo cual se entiende aun cuando el árbol esté plantado a la distancia debida); art. 1317 CC
(derecho a pedir la partición).
8. Situaciones típicas de ejercicio abusivo de un derecho16: Relacionado con materias regladas por la
legislación chilena:
a. Ejercicio de un derecho con el solo propósito de causar daño a otra persona: Es un caso extremo de
un acto contrario a las buenas costumbres. Resulta difícil acreditar la intención del autor, porque
14 En forma sucinta, los requisitos son: 1. Que el hechor cause daño ejerciendo su derecho subjetivo. 2. Que no sea uno absoluto. 3. Que el ejercicio sea abusivo.
15 BARROS, Enrique. Tratado de Responsabilidad Extracontractual. Santiago, Chile, Editorial Jurídica, 2007, pp. 649 y 650
16 Ideas extraídas de: Ibíd., pp. 632 y ss.
21
bastaría con que diera una justificación razonable a su conducta para que el abuso no se tenga por
probado.
b. Extrema desproporción entre el interés del titular y el efecto negativo que produce en otra persona
el ejercicio del derecho: Ej., el CC no autoriza al comprador para pedir la rescisión de la CV si el
vicio redhibitorio no es grave, porque resulta desproporcionado que el acto sea ineficaz si el vicio
no tiene una entidad suficiente que lo justifique.
i. Aplicaciones prácticas de esta doctrina en razón de la desproporción entre e interés del titular y el efecto que
produce el ejercicio de su derecho, a propósito de los efectos de los contratos bilaterales: 1. Excepción de
contrato no cumplido. 2. Resolución por incumplimiento. Resulta “contrario a la buena fe (y,
por tanto, es abusivo) que una parte se resista a cumplir con su obligación en el contrato o
demande su resolución en razón de un pequeño incumplimiento que resulta accidental en el
contexto general de la operación. En tal evento, tendrá el acreedor acciones indemnizatorias
(que se traducen económicamente en un efecto análogo a la rebaja del precio en el caso de los
vicios redhibitorios), pero no podrá invocar derechos que resulten desproporcionados, y que
más bien expresan un pretexto para poner término a la relación contractual.” 17
c. Conducta contraria a los actos propios: El bien jurídico cautelado es la confianza; no es lícito actuar
de una manera que resulte contradictoria con la confianza justificada que había generado en un 3°
una conducta anterior del titular del derecho. “Quien hace valer el acto propio del titular del
derecho subjetivo no tiene derecho a que éste se comporte de cierta manera, de modo que no se
trata de un conflicto entre derechos. Por eso, la aplicación del principio está sujeta a los criterios de
excepcionalidad y de actuación contraria a la buena fe que caracterizan al abuso del derecho. Para
que se configure el abuso del derecho basado en actos propios no basta que se haya insatisfecho
una expectativa ajena creada por la conducta precedente del titular, como se muestra en las
negociaciones contractuales, que pueden se interrumpidas sin que medie justificación; además, se
exige un juicio normativo acerca de la deslealtad de la conducta del titular, por atentar gravemente
contra los deberes recíprocos de respeto que surgen implícitamente de las relaciones personales.”18
i. Un ejemplo de caso de protección legal a la confianza creada ocurre con la oferta: Puede
ocurrir que en el caso de la aceptación extemporánea, el aceptante confíe en que el contrato
ha sido convenido (y no que formuló una nueva oferta), por lo que el primer oferente tiene el
deber de informar su retractación, y si no lo hace, quedará obligado a indemnizar los daños
sufridos por el destinatario en razón de haber confiado en la celebración del contrato (art. 98
CCom).
ii. También esto puede reconducirse a ciertas hipótesis de culpa in contrahendo, que dan lugar a
responsabilidad precontractual. “Usualmente, la interrupción inopinada de las negociaciones
sólo resulta abusiva cuando una parte ha negociado de mala fe; pero también puede llegar a
serlo cuando ha creado en la otra parte, en una medida superior a lo usual, la confianza cierta
de que el contrato puede tenerse por convenido, a pesar de no haberse cumplido los
requisitos de forma o acordado los aspectos secundarios del negocio, provocando con ello
que la otra parte incurra en gastos o desaproveche oportunidades de negocios alternativos.” 19
iii. “Desde el punto de vista del abuso del derecho, es conveniente reiterar que no toda
contradicción con el actuar previo resulta abusiva per se. El titular de un derecho puede
cambiar de opinión acerca de si lo ejercerá o no, acerca de la forma de ejercerlo, de modo que
nadie puede exigir de otros que en el futuro se comporten del mismo modo en que lo hayan
hecho con anterioridad. A menos que con su conducta se haya creado la legítima confianza de
que en el futuro actuará de un cierto modo en términos que otra conducta resulte desleal y
contraria a la buena fe.”20
d. Ejercicio de un derecho adquirido de mala fe: El autor incurre conscientemente en un ilícito al
momento de adquirir el derecho. Ej., art. 1683 CC, que priva de la acción de NA al contratante que
celebró el acto o contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; art. 1481 inc. 2:
“…si la persona que debe prestar la asignación se vale de medios ilícitos para que la condición no
pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento,
no coopere a él, se tendrá por cumplida.” Éstas son aplicaciones del principio de que quien actúa de
MF no puede aprovecharse de tu propio ilícito.
e. Desviación del fin de un derecho potestativo. “…una facultad que ha sido concedida con una cierta
finalidad (por la ley o por el contrato) es desviada de ese fin con el propósito de satisfacer un interés
17 Ibíd., pp. 634 y 635

18 Ibíd., p. 637
19 Ibíd., p. 638
20 Ibíd., p. 640
22
que no está cautelado por la norma. Así, el accionista de una sociedad anónima tiene amplia
discreción para juzgar el mejor interés de la compañía cuando vota en juntas de accionistas; pero su
potestad es ejercida abusivamente si se prueba que lo hace en perjuicio de la sociedad para
favorecer reflejamente otro emprendimiento en que tiene un interés de mayor valor.”21 Puede darse
con las condiciones generales de contratación; “atenta contra la lealtad debida a la contraparte, a
quien se ofrece celebrar un contrato (buena fe), quien abusa de la inexperiencia ajena en la materia
del contrato o de su confianza en que las condiciones de venta respondan a lo que naturalmente se
entiende por pertenecer a una relación contractual.”22 Algo similar ocurre con el derecho
potestativo a provocar la terminación unilateral de contratos de larga duración, como el
arrendamiento, mandato (2167) o sociedad (2210, 2111).
f. Abuso por acciones judiciales: Siendo el ejercicio de la acción judicial un derecho potestativo, la
sola circunstancia de interponerla erróneamente no supone responsabilidad sin otras calificaciones,
sin perjuicio de la facultad del juez de condenar en costas. Por los bienes en juego, el estándar de
cuidado no puede ser tan exigente; “no basta atribuir negligencia para que haya lugar a la
responsabilidad, sino debe mostrarse por qué la imprudencia es tan grave que pueda ser tenida por
abusiva.”
g. Derechos extrapatrimoniales: No son avaluables en dinero.
i. Derechos de la personalidad: Son los que tienen por fin defender intereses humanos ligados a la esencia de la
personalidad; son aquellos derechos que toda persona física, en la calidad de sujeto jurídico, lleva
inseparablemente desde su origen y que no tienen otro presupuesto que la existencia de la persona.
1. Hay quienes señalan que éstos no pueden configurarse como verdaderos derechos subjetivos, porque
ellos entrañan como elementos distintos al sujeto y el objeto, mientras que en los derechos de la
personalidad aparecen confundidos. Otros, por el contrario, creen que el objeto de los referidos es un
ente distinto de la persona, aunque con carácter personal (vida, honor, integridad física).
2. Características: Generales, absolutos, extrapatrimoniales (no se valúa el derecho, sino que el daño que
provoca su infracción, que puede ser material o moral), esenciales (nunca pueden faltar), indisponibles e
imprescriptibles.
3. Asegurados por el art. 19 CPR: Derecho a la vida; a la integridad física y psíquica, respeto a la vida
privada y pública; respeto a la honra de la persona y su familia; inviolabilidad del hogar y de toda forma
de comunicación privada; derecho a la libertad de trabajo y su elección; propiedad intelectual, artística e
industrial.
4. Recurso de protección (art. 20 CPR).
ii. Derechos de familia.
h. Derechos patrimoniales:
i. Derecho real. “Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.” (art. 577 inc.
1°).
ii. Derecho personal. “Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que,
por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas;…” (art. 578).
i. Nacimiento, modificación y extinción de los derechos subjetivos:
i. Nacimiento: Supone un hecho que le da origen a una relación jurídica que antes no existía. Ley.
1. Adquisición: Género. Todo nacimiento importa una adquisición, pero no toda adquisición supone un
nacimiento en aquellos casos en que el derecho preexista (ej., cesión de créditos); no sólo la persona
incorporó para sí un derecho que no existía, sino que también pasó a ser titular de un derecho existente
que detentaba otra persona.
2. La adquisición de un derecho puede ser originaria (ocupación, accesión o prescripción adquisitiva) o
derivativa (transferencia o transmisión). La importancia de esto radica en que si la adquisición es
derivativa, el derecho se adquiere con sus calidades y vicios. De este principio surge el adagio jurídico
“nadie puede transferir a otros más derechos que los que tiene” (art. 682 CC).
ii. Modificación: La relación sufre cambios que la hacen diferente, sin perder su identidad (cambia el contenido o los
sujetos). La modificación puede ser por ley (ej., destrucción de la especie debida por culpa del deudor: se modifica
el objeto de la obligación por precio e indemnización de perjuicios) o por voluntad del hombre (ej., tradición: el
dominio de una cosa de la cual era titular el tradente se va a traspasar al adquirente; el dominio es el mismo pero
cambia el titular).
1. Modificación subjetiva: Cambia el titular del derecho; ocurre en caso de transferencia del derecho (por acto
entre vivos) y de transmisión (sucesión por causa de muerte).
2. Modificación objetiva: Cualitativa, cuando varía la naturaleza del derecho o su objeto (subrogación real).
Cuantitativa, cuando el objeto del derecho aumenta o disminuye.
21 Ibíd., pp. 641 y 642

22 Ibíd., p. 643
23
iii. Extinción: Muerte del derecho. La pérdida de un derecho no implica su muerte, pues el derecho subsiste, pero
cambia de titular. Puede ser por ley (ej., determina que en la prescripción extintiva opera la extinción de un
derecho) o por voluntad del hombre (ej., renuncia).
1. La pérdida del derecho consiste en la separación del derecho de su titular, pero que posteriormente es
adquirido por otro, sea derivativa (tradición) u originariamente (ocupación).
III. DERECHO CIVIL.
1) Concepto de Derecho Civil:

1. Sintético. Derecho privado común y general (supletorio –rige donde no hay norma especial y llena vacíos y lagunas-/gobierna las
relaciones ordinarias más generales del ser humano).
2. Descriptivo. Conjunto de principios y preceptos jurídicos sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia.
2) Materias que comprende el Derecho Civil: 1. Persona. 2. Familia y sucesiones. 3. Bienes. 4. Obligaciones y contratos. 5.
Responsabilidad civil.
3) Etimología: “Civil” deriva del latín “civilis”, que significa “ciudadano”. Etimológicamente, entonces, se refiere al derecho
concerniente al ciudadano, que en lenguaje jurídico se refiere al derecho propio de los nacionales de un país o Estado.
4) Evolución: En Roma se distinguía el “jus naturale” del “jus civile”; el primero era el común a todos los hombres y, el
segundo, sólo de los ciudadanos romanos. La polis era el equivalente a lo que hoy llamamos “Estado”, con lo que el
derecho civil se refería al vigente en Roma (tanto el derecho público como el privado)./Cae el Imperio Romano de
Occidente y la denominación de “jus civile” quedó sólo para las normas de derecho privado subsistentes./ En la Edad
Media adquirieron vigencia los cánones de la Iglesia; ya el derecho civil aludía a las normas privadas de origen romano, en
oposición al derecho canónico.
1. Desmembramiento: (1) Hacia finales de la Edad Media, los comerciantes o navegantes del mar Mediterráneo
comenzaron a regirse por sus propias normas consuetudinarias (condensadas en las tablas de Amalfi o el rol de
Olerón). Con ello nació el derecho comercial. (2) En la Edad Moderna, le procedimiento ante los jueces dejó de ceñirse
al jus civile, formándose el derecho procesal como disciplina independiente (es la ordenanza de Colbert del s. XVII la
que le da valor de ley). (3) En la Edad Contemporánea, y derivada de la “cuestión social”, se dio origen al derecho
laboral.
5) Proceso de evolución del CC chileno: 1. Codificación. 2. Descodificación: Multiplicación de “leyes anexas”, ya sea que
se refieran a materias reguladas por el CC o que sean desconocidas por él (LMC, Registro Civil, Derechos de autor,
Adopción, etc.). 3. Recodificación del Derecho Privado: Procesos de unificación en el Derecho Comparado./ ¿Es
necesaria la sustitución de nuestro CC por otro? Guzmán Brito señala que para que un proceso como ese fuera exitoso, las
nuevas “leyes extravagantes” (como las llama) debieran elevarse al mismo nivel técnico-dogmático del actual Código. Estima
que debiera hacerse una revisión para introducir las figuras omitidas y las nuevas, e incluso las especiales (como la prenda
sin desplazamiento); de esta forma, podría establecerse un estatuto suficiente sobre los derechos de la personalidad, la
indemnización del daño moral, el abuso del derecho, la generalización de la BF obligacional, la doctrina de los actos
propios, el fraude a la ley, el estado de necesidad, la simulación y la generalización de la doctrina del enriquecimiento sin
causa. 23
6) Estructura del CC. (1) Mensaje. (2) Título Preliminar (definición ley, promulgación, efectos, interpretación, definiciones, derogación, etc.).
(3) Libros (I. De las personas; II. De los bienes, dominio, posesión, uso y goce; III. De la SPCM y de las donaciones entre vivos; IV. De las
obligaciones en general y de los contratos). (4) Título Final (observancia del CC: Rige desde 1/1/1857; deroga leyes prexistentes, aunque no
fueran contrarias al CC, no así las de prueba de las obligaciones, procedimientos judiciales, confección de instrumento público y deberes del ministro
de fe, derogadas sólo en lo que fueren contrarias).
7) Principios.
1. Libre circulación de los bienes. Tiende a facilitar y eliminar trabas a la circulación o flujo de la propiedad sobre los
bienes (prohibición de usufructos y fideicomisos sucesivos; prohibición de cláusulas de no enajenar; prescripción
adquisitiva como institución, etc.).
2. Protección de la propiedad individual (directa –acción reivindicatorias y las que previenen daños, como denuncia de
obra ruinosa, cerramiento-; indirecta –acciones posesorias, publiciana, tercería de posesión-; acciones personales –como
la acción de restitución en comodato o arrendamiento-).
3. Protección a la buena fe. Objetiva (correcto y leal comportamiento en la ejecución de un contrato, “los contratos
deben ejecutarse de BF”, 1546) y subjetiva (“… es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio”, 706).
4. Reconocimiento de la autonomía de la voluntad (todo contrato legalmente celebrado es ley para los contratantes,
1545; derechos renunciables, 12; etc.).
i) Límites: 1. Disposición sólo de intereses propios, no ajenos. 2. Requisitos legales para que los actos tengan valor. 3.
Compromiso del interés público (como en MAD) o en las relaciones de familia: Las partes no pueden crear AJ
23 GUZMÁN Brito, Alejandro. Codificación, descodificación y recodificación del Derecho Civil chileno. [en línea]
<http://www.profesores.ucv.cl/aguzman/3Descodific..htm>, [consulta: 05 de febrero de 2012]
24
distintos a los establecidos por la ley. 4. Orden público. 5. Buenas costumbres. 6. AJ innominados no pueden ser
arbitrarios: Necesitan perseguir un fin práctico. / En el CC: Se reconoce el valor de ley sólo a los contratos
legalmente celebrados + Se subordina la eficacia de la voluntad al respeto de las leyes, OP y buenas costumbres.
ii) Dónde se manifiestan las limitaciones de OP: 1. Con quién contratar (ej., en los contratos de suministros). 2. Contenido
del contrato (ej., contratos de trabajo). 3. Qué contratos celebrar.24
5. Reparación del enriquecimiento sin causa.
i) Recompensas que se deben los cónyuges en liquidación de sociedad conyugal (hoy existe la compensación
económica).
ii) Prestaciones mutuas del reivindicante y del poseedor vencido.
iii) Actos ejecutados por el marido, dan acción a los acreedores sobre los bienes de la mujer, cuando el acto cede en
utilidad personal de ésta y hasta concurrencia del beneficio que obtenga.
iv) Art. 1688: Incapaz que se ha hecho más rico debe restituir.
v) Cuasicontratos: Agencia oficiosa y pago de lo no debido.
vi) Responsabilidad extracontractual.
6. Igualdad (entre chilenos y extranjeros en adquisición y goce de derechos civiles, 5725; entre los hijos, 33; son personas
todos los individuos de la especie humana, 55; etc. 26). Con todo, se podría entender que el CC es poco igualitario en
cuanto al tratamiento que le da a la (i) Administración de la SC, (ii) Cuidado personal de los hijos, (iii) Patrimonio
reservado (como discriminación para el hombre), (iv) Derecho de preferencia de la mujer para sacar bienes de la SC al
momento de la disolución, (v) Suspensión de la prescripción a favor de la mujer (art. 2509) (vi) Extranjeros no
domiciliados en Chile no pueden ser testigos de un testamento, (vii) Art. 15 N° 2 alimentos para el cónyuge y parientes
chilenos.
7. Responsabilidad (o° de constituirse en garante del daño causado, ya sea por el incumplimiento de una o° -contractual-
o por la ejecución de un hecho –extracontractual-).
8) Casos en que el CC consagra una cierta conciencia social: Pago con beneficio competencia (permite no exigir al
deudor pagar más allá de lo que buenamente pueda, para asegurarle lo mínimo para su subsistencia), privilegio de pobreza,
créditos de 1° clase (costas judiciales, expensas funerarias, gastos de enfermedad, remuneraciones y asignaciones laborales,
compensaciones, etc.), bienes inembargables.
9) Fuentes del Derecho Civil. Toda constancia escrita o verbal que permite captar la existencia de normas jurídicas.
1. Fuentes formales. Modos y formas concretas en que se manifiestan las normas de un ordenamiento jurídico (ley,
costumbre, principios).
2. Fuentes materiales. Manifestaciones escritas o verbales que no establecen normas jurídicas, sino que aportan
elementos para su conocimiento (doctrina, jurisprudencia). Jurisprudencia, art. 3°: “Sólo toca al legislador explicar o
interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. /Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino
respecto de las causa en que actualmente se pronunciaren.”: Efecto relativo de las sentencias. Excepción: Sentencias
constitutivas, que crean una situación jurídica nueva (erga omnes). Sentencias declarativas, reconocen una situación de
derecho creada anteriormente, con efectos generales.
10) Constitucionalización del Derecho Civil: La constitucionalización del derecho civil consiste en la consagración expresa
constitucionalmente de materias y criterios referidos a asuntos fundamentales del Derecho Privado, así como también
comprende el desarrollo jurisprudencial de criterios civilmente aceptados a partir de disposiciones de la CPR. En pocas
palabras, la constitucionalización consiste en una intromisión de la normativa constitucional en el ámbito de las materias de
naturaleza puramente civil. La CPR puede recibir aplicación directa de sus disposiciones, pudiendo el tribunal que resuelve
desarrollar su contenido con otras de menor rango, conformando un argumento jurídico aplicable a la solución de
conflictos de carácter civil. Un ejemplo clave: La propietarización de los derechos, la cual encontraría asidero en los artículos
565, 576 y 583 del CC, normas que complementadas con lo preceptuado en el artículo 19 numerales 23 y 24, dan lugar a la
propiedad sobre las cosas incorporales y, por lo tanto, éstas merecen protección constitucional, porque toda forma de
propiedad está garantizada constitucionalmente. Así, estarían legitimados para recurrir de protección el acreedor que vea
amenazado o afectado su crédito y, en general, todo contratante respecto de los derechos emanados de un contrato; toda
persona natural o jurídica que haya sufrido daño moral, por cuanto el artículo 19 nº 1 asegura el derecho a la vida y a la
integridad física y psíquica de la persona, el nº 4 asegura el respeto y protección a la vida privada y el nº 9 que asegura la
protección de la salud, entre otros; toda persona que vea afectada su imagen, en cuanto posee un derecho de propiedad
sobre la misma; todo aquél que vea amenazada su libertad contractual, amparada por los numerales 21 y 23 del artículo 19.
24 Véase supra “Categorías contractuales” en “Contratos Parte General”.

25 Excepciones a la regla contenida en el artículo 57: (1) Artículo 444, respecto al supuesto disipador extranjero. (2) Artículo 482, respecto a la curatela sobre
herederos extranjeros del difunto. (3) Artículo 998, el cual establece un abierto privilegio para el heredero chileno, en desmedro del extranjero.(4) Artículo 1012:
no pueden ser testigos en un testamento solemne otorgado en chile los extranjeros no domiciliados en el país. (5) Artículo 1028: para que tenga validez en Chile
el testamento del extranjero otorgado en el extranjero, debe tener domicilio en Chile.
26 Otros casos: (1) Pagos a prorrata entre los acreedores, salvo en el caso del privilegio y de la hipoteca. (2) Artículo 997: los extranjeros son llamados a las
sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma manera y según las mismas reglas que los chilenos. (3) Artículo 1337 regla 7ma: en la partición de una
herencia o de lo que ella restare, se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a los herederos cosas de una misma naturaleza y calidad. (4) Artículo 14: la ley
es obligatoria para todos los habitantes de la República.
25
IV. COSTUMBRE
1) Concepto. Observancia constante y uniforme de una regla de conducta, realizada por la generalidad o gran mayoría de los
miembros de la comunidad, con la convicción de que responde a una necesidad jurídica. CC no la define.
2) Requisitos. (i) Generalidad. (ii) Uniformidad. (iii) Constancia. (iv) Repetición en el tiempo. (v) Sustrato jurídico (intención
de obrar jurídicamente, opinio iuris).
3) Clasificación. General o local./Nacional o extranjera. Además:
a) Según ley. Es la que adquiere el carácter de norma jurídica en razón de ser llamada por la ley a regir un asunto dado.
b) Fuera de la ley. Rige una materia o asunto donde no hay normas legislativas. Completa el derecho escrito; no hay
oposición.
c) Contra ley. Deja sin aplicación o infringe un concepto legal.
4) Valor de la costumbre:
a) Materia civil.
i) No constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella (art. 2). Según ley.
ii) El CC no enumera los requisitos que debe reunir la costumbre para constituir derecho.
iii) Forma parte del contenido del contrato, “ley del contrato” (art. 1546).
iv) Interpretación: Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen (art. 1563 inc. 2°).
v) Puede probarse por cualquier medio.
vi) Ejemplos de costumbre civil según ley: Art. 1546 (buena fe objetiva), 1986 (arrendamiento de predios rústicos, si
nada se estipula), 1940 inciso 2° (reparaciones locativas), 2117 (remuneración del mandatario –contrato, ley,
costumbre o juez-), 1188 (donación: regalos moderados según la costumbre), 1198 del CC (legítimas, no se
imputarán regalos a descendiente por matrimonio ni otros de costumbre), 1461 inc. 3° (si el objeto es un hecho,
será ilícito si es contrario a las buenas costumbres), 1433 (donaciones remuneratorias: las que expresamente se
hicieren en remuneración de servicios que sean de aquellos que suelen pagarse), 1823 inc. 2° (sin necesidad de
estipulación expresa, se entiende hacer a prueba la venta de todas las cosas que se acostumbra a vender de ese
modo), 1563 inc. 2° (las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen), etc. OJO: Ríos distingue entre
la costumbre y el uso común.
b) Materia comercial.
i) Suple silencio de la ley (art. 4). Fuera de la ley.
ii) El CCom dice que la costumbre suple el silencio de la ley cuando los hechos que la constituyen son uniformes,
públicos, y generalmente ejecutados en al República o en una determinada localidad, y reiterados por un largo
espacio de tiempo (apreciación prudencial).
iii) No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestión entre partes la autenticidad de la
costumbre que se invoque, sólo podrá ser probada por alguno de estos medios:
(1) Por un testimonio fehaciente de 2 sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre, hayan sido
pronunciadas conforme a ella;
(2) Por 3 escrituras públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba.
iv) La costumbre mercantil sirve como elemento interpretativo de las palabras o frases técnicas (art. 6º CCom).
c) Materia penal. La costumbre carece de toda fuerza, porque no hay delito ni pena sin previa ley que los establezca.
V. LEY.
1) Definición legal. “La ley es una declaración de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la
Constitución, manda, prohíbe o permite.” (art. 1° CC).
2) Críticas:
a) Forma. Pareciera que la ley manda, prohíbe o permite por estar manifestada en la forma prescrita en al CPR y no por la
voluntad soberana.
b) Fondo. No señala características específicas de la ley, como que tiene que ajustarse a ciertos principios (pero ello se
justifica porque el concepto social de justicia varía según el momento y lugar, y la ley no podría infringir la CPR).
3) Jerarquía. 1. CPR. 2. LOC (4/7, control TC). 3. LIC (3/5, control TC). 4. LQC (mayoría absoluta, materias de ley). 5. Leyes
corrientes. 6. Leyes bases (se complementan con potestad reglamentaria autónoma). 7. DFL (Pdte., no LOC ni LQC, delegación de no más
de 1 año; publicación, vigencia y efectos igual que una ley). 8. Reglamentos.
4) Potestad reglamentaria. Facultad de ciertas autoridades administrativas para dictar reglas obligatorias, más o menos
generales, para el cumplimiento de la ley o el establecimiento de normas administrativas.
a) Pdte. de la República: Autónoma (regular materias que la CPR no ha calificado como materias de ley) y De ejecución (dictar
normas para el cumplimiento de las leyes).
5) Clasificación.
26
a) Art. 1° CC:
i) Imperativas. Mandan a hacer algo u ordena el cumplimiento de requisitos o formalidades. SANCIÓN: No hay
una general; se discute. Hay que distinguir:
(1) Disposiciones de interés general: Son aquellas que dicen relación con el orden público y las buenas
costumbres. Su sanción sería la nulidad absoluta, relativa o inoponibilidad, según en caso.
(a) Orden público: Conjunto de reglas esenciales para el mantenimiento de la sociedad.
(i) Ej. Leyes de derecho público, disposiciones de derecho privado irrenunciables, normas que no pueden ser excluidas por
la voluntad de las partes (nulidad: objeto ilícito, causa ilícita). Otros autores atienden a la naturaleza del vínculo entre
la ley y el interés de la sociedad: Leyes relacionadas con la organización política, económica (protección de contratantes
en inferioridad de condiciones, propiedad raíz, etc.), social (familia, estado civil, etc.) y moral (juegos de azar,
impedimentos dirimentes, etc.).
(ii) Como el OP va cambiando, podemos reconocer sus normas por su indisponibilidad.
(iii) Esta noción excede el Derecho Civil, razón por la que también podría vulnerar el OP económico (ejemplo reconocido
por el TDLC: Contrato que contiene un cláusula de no competir indefinida y no acotada a un territorio).
(b) Buenas costumbres: Normas morales conforme a la cuales se procede en forma concreta por la
generalidad de las personas de una sociedad en una época determinada.
(2) Disposiciones de interés particular: La sanción es la responsabilidad como norma general. Y si se trata del
incumplimiento de una obligación contractual, puede haber una sanción adicional como la resolución o
terminación. La disposición también puede establecer una sanción especial. Ej. Inoponibilidad.
ii) Prohibitiva. Mandan a no hacer algo de manera absoluta. SANCIÓN: Nulidad absoluta u otra que designe la ley
(745, como en la prohibición de constituir fideicomisos sucesivos, cuya sanción es que una vez adquirido el
fideicomiso por uno de los fideicomisarios, se extingue para siempre la expectativa de los demás; 769, se prohíbe
constituir dos o más usufructos sucesivos o alternativos, y como sanción los demás serán considerados sustitutos).
iii) Permisivas. Permiten hacer o no hacer algo. Obliga a los demás a respetar esta facultad (se infringe cuando
impiden o hacen imposible ejercitar la facultad). SANCIÓN: Cumplimiento forzado, indemnización de perjuicios.
b) Doctrinarias:
i) Imperativas o prohibitivas. Mandan o prohíben por motivos de OP (matrimonio, relaciones de familia) o por
necesidad de proteger a ciertas personas (administración de bienes de incapaces, impúberes bajo tutela).
ii) Declarativas o supletivas. Determinan las consecuencias de los AJ que las partes no han previsto. Se dirigen a
reproducir la voluntad presunta de las partes o considerar las tradiciones, costumbres o interés general (silencio
contrayentes: Sociedad conyugal).
iii) Dispositivas. Regulan conflictos entre personas que no han contratado entre sí (venta de cosa ajena). Hay quienes
dicen que no sería una categoría distinta, sino imperativa o prohibitiva, según admitan o rechacen la posibilidad de una declaración de
voluntad contraria de los particulares.
c) Normativas. Modificatorias. Interpretativas.
6) ¿Por qué por regla general la sanción a la violación de una norma prohibitiva es la nulidad absoluta?
a) Art. 10. “Los actos que prohíbe la ley son nulos y de ningún valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto
que el de nulidad para el caso de contravención.”
b) Art. 1466. “Hay asimismo objeto ilícito (…) generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.”
c) Art. 1682. “La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito
o formalidad que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la naturaleza de ellos,
y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas./ Hay asimismo nulidad
absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente incapaces./Cualquiera otra especie de vicio produce
nulidad relativa, y da derecho a la rescisión del acto o contrato.”
7) EFECTOS DE LA LEY EN EL TIEMPO.

a) Eficacia de la ley: Desde su publicación hasta la pérdida de su vigencia. Art. 6. “La ley no obliga sino una vez promulgada en
conformidad a la Constitución Política del Estado y publicada de acuerdo con los preceptos que siguen.”
b) Promulgación. Tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto, mediante la dictación del decreto promulgatorio
por el Pdte de la República.
c) Publicación. Tiende a dar a conocer la ley y se realiza mediante la inserción de la ley en el DO. Art. 7. “La publicación
de la ley se hará mediante su inserción en el Diario Oficial, y desde la fecha de éste se entenderá conocida de todos y
será obligatoria./Para todos los efectos legales, la fecha de la ley será la de su publicación en el Diario Oficial./Sin
embargo, en cualquiera ley podrán establecerse reglas diferentes sobre su publicación y sobre la fecha o fechas en que
haya de entrar en vigencia.” Por lo tanto:
(1) Perfectamente podría crearse una ley que establezca que la publicación deba hacerse en el The Clinic.
(2) Vigencia inmediata (RG)/Vacancia legal/Retroactividad.
ii) Pérdida de vigencia: (i) Intrínseca (transcurso del tiempo fijado, condición, realización del fin de la ley,
desaparición de institución jurídica base, entre otros). (ii) Extrínseca: DEROGACIÓN (supresión de la fuerza
obligatoria de una disposición legal en virtud de la ley posterior, ya sea por su reemplazo o su eliminación).
27
(1) Según si la ley declara o no la vigencia de la ley precedente: Expresa (la ley dice expresamente que deroga la antigua,
especificándola) y tácita (disposiciones no conciliables), ambas en el CC. Especie de derogación tácita: Orgánica (la nueva ley
regula toda la materia ya recogida en leyes precedentes, pero sus disposiciones no son incompatibles –lo es el sistema orgánico-), no
está regulada. Es el caso del CC: “… quedarán derogadas aún en la parte que no fueren contrarias a él, las
leyes preexistentes sobre todas las materias que en él se tratan.” (prueba de las obligaciones, procedimientos
judiciales, confección de instrumentos públicos y deberes de los ministros de fe, sólo en lo que fueren
contrarias).
(2) Según su extensión: Total o parcial.
d) Autoridad de la ley. Se basa en la presunción–ficción de su conocimiento. Art. 7: La ley se entiende conocida por
todos desde su publicación y es obligatoria. Art. 8: Nadie puede alegar ignorancia de la ley después de que entró en
vigencia. La ignorancia jurídica no puede ser obstáculo para el cumplimiento de la ley, pero no se señalan consecuencias del conocimiento o
desconocimiento.
e) Irretroactividad.
i) “La ley puede sólo disponer para lo futuro y no tendrá jamás efecto retroactivo” (9 inc. 1°). Obligatorio para el
juez, quien no puede aplicar una ley retroactivamente si ella no señala que así se haga.
ii) No es obligatoria para el legislador, pues se trata de una norma legal y no constitucional. Sus límites
constitucionales para dictar normas retroactivas son: (i) En materia penal, la ley no es retroactiva cuando es
desfavorable al imputado. (ii) En materia civil, debe respetar las garantías constitucionales (art. 19 N° 24 CPR,
propiedad).
iii) Leyes interpretativas. Se entienden incorporadas a la ley que interpretan, por lo que rigen desde que ellas lo hacen.
Mismos límites anteriores + No pueden afectar sentencias ejecutoriadas en tiempo intermedio.
iv) Determinación del efecto: Si no hay disposiciones transitorias, le corresponderá al juez por la LERL.
v) TEORÍAS:
(1) Teoría de los derechos adquiridos y meras expectativas. Una ley es retroactiva cuando lesiona derechos adquiridos (por
un hecho o acto del hombre o por el ministerio de la ley, se ha incorporado al patrimonio), pero no cuando vulnera simples
expectativas o meras facultades legales (derecho no incorporado al patrimonio o facultad no ejercida legalmente). El
problema con esta teoría es que resulta difícil distinguir cuándo se presenta cada uno.
(2) Teoría moderna de Roubier. Ocupa el concepto de situación jurídica, que puede definirse como la posición que
ocupa un individuo frente a una norma de derecho o a una situación jurídica. Es más amplio que el de
derecho adquirido, porque no entraña forzosamente un carácter subjetivo, pudiendo aplicarse a situaciones
como la del menor de edad, interdicto, pródigo. Distingue 3 momentos en que una nueva ley puede encontrar
a una situación jurídica: 1. Constitución. 2. Producción de efectos. 3. Extinción.
(a) Ley retroactiva: Si ataca a situaciones ya constituidas o extinguidas, o a elementos existentes que forman
parte de la constitución o extinción de una situación en vías de constituirse o extinguirse.
(b) Efecto inmediato: Si ataca a situaciones jurídicas anteriormente establecidas, su extinción y la constitución de
situaciones jurídicas nuevas. Ésta sería la regla, salvo en el caso de los contratos.
vi) LERL. Especialmente: Capacidad, estado civil (ambos siguen a Roubier) y contratos:
(1) Capacidad: De goce, nueva ley. De ejercicio, la obtenida no se pierde. Ejercicio y continuación de la capacidad,
nueva ley.
(2) Estado civil: El adquirido por ley anterior, subsiste. Leyes que establecen nuevas o diferentes condiciones para
su adquisición, desde que rigen. D° y o°, nueva ley.
(3) Contratos: Se entienden incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su celebración, salvo: (i) Leyes
concernientes a reclamar en juicio los derechos que resultan de ellos; y (ii) las que señalan las penas para el
caso de incumplimiento./ Se pueden probar por medios vigentes al tiempo de su celebración, pero la forma
de rendirlos es por la nueva ley. Art. 22.
(4) Derechos reales: El adquirido, subsiste. Sus goces, cargas y extinción, por la nueva (como prescripción o
expropiación).
(5) Posesión: Queda totalmente entregada a la nueva ley.
(6) SPCM: Solemnidades del testamento, de la época de su otorgamiento (lo mismo en cuanto a capacidad y voluntad,
aunque no se diga). Requisitos del asignatario y representación, al momento de la muerte. Adjudicación o
partición, ley vigente al momento de la delación.
(7) Procedimiento judicial: Leyes rigen in actum. Si los términos han empezado a correr o actuaciones ya se
iniciaron, se rigen por la ley vigente al tiempo de su iniciación.
(8) Prescripción: Prescribiente puede elegir el plazo de la antigua o nueva ley, pero si elige la nueva, el plazo
comienza a correr desde que ella empieza a regir. Si una ley declara algo imprescriptible, no puede adquirirse
bajo su vigencia, aunque haya empezado a poseerse bajo una ley que lo permitía.
8) EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LAS PERSONAS.

a) Art. 14. “La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República, incluso los extranjeros.”
b) Art. 56. “Son chilenos los que la CPR declara tales, los demás son extranjeros.”
28
c) Art. 57. “La ley no reconoce diferencia entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisición y goce de los derecho
civiles que regla este Código.”
i) Excepciones: Ar. 1012 CC: Prohibición a los extranjeros no domiciliados en Chile para ser testigos en un testamento
solemne; art 15 N° 2 CC.
9) EFECTOS DE LA LEY EN EL ESPACIO.

a) Regla general. Territorialidad (14, ley es obligatoria para todos los habitantes de la República…; 16 inc. 1°, bienes
situados en Chile se rigen por la ley chilena; 17, se desprende que los actos otorgados en Chile se rigen por la ley
chilena).
b) Excepción. Extraterritorialidad. Casos en que la ley chilena se aplica en el extranjero y viceversa:
i) Aplicación de la ley extranjera en Chile. (i) Son válidas en Chile las estipulaciones de contratos otorgados
válidamente en el extranjero (pero sus efectos se arreglarán a la ley chilena cuando hayan de cumplirse en Chile,
art. 16 inc. 2 y 3). (ii) La sucesión se abre en el último domicilio del causante (aunque en la sucesión abintestato de
un extranjero, donde quiera que se abra, los chilenos tendrán a título de herencia o alimentos sus d° según las leyes
chilenas. Podrán pedir que se les adjudiquen bienes situados en Chile, art. 998).
ii) Aplicación de la ley chilena en el extranjero. Doble especialidad. Art. 15: “A las leyes patrias que reglan las o° y d°
civiles, permanecerán sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en país extranjero: 1° En lo
relativo al estado de las personas y su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile. 2° En las o° y
d° que nacen de las relaciones de familia; pero sólo respecto de sus cónyuges y parientes chilenos.”
c) Leyes relativas a los actos: Locus regit actum. Los actos se rigen por la ley del país en que se realizan. Excepciones:
Cuando la ley chilena exigiere un instrumento público para pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no
valdrán las escrituras privadas. Y en Chile sólo tiene valor el testamento escrito otorgado en el extranjero.
d) Requisitos internos (capacidad, consentimiento, objeto y causa). Según la ley del país en que se otorgó el acto. Excepción: Art.
15 N° 1.
VI. INTERPRETACIÓN.
1) Concepto: Busca fijar el verdadero sentido y alcance de la ley (elemento abstracto), incluyendo la actividad indispensable para
aplicar el derecho (elemento concreto). Arts. 19 – 24 CC.
2) Clasificación.
a) Doctrinal. No tiene fuerza obligatoria; su importancia depende del prestigio de quien emana. Jurisconsultos y abogados. 1.
Escuela de la exégesis del Derecho Civil (intención del legislador; ley es única fuente de decisiones jurídicas). 2. T° de la libre
investigación científica (hay interpretación cuando hay dudas del sentido de la ley; método libre para buscar fuentes reales con un
elemento racional y otro experimental –noción del derecho y aspiración a la armonía colectiva-). 3. Escuela histórica. 4. Escuela del D°
libre (hay un derecho estatal y otro libre que nace espontáneamente de la conciencia social –Alessandri: Hay que prescindir de la ley cuando
el sentido de la ley no es claro y se convence que el legislador no hubiera resuelto el conflicto del modo que lo hace). 5. Teoría teleológica
(busca la finalidad práctica de la ley). 6. T° del D° Puro (Kelsen: No hay más derecho que el positivo).
b) Por vía de autoridad.
i) Interpretación legal o auténtica. Tiene fuerza obligatoria general (art. 3°: “Sólo toca al legislador explicar o interpretar la
ley de un modo generalmente obligatorio.”). Por medio de leyes interpretativas.
ii) Interpretación judicial. La realiza el juez en las causas sometidas a su conocimiento, con fuerza obligatoria sólo para
ese litigo (art. 3 inc. 2°). Integración: Art. 76 CPR, 10 COT (inexcusabilidad, porque vacíos hay en la ley, no en el
derecho), 170 n° 5 CPC (requisitos de las sentencia: enunciación de los principios de equidad en que se funda) y 24
CC (interpretación de pasajes oscuros o contradictorios, recurrir al espíritu general de la ley y a la equidad natural).
iii) Interpretación administrativa. Importancia: Obliga a todos los órganos administrativos vinculados a interpretar de la
misma forma.
3) Criterios de interpretación: (1) Histórico o subjetivo (trata de reconstruir la (v) del legislador). (2) Normativo u objetivo
(sostiene que la ley tiene una significación propia, independiente del pensamiento de sus autores. CC).
4) Elementos de interpretación:
a) Gramatical (19 inc. 1). Análisis de la semántica y sintaxis del precepto: Las palabras se entenderán en su sentido natural y obvio;
las que el legislador ha definido expresamente para ciertas materias, se les dará su significado legal; las técnicas de toda ciencia o arte se
tomarán en ese sentido, a menos que aparezca claramente que se han tomado en un sentido diverso.
b) Histórico (19 inc. 2). Historia fidedigna del establecimiento de la ley para fijar su intención y espíritu (de la ley, no del legislador). Para
expresiones oscuras (no pueden entenderse o son ambiguas –muchas interpretaciones-).
c) Lógico (ídem + 22 inc. 1). Concordancia entre las diversas partes de la ley, pues es natural que éstas no sean contradictorias y haya
unidad. Ratio legis (propósito de la ley) y Ocassio legis (circunstancias particulares que determinaron su dictación) -Alessandri-.
d) Sistemático (22 inc. 2). Los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el
mismo asunto. Conexión interna entre instituciones jurídicas.
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e) Espíritu general de la legislación y equidad natural (24). Para los casos en que no pudieran aplicarse las reglas de interpretación
precedentes (pero no es sólo supletorio). Espíritu (implícito en elemento sistemático). Equidad (no puede estar ausente en ningún criterio, pero
una resolución no puede basarse sólo en ella).
f) Además de ello:
i) Aplicación preferente de disposiciones especiales (4 y 13).
ii) Lo favorable u odioso de una disposición no se toma en cuenta para su interpretación (23).
5) Procedimientos: Interpretación: (1) Extensiva (a una situación particular se aplica norma general o se deduce una norma generalizada
de ejemplos no taxativos –analogía-). (2) Restrictiva (no admite interpretación extensiva o analógica, como leyes penales, tributarias y de
excepción, como las que establecen incapacidades y prohibiciones). (3) Declarativa (reconoce que los términos literales coinciden exactamente con
el pensamiento legislativo).
30
PERSONA
I. PERSONA NATURAL.
1) Concepto. “Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condición.
Divídense en chilenos y extranjeros” (art. 55) Para Nicolás Rojas, la definición más básica de persona coincide con la de capacidad de
goce, por lo que sería “quien tiene la aptitud de ser sujeto de derechos y obligaciones”.
2) Existencia legal. “La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su
madre./ La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o
que no haya sobrevivido a la separación un momento siquiera, se reputará no haber existido jamás.” (art. 74).
1. Separación + Que sea completa + Que haya sobrevivido un momento siquiera.
2. Teoría de la Vitalidad (diferente a la Teoría de la Viabilidad, sobre la aptitud para seguir viviendo).
3) Existencia natural. Con la concepción. Art. 76: “De la época de nacimiento se colige la de la concepción, según la regla
siguiente: Se presume de derecho que la concepción ha precedido al nacimiento no menos que 180 días, y no más que 300,
contados hacia atrás, desde la medianoche en que principie el día del nacimiento.”
4) Concepto de persona y titularidad del derecho a la vida (Rodolfo Figueroa). La discusión en Chile presenta dos
posturas algo extremas. En un lado están quienes sostienen que el nasciturus no es persona porque no ha nacido y por ello
carece de protección constitucional, de modo que el legislador podría regular el aborto sin restricciones constitucionales. En
el otro, se encuentran quienes consideran que el nasciturus es persona titular del derecho a la vida desde la fecundación y, por
ello, el aborto debe prohibirse de manera absoluta siempre.
1. La palabra persona en las normas jurídicas. El artículo 74 se refiere a la existencia legal de la persona: A partir de él,
se entiende que antes de nacer no existe legalmente una persona. Esto no impide que se pueda proteger la vida del
nasciturus. Lo dice el artículo 75: La ley protege la vida del que está por nacer y el juez puede adoptar todas las
providencias que juzgue pertinentes para proteger la existencia del no nacido siempre que crea que de algún modo
peligra. Incluso, la ley confiere al no nacido derechos sucesorios suspensivos, condicionados al nacimiento y
sobrevivencia un momento siquiera (de otro modo, los derechos pasarán a otras personas como si la criatura no
hubiese jamás existido, artículo 77). Sin embargo, nacer y sobrevivir un momento siquiera es un requisito indispensable
para ser persona legal. Por tanto, sólo son legalmente personas para el Código Civil: a) seres humanos y b) que hayan
nacido./ Estando definida la voz persona por la ley pero no por la Constitución, disponemos de dos opciones si
deseamos manejar un concepto de persona para efectos constitucionales: Recurrir a la definición que contempla el
Código Civil o desatender la definición legal y construir un concepto ad-hoc de persona. En la práctica, esta segunda
opción se traduce en modificar el 2° elemento de la definición (no el primero), sustituyendo nacimiento por
concepción. Por tanto, las opciones son: son personas los seres humanos desde la concepción o desde el nacimiento.
2. El concepto de persona en la doctrina nacional.
i) Doctrina mayoritaria:
(1) En primer lugar, la mayoría de los autores entiende que es persona el ser humano desde el momento de la
concepción o fecundación. Esto significa que estiman como sinónimos las expresiones persona y ser humano
(obviamente, desde la concepción).
(2) En segundo lugar, los seres humanos son sujetos de protección constitucional.
(3) En tercer lugar, el ser humano desde la concepción es titular del derecho a la vida, lo que es distinto del punto
2. Esto significa que el preembrión y un ser humano nacido gozan de la misma protección desde un punto de
vista constitucional, conforme la postura mayoritaria de la doctrina nacional.
(4) En cuarto lugar, el fundamento de esta doctrina habitualmente se hace residir de modo expreso en la frase “la
ley protege la vida del que está por nacer” contenida en el artículo 19 N° 1 de la Constitución.
ii) Doctrina minoritaria: En una postura contraria de la recién transcrita se encuentran unos pocos autores, que
rechazan la identidad entre los conceptos ser humano y persona, y entre embrión y persona. Sostienen que sólo
son personas quienes han nacido. Un autor lo pone del siguiente modo: “Es evidente que a la luz de la
Constitución son personas los seres humanos nacidos.” Esta postura supone rechazar también el argumento de la
potencialidad. Como consecuencia de lo anterior, estos autores suscriben la tesis de que el nasciturus carece de
titularidad del derecho a la vida. Sin embargo, eso no significa que el nasciturus no deba ser protegido.
iii) Existe una tercera postura que llega a la misma conclusión que la posición dominante, pero por otros
fundamentos: Sostiene que el nasciturus no es persona en el sentido técnico del Código Civil, pero es sujeto de
derecho y, como tal, titular del derecho a la vida. Habría que distinguir dos conceptos: Persona y sujeto de
derechos. Persona corresponde al concepto técnico establecido por el Código Civil, y requiere nacimiento. En este
sentido, el nasciturus no es persona. Sin embargo, el nasciturus es sujeto de derecho y en esa virtud, es titular del
derecho a la vida sin ser persona.
3. La noción de persona y titularidad del derecho a la vida en la Jurisprudencia:
31
i) Jurisprudencia constitucional.
(1) Fallo sobre recurso de protección rol 850 N° 2001, de 28 de mayo de 2001: Éste es el primer recurso de protección
contra la píldora del día después. La ICA rechazó el recurso por falta de legitimación activa. Sin embargo, la
ministra Morales presenta un voto disidente en el cual señala que debió acogerse el recurso y dejar sin efecto
la resolución administrativa del ISP que autorizó el fármaco Postinal. Para la ministra disidente, el cigoto es
potencialmente una persona, es decir, se acoge el argumento de la potencialidad.
(2) Fallo de la Corte Suprema, rol N° 2.186-2001, de 30 de agosto de 2001, dictado en apelación de la sentencia recién
individualizada. Esta sentencia acoge el recurso por una serie de consideraciones. Vale la pena destacar sólo lo
que es atingente a la idea de persona. La CS señala que la pregunta relevante es “...desde cuándo podemos o
debemos reconocer legítima y legalmente la existencia del ser humano, más bien desde cuándo corresponde
otorgar protección constitucional a la existencia de la vida.” Declara a continuación que “...el ser humano
tiene derecho a la vida...”. Luego agrega que “...se hace evidente que el que está por nacer, cualquiera sea la
etapa de su desarrollo prenatal –pues la norma constitucional no distingue- tiene derecho a la vida, es decir,
tiene derecho a nacer y a constituirse en persona con todos los atributos que el ordenamiento jurídico le
reconoce, sin que a su respecto opere ninguna discriminación”. Más adelante, la Corte alude al artículo 55 del
Código Civil y declara: “Si entendemos que la fertilización es, como es, un proceso continuo que no resulta
separable en etapas o momentos, debemos concluir que el óvulo fecundado o embrión, es ya un individuo de
la especie humana y como tal, digno de protección constitucional y legal para alcanzar su pleno desarrollo
hasta que el nacimiento se produzca...”.
ii) Jurisprudencia chilena ordinaria:
(1) Fallo de 1a instancia, del 20° juzgado civil, en causa sobre nulidad de derecho público de la autorización administrativa del
fármaco postinord-2, de 30 de junio de 2004, rol N° 5.839-2004. En este fallo, que declara la nulidad, la jueza declara
que “...el sujeto biológico hombre empieza con la fecundación o concepción...” y está protegido por las
normas legales y constitucionales. No habla de persona ni utiliza el argumento de la potencialidad, sino de la
realidad biológica.
(2) Apelación y casación. El fallo de apelaciones, rol 4200-03, de 10 de diciembre de 2004, recaído sobre la sentencia recién
citada, y que la revoca, no formula ninguna consideración sobre el concepto de persona. En cambio, la
sentencia de casación dictada por la Corte Suprema, rol 1039-2005, de 28 de noviembre de 2005, dice algo sobre el
particular. En el C° 21, aludiendo a la legitimación activa del actor, señala que sí la tiene para propender –
como cuerpo intermedio- “... a la defensa, protección, cuidado y preservación del pleno derecho a la vida
desde el momento mismo de la concepción...” Esta declaración sugiere que el derecho a la vida se tiene desde
la concepción.
5) ¿Por qué no se ha entendido al nasciturus como un absolutamente incapaz? (Nicolás Rojas): Por su ausencia de
voluntad.
6) La ley protege la vida del que está por nacer (protección del nasciturus):
1. Art. 19 N° 1 CPR. “La ley protege la vida del que está por nacer.”
2. Art. 75 CC. En los mismos términos: “La ley protege la vida del que está por nacer. El juez, en consecuencia, tomará, a
petición de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la
existencia del no nacido, siempre que crea que de algún modo peligra./ Todo castigo de la madre, por el cual pudiera
peligrar la vida o la salud de la criatura que tiene en su seno, deberá diferirse hasta después del nacimiento.”
3. Art. 342 y ss Código Penal, al prohibirse el aborto.
4. Art. 119 Código Sanitario, al prohibirse el aborto terapéutico.
5. Art. 195 Código del Trabajo, con el prenatal.
6. Ley N° 14.908 sobre Abandono de familia y Pago de pensiones alimenticias obliga a dar alimentos a la madre del que
está por nacer.
7) Protección de los derechos (patrimoniales) eventuales del que está por nacer:
1. Art. 77 CC. Los derechos que se defieren a la criatura que está en el vientre materno quedan suspensos, y cuando nace,
entra a gozarlos como si hubiese existido al tiempo en que se defirieron. Para ser titular se requiere la concepción, pero la
atribución de los derechos queda en suspenso.
2. Art. 962 inc. 3 CC. Son válidas las asignaciones hechas a personas que no existen al tiempo de abrirse la sucesión, pero
se espera que existan (la asignación no se invalidará si existieren dichas personas antes de expirar los 10 años
subsiguientes a la apertura de la sucesión).
3. Art. 343 CC. “Se llaman curadores de bienes los que se dan a los bienes del ausente, a la herencia yacente, y a los
derechos eventuales del que está por nacer.”
4. Art. 485 CC. A falta de padre o madre, se nombrará un curador de bienes para los derechos eventuales del que está por
nacer. “Los bienes que han de corresponder al hijo póstumo, si nace vivo, y en el tiempo debido, estarán a cargo del
curador que haya sido designado a este efecto por el testamento del padre, o de un curador nombrado por el juez, a
32
petición de la madre, o a petición de cualquier de las personas que han de suceder en dichos bienes, si no sucede en
ellos el póstumo./ Podrán nombrarse dos o más curadores, si así conviniere.”
5. Art. 243 CC. “La patria potestad es el conjunto derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los
bienes de sus hijos no emancipados./ La patria potestad se ejercerá también sobre los derechos eventuales del hijo que
está por nacer.”
8) Clasificación. Infante o niño (el que no ha cumplido 7 años: Posesión, dementes e infantes son incapaces de adquirir la
posesión. REX, son incapaces de delito o cuasidelito los dementes e infantes). Impúber, hombre (menor de 14) y mujer
(menor de 12). Adulto (el que ha dejado de ser impúber). Menor, hombre (14-18) y mujer (12-18). Mayor de edad (el que
ha cumplido 18 años).
9) MUERTE. Concepto:
1. Muerte natural. Cese de las funciones vitales. “La persona termina en la muerte natural.” (art. 78). Puede ser real o
presunta. Algunos efectos: (i) Apertura de sucesión, (ii) disolución del matrimonio, (iii) extinción de derechos
intransmisibles, (iv) emancipación de los hijos, (v) extinción de la oferta, (vi) extinción de la responsabilidad penal.
i) Sólo se refiere a las personas naturales, porque las jurídicas terminan con su disolución.
2. Muerte clínica. Abolición total e irreversible de todas las funciones encefálicas. (Se acreditará mediante la certeza
diagnóstica de la causa del mal y, a lo menos, 2 evidencias encefalográficas. Se deberá declarar mínimo (i) Que no se haya observado ningún
movimiento voluntario durante una hora. (ii) Apnea luego de 3 minutos de desconexión de ventilador y (iii) Ausencia de reflejos
troncoencefálicos). Art. 11 Ley N° 19.451 sobre Trasplantes y Donación de Órganos.27
3. Muerte presunta. Es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un individuo que
ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no. 3 períodos:
i) Mera ausencia (desde que se han dejado de tener noticias del ausente). La declaración se puede provocar: (i) RG, 5 años.
(ii) Sismo o catástrofe, 6 meses. (iii) Pérdida nave o aeronave, 3 meses28. Se tendrá como día presuntivo de muerte: (i)
Último día del 1° bienio contado de la fecha de las últimas noticias; (ii) fecha del evento; (iii) día del hecho –si no
es determinado, un término medio-.
ii) Posesión provisoria (sólo en caso normal, sismo, nave). Efectos: (i) Apertura de la sucesión y publicación del testamento,
(ii) término de la sociedad conyugal y participación en gananciales, (iii) emancipación de los hijos. Término: Con
decreto de posesión definitiva, reaparición del ausente o cuando se llega a saber con certeza la fecha de la muerte.
iii) Posesión definitiva (procede en los casos especiales; cuando han pasado 5 años de las últimas noticias y se pruebe que
han transcurrido 70 años desde el nacimiento del desaparecido; y cuando han transcurrido 10 años). Efectos: (i)
Apertura de la sucesión (si no hubo provisoria), (ii) disolución del matrimonio, (iii) los d° subordinados a la
condición de muerte del desaparecido, no podrán hacerse valer, (iv) cancelación de las cauciones constituidas por
los herederos provisorios y cesación de las restricciones impuestas a ellos, y (v) puede pedirse la partición de
bienes.
10) Atributos de la personalidad. Elementos inherentes a la personalidad, que no consisten sólo en derechos y prerrogativas,
sino que imponen deberes y cargas. No pueden ser negados a una persona, ni ésta puede despojarse de ellos. Son calidades
que corresponden al ser humano sólo en virtud de ser tal. Desde el punto de vista económico, son bienes
extrapatrimoniales.
1. NOMBRE.
i) Concepto. Designación que sirve para individualizar a una persona en la vida social y jurídica.
ii) Reglamentación. CC no lo trata, pero se refiere a él. CP lo protege./D° al nombre: Usarlo y vedar su uso indebido.
iii) Elementos. (i) Pronombre o nombre propiamente tal. (ii) Apellido o nombre patronímico o de familia.
iv) Características: Indivisible, irrenunciable, intransferible e intransmisible, imprescriptible, inembargable,
incomerciable, inmutable.
v) Límites. No podrá ponerse un nombre: (1) Extravagante. (2) Ridículo. (3) Impropio de persona. (4) Equívoco
respecto al sexo. (5) Contrario al buen lenguaje.
vi) Cambio. (1) Si es ridículo, risible o menoscaba moral o materialmente a la persona. (2) Conocido con otro nombre
por 5 años. (3) Agregar o cambiar apellido para no hacer manifiesta la filiación matrimonial no determinada (vía
consecuencial). (4) Voces que no sean de origen español, pueden castellanizarse o modificar su pronunciación o
escritura.
27 Discusión de la ley: Parlamentarios plantean la violación a la igualdad ante la ley, porque habrían 2 tipos de muertos. + Violación al derecho a la vida
(considerar muerto a alguien que no lo está). + Se delegan facultades legislativas en ciertos facultativos de la salud.
28 Modificación de la Ley 20.577, publicada en el DO con fecha 08.02.2012. Antes señalaba que el plazo en sismo y catástrofe era de 1 año y el de pérdida de
nave o aeronave, de 6 meses. Además, la misma ley introdujo la “Comprobación judicial de la muerte”, señalando que cuando la desaparición de una persona se
hubiera producido en circunstancias tales que la muerte pueda ser tenida como cierta, aun cuando su cadáver no fuere hallado, el juez de su último domicilio
podrá tener por comprabada su muerte para efectos civiles y ordenará la inscripción en el RC; misma regla para cuando no fuere posible la identificación del
cadáver.
33
vii) Naturaleza jurídica. Propiedad, marca de filiación, institución de policía civil, atributo de la personalidad.
viii) Protección. Sanción penal por falseamiento (no sería propiedad, por su ubicación en el CP); protección del
seudónimo por la Ley de Propiedad Intelectual.
2. CAPACIDAD DE GOCE.29
i) Capacidad de goce. Aptitud para ser titular de derechos y obligaciones. Toda persona la tiene.
ii) Capacidad de ejercicio (1445 inc. final). “La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí
misma, y sin el ministerio o la autorización de otra.”
ABSOLUTA RELATIVA
Incapaces a) Los dementes (privados de razón/facultades alteradas). a) Los menores adultos (hombres entre 14 y 18, mujeres entre 12 y
b) Los impúberes (hombres menores de 14 ó mujeres menores 18).
de 12, art. 26 CC). b) Los disipadores interdictos (disipador: el que manifiesta una total
c) Los sordos y sordomudos que no pueden darse a falta de prudencia por actos repetidos de dilapidación, art. 445 CC).
entender claramente.
Forma de No pueden actuar nunca personalmente, sólo Pueden actuar representados o debidamente autorizados por sus
actuación representados (porque carecen de voluntad jurídica eficaz). representantes legales (padre o madre, adoptante, tutor o curador,
art. 43 CC). Sus actos también pueden ratificarse.
Valor de Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no Sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo
sus actos admiten caución. ciertos aspectos, determinados por la ley.
Sanción Nulidad absoluta. Nulidad relativa.
i) Con respecto a los dementes, la declaración de interdicción es sólo declarativa: Art. 465 CC: “Los actos y contratos del
demente, posteriores al decreto de interdicción, serán nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lúcido./Y por
el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdicción, serán válidos; a menos de probarse que el que los ejecutó
o celebró estaba entonces demente.” En cuanto a los disipadores, en cambio, es constitutiva: Siempre se necesita que el
disipador esté interdicto para que sea incapaz.
ii) Tanto dementes como disipadores interdictos pueden ser rehabilitados.
iii) Los incapaces relativos tienen más alternativas de actuación en la vida jurídica. Desde luego (al igual que los incapaces
absolutos), actúan válidamente a través de sus representantes legales, pero además pueden actuar autorizados por
ellos (hipótesis ex ante), o bien que su representante legal ratifique con posterioridad el acto del incapaz relativo
(hipótesis ex post). El no cumplimiento de tales requisitos genera la posibilidad de demandar la nulidad relativa del
acto. Con todo, los incapaces relativos pueden actuar respecto de los actos que tuvieren lugar con ocasión de su
peculio profesional, y en otros actos de Derecho de Familia, como el caso del reconocimiento de un hijo o para
actos testamentarios (art. 1004: “La facultad de testar es indelegable”), conforme el artículo 262 (menores adultos), o
para contraer matrimonio (mayores de 16 años, que pueden casarse sin perjuicio del asenso –formalidad
habilitante-), conforme al artículo 5° Nº 2 de la Ley 19.947.
iv) ¿Existen incapacidades de goce?
(1) Efectivamente, la capacidad de goce es consustancial al concepto de persona, toda vez que lo que constituye
en esencia la personalidad es la posibilidad jurídica de adquirir derechos y obligaciones. De modo que es
inconcebible que pueda existir una persona que carezca de esta capacidad o que, teniéndola, carezca de
personalidad. En realidad uno y otro concepto se identifican. Y porque nadie puede carecer de capacidad de
goce, se ha preferido definirla más que como una aptitud legal, que se puede tener o no, lo que implica negarla
o concederla de manera absoluta sin matices o instancias intermedias, como un grado de aptitud legal para
adquirir derechos y obligaciones, concepto que encierra una idea relativa, puesto que admite la posibilidad
jurídica de encontrarse una persona inhabilitada para la adquisición de un derecho determinado, sin perjuicio
de conservarla para la adquisición y goce de los demás.
29 Capacidad de goce, ejercicio, disposición y administración. La ley no distingue con claridad y la doctrina, sin hacer explícita la distinción, se refiere a
la capacidad de disposición y de administración en cuanto aptitudes relacionadas con bienes determinados y haciéndola depender, en general, de la titularidad del
derecho que el sujeto tiene sobre la cosa (por ejemplo, el dueño tiene capacidad de disposición y administración sobre la cosa, el usufructuario sólo
tiene capacidad de administración respecto del bien sobre el que recae el usufructo o el mandatario con mandato especial sólo está facultado para realizar actos
de administración propios del giro), mientras que aborda a la capacidad de obligarse en cuanto la capacidad de ejercicio establecida en razón de aptitudes
relacionadas con las calidades de la persona, sobre todo respecto de la voluntad consciente, su madurez psíquica y su capacidad de expresión (características que
no concurren en incapaces absolutos y relativos). Generalmente, los incapaces de obligarse son también incapaces de disponer y administrar libremente lo suyo.
Ahora bien, algunos clasifican también entre capacidad de ejercicio general (aptitud legal para ejercer la generalidad de los derechos de los que un individuo es
titular, como los mayores de 18 años) y especial (aptitud legal de una persona para ejercer ciertos y determinados derechos en la forma en que la ley indique,
careciendo de ella fuera de estos casos, como por ejemplo, el menor adulto respecto de su peculio profesional o cuando actúa autorizado por quien
corresponde).
Finalmente, la capacidad de disposición ha sido entendida como la atribución que le asiste al titular de un derecho subjetivo de ejecutar por sí actos
susceptibles de modificar sustancialmente su situación patrimonial; ya sea por trasmitir, modificar o extinguir relaciones jurídicas preexistentes. O también, la
facultad de un sujeto para disponer libremente de sus derechos. Podría concluirse, entonces, que la capacidad de disponer incluiría la capacidad de enajenar; la
capacidad de administración sería la atribución que permite realizar actos de conservación del patrimonio y hacer desempeñar, a cada uno de los bienes que lo
componen, su función económica y social.
34
(2) No hay, entonces, incapacidades de goce absolutas. Sólo existen en nuestro ordenamiento jurídico
incapacidades para adquirir un derecho en particular, fundadas en principios de orden público o en
consideraciones de índole moral.
(3) Asimismo, y por aplicación de estos mismos principios, no todas las personas tienen el mismo grado de
aptitud para adquirir derechos y obligaciones, aunque se debe reconocer que en la gran mayoría de los casos
existe una verdadera igualdad en relación a su capacidad de goce. La capacidad de goce consiste, en esencia,
en poder adquirir derechos y contraer obligaciones; en poder usar y gozar de los derechos adquiridos; y,
finalmente, en poder disponer de los mismos. Los derechos se usan y se gozan ejerciendo su titular, por si
mismo o por quien haya designado, las facultades o potestades a que el derecho autoriza, sea que consistan en
hechos o actos jurídicos, sea que se trate de la realización de hechos sin relevancia jurídica. Este ejercicio, que
se realiza sin el ministerio o autorización de otros, es lo que denominamos capacidad de obrar. Es requisito
esencial para entender que se está usando, gozando o disponiendo de los derechos, la circunstancia de que
aquel de lo hace sea su propio dueño o alguien designado por él.
(4) Quien no puede usar, gozar o disponer de un derecho por sí mismo, porque hay un tercero que lo está
haciendo por él, es obvio que tiene limitado el uso, el goce y la disposición del mismo, puesto que, en el
fondo, no es la voluntad suya la que decide cómo y cuándo va a usar, gozar y disponer de él, sino es la
voluntad de un tercero que, precisamente, excluye la voluntad del dueño. Podrán, ciertamente, haber razones
para que el ordenamiento jurídico permita tal actitud, pero no se puede sostener que la privación del derecho
a administrar los bienes no limita el derecho a usar, gozar y disponer, puesto que hay otro que lo está
haciendo para su dueño. Muy por el contrario, precisamente por ello es que el dueño no puede usar, gozar y
disponer de los derechos que le pertenecen, a su arbitrio.
(5) Ahora bien, hecha esta precisión, ciertos autores, como López Santa María señalan que “tienen incapacidad de
goce” aquellas personas a las cuales se prohíbe la adquisición de ciertos derechos o el ejercicio de ciertos actos,
por sí o por otras personas. La incapacidad de goce está representada por todas aquellas circunstancias que
inhabilitan a la persona para ser sujeto de derechos y obligaciones. En el Código Civil se establecen casos de
incapacidades de goce:
(a) Incapaces para suceder ab intestato: son incapaces de suceder los que en el momento de la apertura de la
sucesión no estén todavía concebidos (art.809 C.C.). Figuran como incapaces para suceder aquellas
personas que han sido declaradas como indignos (art. 810 CC).
(b) Incapaces para recibir por testamento y por donación: conforme al artículo 840, son incapaces para
recibir por testamento las mismas personas declaradas como incapaces para suceder sin testamento. En
los artículos 841, 844, 845, 846 y 847, se mencionan otras personas que la ley declara incapaces de recibir
por testamento. En relación con los incapaces para recibir por donación, el artículo 1.436 establece que
no pueden adquirir por donación, ni aún bajo el nombre de personas interpuestas, los incapaces para
recibir por testamento.
(c) Incapacidad del Tutor y del Protutor: por razón del cargo que ejercen estas personas no pueden comprar
bienes del pupilo ni tomarlos en arrendamiento, ni hacerse cesionarios de créditos ni derechos contra él y
mientras ejerzan el cargo, tampoco pueden adquirir de terceras personas los bienes del menor que
hubieren enajenado (Art. 370, 397, 408 CC).
(d) Incapaces en materia de Venta: el artículo 1.481 establece una incapacidad para los cónyuges, en el
sentido de que entre ambos no puede haber venta de bienes.
3. NACIONALIDAD.
i) Concepto. Vínculo jurídico que une a una persona con un Estado determinado. Impone derechos y deberes tanto
al sujeto como al Estado.
ii) Chilenos. Los que la CPR declara tales (art. 10): (i) Nacidos en territorio chileno (salvo hijos de extranjeros que se
encuentran en Chile en servicio de su gobierno o hijos de extranjeros transeúntes). (ii) Hijos de padre o madre
chileno, nacido en el extranjero (ascendiente debe haber adquirido la nacionalidad por otro de los medios). (iii)
Extranjero que obtuvieran carta de nacionalización. (iv) Gracia de nacionalización por ley.
iii) Pérdida. Art. 11 CPR: (i) Renuncia. (ii) DS cuando se hayan prestado servicios durante una guerra exterior a
enemigos de Chile o sus aliados. (iii) Cancelación de la carta de nacionalización. (iv) Ley que revoque la
nacionalidad por gracia./ Todos ellos podrán ser sólo rehabilitados por ley.
4. DOMICILIO.
i) Domicilio. Es la residencia, acompañada –real o presuntivamente- del ánimo de permanecer en ella.
ii) Habitación. Relación de hecho de una persona con un lugar donde permanece y generalmente pernocta.
Importancia: Ley es obligatoria para todos los habitantes de la República y hace de domicilio si no se tiene nada más.
iii) Residencia. Permanencia física de una persona en un lugar determinado en forma permanente o habitual.
Importancia: Domiciliados y residentes pagan impuesto a la renta y también hace de domicilio.
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iv) Importancia. (i) Fija lugar donde las personas deben habitualmente ejercer sus derechos y cumplir obligaciones. (ii)
Determina lugar donde se abre la sucesión y la ley aplicable a ella. (iii) Determina competencia. (iv) Posesión
notoria del estado civil. (v) Inscripciones en el CBR o RC deben consignar el domicilio de las partes. (vi) Debe
señalarse en la demanda y en la contestación.
v) Presunciones. POSITIVAS: 1. El lugar donde un individuo está de asiento o donde ejerce habitualmente su
profesión y oficio, determina su domicilio. 2. Se presume el ánimo de permanecer en un lugar por el hecho de
abrir en él una tienda, fábrica, escuela u otro establecimiento durable, para administrarlo en persona. 3. Misma
presunción por el hecho de aceptar en el lugar un cargo concejil, un empleo fijo de los que regularmente se
conceden por largo tiempo, u otras circunstancias análogas. NEGATIVAS: 1. No se presume el ánimo de
permanencia por el sólo hecho de habitar un individuo casa propia o ajena, si se tiene en otra parte su hogar
doméstico o por otras circunstancias aparece que la residencia es accidental. 2. El domicilio civil no se muda por el
hecho de residir el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria o forzadamente, conservando su familia y el
asiento principal de sus negocios en el domicilio anterior.
vi) Clasificación. (1) Político (en el territorio del Estado en general) y civil (parte determinada; def. legal). (2) General y especial
(para todas o determinadas actuaciones jurídicas –ej. fiador-). (3) Legal (menores bajo patria potestad, domicilio de los padres),
convencional (limitado en materia y tiempo –sólo efectos del contrato-) o real (norma general; def. legal).
5. ESTADO CIVIL.
i) Concepto legal. “El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos derechos o
contraer ciertas obligaciones civiles.” Art. 304. (Críticas. No señala qué calidad y la habilidad puede ser muy diversa,
aunque el estado civil permanezca invariado).
ii) Concepto doctrinario. Calidad permanente que un individuo ocupa en la sociedad y derivada de las relaciones de
familia.
iii) ¿Cuáles son? a) Hijo, padre o madre. c) Soltero, casado, divorciado, separado judicialmente o viudo.
iv) Características. Uno e indivisible, da origen a d°, cargas y o°, son de OP, personalísimo, imprescriptible, privativo
de las personas naturales, etc.
v) Fuentes. 1. Hechos jurídicos (nacimiento, edad, muerte + ley –hijo, si su filiación se determinó de acuerdo al CC-). 2. AJ
(matrimonio, reconocimiento de un hijo). 3. Sentencia (nulidad del matrimonio, separación judicial).
vi) Familia y parentesco. (1) Por consanguinidad o por afinidad. (2) En línea recta o colateral o en grado.
vii) Importancia. (i) Prohibiciones para contraer matrimonio (ascendientes y descendientes por consanguinidad o afín;
colateral por consanguinidad hasta el 2° grado). (ii) Asenso para el matrimonio. (iii) D° y o° entre padres e hijos.
(iv) A quién se deben alimentos, etc.
viii) Prueba. NO se aplican las normas generales de prueba de las obligaciones. Prueba fundamental: CERTIFICADO
y PARTIDAS DEL REGISTRO CIVIL (son instrumentos públicos; hacen plena fe en cuanto a haberse otorgado
y su fecha, pero no en cuanto a su contenido). Así reglamenta el CC en cuanto a las partidas de matrimonio (reglas
aplicables a las demás partidas); si faltan, pueden suplirse con: (i) Otros documentos auténticos. (ii) Declaración de
testigos presenciales. (iii) Posesión notoria del estado civil (“nombre, trato y fama”; matrimonio, 10 años; filiación,
5 años).
ix) Sentencias. La RG es que tengan efectos relativos. Excepción: art. 316 CC: Sentencias que declaran falsa o verdadera
la paternidad o maternidad de un hijo, cuando la sentencia: (1) Ha sido pasada en autoridad de cosa juzgada; (ii) se
haya pronunciado contra legítimo contradictor; (iii) no haya habido colusión en el juicio.
6. PATRIMONIO.
i) Concepto. Conjunto de derechos y obligaciones de una persona susceptible de estimación pecuniaria.
ii) Regulación. El CC no lo define ni lo trata, pero hay disposiciones que se refieren a él.
iii) Teorías. (1) Clásica (todas las personas tienen 1 patrimonio, que es una universalidad jurídica, atributo de la
personalidad, inalienable, imprescriptible, inembargable e intransmisible –en nuestro derecho es transmisible-). (2)
Patrimonio de afectación (patrimonio es independiente de la personalidad, es una masa de bienes afecta a un fin, por lo
que una persona puede tener varios patrimonios).
iv) ¿Pueden existir patrimonios sin titular? Sí, como la herencia yacente.
v) Características. Universalidad jurídica, intransferible, inembargable, imprescriptible, unitario (esto último no obsta a que
el heredero acepte con beneficio de inventario, porque se trata de un patrimonio con limitación de responsabilidad; ni tampoco al
patrimonio reservado ni peculio profesional, que son fraccionados y con administración diferente, porque ello determina el origen de los
bienes y no su finalidad).
vi) Importancia. (i) Hace posible la responsabilidad del deudor. (ii) Hace concordante y orgánica la regulación de la
SPCM. (iii) Explica la figura de la representación (el patrimonio vinculado es el del representado). (iv) Da sustento a la
personalidad jurídica (patrimonio distinto al de sus miembros).
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7. D° DE LA PERSONALIDAD.
i) Concepto. D° inherentes a la persona humana, que constituyen un atributo de la personalidad por ser tal, y son
iguales para todos.
ii) Características. Son originarios, absolutos, extrapatrimoniales, inalienables, imprescriptibles, irrenunciables y
esenciales.
iii) Derechos.
(6) Derecho a la individualidad: 1. Vida e integridad física (19 N° 1 CPR). 2. Libertad (libertad misma; reunión
y asociación; de pensar, opinar y creer; residir y trasladarse; de trabajo; a la intimidad privada).
(7) Derechos a la personalidad civil. 1. Al nombre (su uso y oponerse al uso indebido o usurpación por 3°; delito penal).
2. Al estado civil (delito de usurpación de estado civil y de ocultación o sustitución para perderlo; acción de reclamación de
estado; sentencias constitutivas de estado.). 3. A la propia imagen (disposiciones aisladas: Ley de Propiedad Industrial, se
necesita autorización para poner un retrato como marca).
(8) Derechos a la personalidad moral. 1. Protección del honor. 2. La reputación. 3. Sentimiento de afección.
Más amplio que los delitos de injurias y calumnias30 (que dan derecho a IP cuando se pruebe daño emergente o lucro cesante, art.
2331 CC. Antagónico con Ley sobre Libertad de Opinión y Ejercicio del Periodismo, que señala que además se indemnizará el
daño moral).
v) Sanciones. Indemnizaciones, cese del hecho perturbatorio y sanciones penales.
II. PERSONA JURÍDICA.
1) Concepto legal. “Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y
de ser representada judicial y extrajudicialmente.” (art. 545 inc. 1°). Teoría de la ficción legal (Savigny).
2) Concepto doctrinario. Entidades colectivas que tienen una personalidad propia, independiente de la personalidad
individual de los seres que la componen. Son sujetos de derecho.
3) Regulación. Título XIII, Libro I “De las personas jurídicas”, art. 545 – 564. Sólo trata las de derecho privado que no
persiguen fines de lucro.
a) CORPORACIÓN. Formada por un cierto número de individuos asociados para la realización de un fin común que
no tenga carácter de lucro.
b) FUNDACIÓN. Está constituida por un conjunto de bienes destinados a un fin de interés general.
4) Teorías: 1. Del patrimonio de afectación (no pertenecen a una persona determinada, sino que están destinados a un fin). 2. T°
normativa de Kelsen (la circunstancia de que la norma atribuya a alguien un derecho o un deber, constituye a ese alguien en persona, sin que
importe que sea un individuo o una colectividad). 3. Gerke (son realidades objetivas, organismos sociales; responsabilidad penal restringida). 4.
Ferrara (son realidades abstractas para la consecución de un fin, reconocimiento como sujetos de derecho; d° penal administrativo). 5. T° de la
ficción legal (Savigny) (no puede desconocerse la necesidad de proteger ciertas organizaciones de interés colectivo, fingiendo que es una persona;
entonces, es una persona ficticia, creada por el ordenamiento jurídico para atribuirse derechos y deberes).31
5) Atributos. (1) Nombre. (2) Domicilio. (3) Nacionalidad (la del lugar de su autorización). (4) Capacidad (art. 545, restringida a los
derechos patrimoniales, excluidos derechos personalísimos como el de uso y habitación). (5) Patrimonio (uno propio y distinto del de las personas
naturales que la componen/debe tener un valor positivo/no se distribuye entre asociados ni aún en caso de disolución).
6) Representación. Si bien nadie discute que las personas jurídicas tienen capacidad de goce (capacidad para ser titulares de
derechos y obligaciones), es controvertido el que sean capaces de obrar, es decir, que tengan capacidad de ejercicio. A partir
de ello, han surgido 2 teorías:
a) Teoría de la Representación. De acuerdo con esta teoría, las personas jurídicas se asimilan a los enajenados e
impúberes, los cuales carecen de capacidad de ejercicio y, por lo tanto, al igual que ocurre con ellos, obran en nombre
de la persona jurídica las personas físicas que las representen. Se ha criticado esta teoría porque la o las personas que
obran por la entidad moral, como órgano, tienen una personalidad que se identifica con la de la entidad misma,
principalmente porque forman parte de la estructura interna de la corporación. Por este motivo se dice, entonces, que
falta la persona del representante.
30 Calumnia: Imputación de un delito determinado pero falso. Injuria: Es toda expresión proferida o acción ejecutada en deshonra, descrédito o menosprecio de
otra persona.
31 De la teoría de la ficción legal se derivan las siguientes consecuencias:
1. El nacimiento y la extinción de las personas jurídicas dependen de la voluntad o autorización de la autoridad pública, puesto que las personas jurídicas no
son realidades ontológicas sino meras creaciones intelectuales de la ley.
2. Las personas jurídicas carecen de voluntad y de razón y, por tanto, de la posibilidad de actuar por sí mismas. Para ello es menester que actúen por medio de
representantes y aún la voluntad de todos los miembros reunidos en asamblea no sería idéntica a la voluntad de la corporación.
3. Las personas jurídicas serían incapaces de responsabilidad extracontractual. Para la teoría de la ficción el hecho es el único fundamento del ente ficticio.
Por ella deben actuar sus representantes y esta representación sólo se restringe al ámbito de los actos lícitos, nunca ilícitos. Así, por los actos ilícitos
responden criminalmente las personas naturales que directamente hayan intervenido en ellos. No se podría imputar responsabilidad a la persona jurídica
misma toda vez que ella no puede actuar con dolo o culpa. Por ello, las personas jurídicas carecen de responsabilidad civil por los delitos o cuasi delitos que
cometan sus representantes, aún cuando manifiesten que obran en su representación (esta es en la actualidad una seria limitación de la doctrina de la
ficción).
37
b) Teoría del Órgano. Dicen los partidarios de esta teoría, que las personas físicas que obran por las personas jurídicas,
no manifiestan una voluntad propia, como lo presupone la representación, sino que exteriorizan la voluntad de la
persona jurídica de la que en su calidad de órgano, son parte integrante. No es pues el órgano el que obra por la persona
jurídica, sino que ésta la que obra por medio de él. Algunos autores, como Ferrara, Coviello y Duguit estiman que
“semejante teoría llevada a sus consecuencias conduciría al absurdo de que entre las personas jurídicas y sus órganos,
no existen relaciones de derecho, y que el individuo órgano, pierde su personalidad que se absorbe en la del organismo
del ente”. A pesar de ello, la mayor parte de la doctrina ha reconocido la utilidad de esta teoría, en cuanto permite
fundamentar la responsabilidad extracontractual de las personas jurídicas.
7) Órganos32 y representantes. Las personas jurídicas actúan a través de sus órganos o de sus representantes. Es decir,
ambos representan a la persona jurídica. Pero no todas las personas jurídicas tienen órganos, a veces sólo representantes
(como por ejemplo en las sociedades de responsabilidad limitada). Por otro lado, las SA, por su estructura y patrimonio
invertido tienen tanto órgano (el directorio), como representante (el gerente general); si actúa el directorio actúa toda la
sociedad, y si actúa el representante, debe hacerlo conforme a sus facultades en el mandato.
8) Responsabilidad. PENAL: Sólo contra personas naturales; por las personas jurídicas responden los que hayan intervenido
en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil. CIVIL: (a) Contractual: Responden de todas las o° contraídas en
su nombre por sus representantes si han obrado dentro de los límites de su mandato. (b) Extracontractual: Puede incurrir en
ella, no sólo cuando actúan representantes, sino que cualquiera de sus miembros (CC sólo excluye a menores de 7 años y dementes).
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9) Modificación legal:
a) Constitución. Bastará con depositar una copia del acto constitutivo en la secretaría municipal del domicilio de la
persona que se pretende formar. El secretario municipal tiene 30 días para examinar. Si no hay objeciones o no las
formula, debe mandar antecedentes a inscribirse en Registro Nacional de Personas Jurídicas sin Fines de Lucro del RC.
Desde la inscripción, gozará de personalidad jurídica. Antes se constituían sólo por ley o DS, y debían pasar por una larga
tramitación ante el Ministerio de Justicia, que implicaba la consulta a varios organismos.
b) Cancelación. A petición del Ministerio de Justicia, el CDE inicia un proceso judicial. Antes, el Presidente de la República
podía también cancelar por mero decreto, cuando a su juicio la persona jurídica incurriera en irregularidades.
c) Facultades fiscalizadoras. Le corresponde al Ministerio de Justicia, quien puede requerir las actas de asambleas y
directorios, cuentas, memorias, libros de contabilidad, etc. Antes, no existían facultades fiscalizadoras del gobierno.
d) Deberes. Las personas jurídicas deben llevar contabilidad, que los directores ejerzan gratuitamente y que respondan en
forma solidaria de los perjuicios causados por su culpa. Antes, no existían deberes de las personas jurídicas durante su existencia.
10) Disolución: (1) Vencimiento del plazo de su duración, si lo hubiera. (2) Por acuerdo de la asamblea general extraordinaria.
(3) Sentencia judicial ejecutoria: a. Por estar prohibida por la CPR o la ley o infringir gravemente sus estatutos, b. Por
haberse realizado íntegramente su fin o hacerse imposible su realización. (4) Por las demás causas previstas en estatutos y
leyes. + Fundación: Por la destrucción de los bienes destinados a su manutención.
11) Teoría del levantamiento del Velo. Para enfrentar los problemas que puedan suscitarse debido a la posible ocultación del
verdadero estado de los actos realizados en el ejercicio o en virtud de los atributos de la personalidad jurídica, es decir,
cuando se muestra al exterior algo distinto de la realidad, la jurisprudencia anglosajona creó la Teoría del Levantamiento del
Velo, que consiste en una técnica judicial que permite al juez, en ciertas ocasiones, ignorar o prescindir de la forma externa
de la persona jurídica, a fin de develar el abuso de la personalidad jurídica y determinar responsabilidades por encima del
uso instrumental de sociedades de pantalla, y así establecer las relaciones jurídicas directas entre los interesados cuando se
ocultan para cometer fraude a la ley. Con esto se permite que los acreedores puedan hacer valer sus pretensiones contra los
controladores de una PJ. La CS ha recogido esta teoría sosteniendo que no puede mantenerse a ultranza la separación entre
socios y sociedad en base a la personalidad jurídica de ésta, porque pueden producirse situaciones que repugnan al
ordenamiento jurídico y que sirven de pretexto para vulnerar las leyes. En síntesis, si bien la empresa está reconocida y
amparada por la CPR, deben primar en sus actuaciones el principio de buena fe, asumiendo su responsabilidad y reparando
los daños causados. 34
32 Órgano: Persona natural o el conjunto de personas naturales, por medio de las cuales ella obra o despliega su actividad. En dichos órganos reside la voluntad
de la persona jurídica. Generalmente, va a haber una asamblea de socios y un directorio.
33 La opinión hoy dominante, afirma que la persona jurídica debe considerarse responsable por los hechos ilícitos de sus órganos o representantes, siempre que
éstos actúen dentro del campo de sus atribuciones. Además, debe tenerse presente de que en muchos casos la responsabilidad de sus órganos o dependientes
habría sido ilusoria o imposible de perseguir por su número o insolvencia, y así, se les habría autorizado a ellos para que, escudados en la irresponsabilidad de la
persona jurídica en cuyo nombre actúan, irrogaran toda clase de daños, que habrían quedado sin la debida reparación.
Pero para que la persona jurídica responda, es preciso que el daño se cause en el ejercicio de las funciones propias del órgano o agente de que se trate.
Supóngase que una empresa tiene a su servicio un chofer para distribuir en un auto, los artículos que expende, si ese agente atropella a un peatón mientras
ejecuta su servicio, la empresa responde civilmente. Pero si el gerente se dirige en su auto al correo a depositar correspondencia de la sociedad y atropella a un
peatón, entonces la empresa no responderá civilmente porque no existe una conexión íntima entre el daño y el ejercicio de las funciones propias del gerente.
Por último, debe tenerse presente que la responsabilidad de la persona jurídica, no excluye la responsabilidad individual o personal de las personas
naturales que, como miembros del órgano, ejecutaron el hecho doloso o culpable.
34 BARROS señala lo siguiente: “En materia de responsabilidad contractual, parece razonable agrupar las hipótesis en dos grupos principales: ante todo, el uso de
la empresa o sociedad con propósitos fraudulentos (como cuando la sociedad es conducida a la insolvencia a consecuencia de un reparto de dividendos
incompatibles con el estado de los negocios de la sociedad controlada o de contratos en favor de sus socios o accionistas); y, en segundo lugar, la
desconsideración por los propios controladores del carácter separado de la entidad social (por ejemplo, si la sociedad no observa las formalidades mínimas de
38
contabilidad o administración efectiva o si se confunden los fondos personales y sociales. Desde el punto de vista de la responsabilidad civil, el levantamiento del
velo societario es un ámbito de aplicación de la doctrina del abuso del derecho potestativo a separar actividades empresariales en sociedades o empresas
unipersonales que limitan la responsabilidad a los agentes afectados. Sus supuestos esenciales son la intención o ánimo fraudulento, o la inobservancia por los
propios socios o accionistas del principio de separación de patrimonios.” (BARROS. Tratado…, ob.cit., p. 207).
39
BIENES
I. CLASIFICACIÓN DE LOS BIENES
1) Cosa. Es toda entidad corporal o incorporal que tiene existencia en el mundo material, salvo la persona.
2) Bienes. Cosas que pudiendo procurar al hombre una utilidad, son susceptibles de apropiación privada.
a. Crítica. Se define como “susceptible de apropiabilidad”, que sería su elemento diferenciador dentro de las cosas, cuando
en realidad pueden clasificarse en apropiables e inapropiables. En la práctica, entonces, “cosas” sería iguales a “bienes”,
tal como las define el CC./ Ej. cosa: aire; ej. bien: vaso.
3) Clasificaciones:
a. Cosas corporales e incorporales. Art. 565. Imp.: (i) MAD de ocupación y accesión sólo se aplican a cosas corporales.
(ii) Hay distintas reglas según si la cosa es corporal o incorporal, como en tradición y prescripción.
i. Corporales. Son las que tienen un ser real y que pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro.
(1) Muebles. 567. “Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea moviéndose ellas a sí misma,
como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que sólo se muevan por una fuerza externa, como
las cosas inanimadas./Exceptuándose las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su
destino según el art. 570.”
(a) Por naturaleza. 567. Semovientes e inanimados.
(b) Por anticipación. 571. Productos de inmuebles o cosas accesorias a ellos. Se reputan muebles (art. 567 inc.
1°) aun antes de su separación, para constituir un d° sobre ellos a otra persona distinta de su dueño
(1801, venta de frutos y flores pendientes, árboles cuya madera se venda, materiales de edificio que se derribará, no están
sujetos a o° de constar por escritura pública para perfeccionar la CV. 2420, la hipoteca sobre bienes raíces afecta a los
inmuebles por accesión, pero deja de afectarlos desde que pertenecen a 3°).
(c) (De una casa). No documentos, papeles, armas, colecciones científicas, etc.
(2) Inmuebles. 568. “Inmuebles o fincas o bienes raíces son las cosas que no pueden transportarse de un lugar a
otro, como las tierras y minas, y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los
árboles./Las casas y heredades se llaman predios o fundos.”
(a) Por naturaleza. Las que no pueden transportarse de un lugar a otro.
(b) Por adherencia o accesión. Bienes que, aunque son muebles, se reputan inmuebles por estar permanentemente
adheridos a un inmueble. No pueden separarse sin detrimento. (1) Adhesión. (2) Permanente. (1830, si se
vende inmueble del que son parte y nada se dice de ellos, se entienden comprendidos en la venta). Ej. yerbas del campo,
madera, frutos de los árboles, alcantarillado, túneles, acueductos, árboles unidos al suelo.
(c) Por destinación. Cosas que están permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble,
aunque puedan separarse de él sin detrimento. (1) Permanente. (2) Destinadas a uso, cultivo o beneficio
del inmueble. (3) Doctrina. El destino debe ser dado por el dueño del inmueble (lo desprenden de los ejemplos:
utensilios de labranza o minería y los animales actualmente destinados al cultivo o beneficio de una finca, con tal de que
hayan sido puesto en ella por el dueño, etc.).
MUEBLES INMUEBLES
1 Venta Consensual. Por escritura pública.
2 Tradición Por la simple entrega material. Inscripción en el CBR.
3 Presc. Adq. Ord. 2 años. 5 años.
4 SPCM Sin exigencias. Herederos no pueden disponer de inmuebles hasta que no
les hayan otorgado la posesión efectiva y hayan hecho las
inscripciones del art. 688.
5 Venta bienes pupilo Sin exigencias (salvo preciosos y de gran afección) En subasta pública y previo decreto judicial.
6 Acción rescisoria LE No procede. Procede en venta o permuta.
7 Sociedad conyugal Los que se aportan o adquieren durante el matrimonio Si son a título gratuito, permanecen en el haber propio de
entran a la sociedad, sea a título gratuito u oneroso. cada cónyuge.
8 Acciones posesorias No proceden. Buscan la protección de inmuebles.
9 Cauciones Prenda. Hipoteca.
10 PENAL Hurto y robo. Usurpación.
11 COMERCIAL Sólo sobre ellos versan los actos de comercio. No procede.
12 PROCESAL (comp) Donde se cumple la obligación. Donde su ubica el inmueble.
ii. Incorporales. Son las que consisten en meros derechos, como los créditos, y las servidumbres activas. /Se admite su
clasificación en muebles e inmuebles, para determinar la competencia de tribunales (d° real, según la cosa sobre la que recaiga; d°
personal, dar –según la cosa que se debe- y hacer –siempre es mueble-).
(1) Derecho real. “Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.” (577 inc. 1°).
(a) El art. señala: Dominio, herencia, usufructo, uso o habitación, servidumbres activas, prenda e hipoteca.
NO señala: D° de aprovechamiento de aguas y censo. Art. 579 CC. “El derecho de censo es personal en cuanto
puede dirigirse contra el censuario, aunque no esté en posesión de la finca acensuada, y real en cuanto se persiga ésta.”
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(2) Derecho personal. “Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que,
por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas;…” (578).
REAL PERSONAL
Contenido. Poder jurídico inmediato sobre la cosa. Se obtiene el beneficio mediante un acto del obligado.
Relaciones. Persona – Cosa. Persona – Persona.
Fuente. Título y Modo de adquirir. Fuentes de las obligaciones (basta el título).
Consolidación. La posesión consolida su ejercicio. El ejercicio del símil del acto posesorio (ejecución del crédito) lo extingue.
Posesión Admite posesión. Se discute si se admite la posesión de derechos personales (715 y 1576).
Acciones. Reales. Va dirigida directamente sobre una cosa y no sobre el Personales. La cosa sólo puede perseguirse si permanece en posesión del
patrimonio de determinada persona. deudor.
Creación partes No admite. Admite.
Su Número Limitados. Infinitos.
Infractores del Pasivo: Indeterminado, puede ser violado por toda la Sólo pueden ser violados por el deudor.
derecho. colectividad.
Objeto. Siempre es una cosa determinada. Determinada prestación (dar, hacer o no hacer).
Duración Perpetuo: Mientras subsista el objeto. Destinado a extinguirse por el pago.
Eficacia. Es absoluto: Se puede exigir a cualquiera. Es relativo: Sólo al deudor.
Prerrogativas. - Derecho a persecución de la cosa. - Admite la persecución del patrimonio.
- Derecho de preferencia frente a quienes tienen
un crédito o un derecho real posterior.
b. Cosas comerciables e incomerciables. Atiende a si las cosas pueden o no ser objeto de actos jurídicos (para
Alessandri, se atiende a si la cosa puede o no ser objeto de derechos privados; son incomerciables las que no pueden ser objeto de ningún
derecho privado). Imp.: Sólo las cosas comerciables pueden ganarse por prescripción. La incomerciabilidad es la
excepción:
i. Transitoria o momentánea, como la de las cosas embargadas por decreto judicial y las especies cuya propiedad se
litiga. Aquí no hay incomerciabilidad, pues existe un derecho privado sobre la cosa. Lo que hay es comercio prohibido, prohibición que
en este caso es momentánea.
ii. Absoluta:
(1) Por su naturaleza : Cosas comunes a todos los hombres (art. 585). Inapropiables.
(2) Por su destino : BNUP (art. 589). Apropiables.
(3) Derechos personalísimos (Alessandri dice que serían inalienables, pero no incomerciables, porque son susceptibles de dominio
o posesión por particulares).
(4) Cosas destinadas al culto divino, etc.
iii. Diferencia entre cosas incomerciables e inapropiables. La doctrina mayoritaria hoy entiende que las cosas incomerciables
son aquellas que no se pueden apropiar por particulares. Las inapropiables, por su parte, por nadie (tampoco por el
Estado, como las cosas comunes a todos los hombres; a diferencia de los BNUP, que siendo incomerciables, son
apropiables -por el Estado-).
c. Cosas apropiables e inapropiables.

i. Apropiable. Pueden ser objeto de apropiación. Se divide en cosas apropiadas (actualmente pertenecen a un sujeto de
derechos) e inapropiadas (sólo muebles; res nullius –no son de nadie-, res derelictae –fueron abandonadas por su dueño-/Solo
muebles, porque los inmuebles pertenecen al Estado).
(1) Bienes de dominio privado. Pertenecen o pueden ser adquiridos por particulares.
(2) Bienes de dominio público. Su dominio pertenece a la nación toda.
(a) De uso público. Su dominio pertenece a la nación toda y su uso a todos los habitantes de la nación. Fuera
del comercio humano, inalienables, imprescriptibles. La jurisprudencia ha dicho que sobre ellos no puede
haber posesión o dominio particular, pero las autoridades pueden conceder a los particulares el uso y
goce para determinados aprovechamientos, concesiones que otorgan sólo la mera tenencia.
(i) Dominio público marítimo. Playas (extensión de tierra que las olas bañan y desocupan alternativamente),
mar territorial (12 millas marinas). NO: Zona contigua (24 millas, para prevención y sanción de
infracciones aduaneras, fiscales, inmigración) ni mar patrimonial o ZEE (200 millas, para explorar,
explotar, conserva y administrar los recursos naturales), ni altamar (más allá del mar adyacente).
(ii) Dominio público terrestre. Calles, plazas, puentes y caminos.
(iii) Dominio público fluvial. Todas las aguas son BNUP, pero están sujetas a concesiones en favor de los
particulares a través del derecho de aprovechamiento de aguas (de uso y goce).
(iv) Dominio público aéreo. Tesis mayoritaria: El E° subyacente tiene plena y exclusiva soberanía sobre el
espacio atmosférico existente sobre su territorio.
(b) De uso fiscal. Dentro del comercio humano, pueden adquirirse por prescripción. Art. 589 inc. final. Ej.
Inmuebles en que funcionan servicios públicos y muebles que lo guarnecen; impuestos y contribuciones;
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comisos y multas a beneficio fiscal; inmuebles que no tienen otro dueño; herencias que correspondan al
Fisco como heredero abintestato; etc.
ii. Inapropiable. No pueden ser objeto de apropiación. Cosas comunes a todos los hombres.
d. Cosas muebles consumibles y no consumibles.
i. Consumible. Cosas que usándolas conforme a su naturaleza, se destruyen para el que las usa (material: alimentos;
jurídica: disposición de $). Contratos como el mutuo sólo pueden tener como objeto cosas consumibles.
ii. No consumible. No se destruyen con el 1° uso, sin perjuicio de que a la larga ello suceda (sombrero, libro).
Contratos como el arrendamiento o comodato sólo pueden recaer sobre ellas.
e. Cosas muebles fungibles y no fungibles.
i. Fungible. En concepto de las partes, puede ser reemplazada por otra equivalente. También se dice que tiene el
mismo poder liberatorio (agua, $). Mutuo.
ii. No fungible. No existe otra cosa equivalente que pueda reemplazarla (cuadro famoso). Comodato.
(1) Art. 575. “Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles./A las primeras pertenecen todas aquellas
de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan./Las especies monetarias en
cuanto perecen para el que las emplea como tales, con cosas fungibles.” Confunde el término con las cosas
CONSUMIBLES. Así, el dinero es consumible en tanto perece para quien lo emplea y fungible, en cuanto a
que puede remplazarse.
f. Cosas principales y accesorias. Principales: Suelo, dominio, herencia. Accesorias: Árboles, prenda, hipoteca.
g. Cosas divisibles e indivisibles. Sea física, se intelectual o de cuota. Divisibles: Obligación de pagar una suma de
dinero. Indivisible: Obligación de conceder una servidumbre de tránsito o la de hacer construir una casa. Art. 1524 CC.
h. Cosas singulares y universales.
i. Universalidad de hecho. Conjunto de bienes que no obstante conservar su individualidad, forman un todo al estar
unidas por un vínculo de igual destino, generalmente económico.
ii. Universalidad de derecho. Conjunto de bienes y de relaciones jurídicas activas y pasivas que son consideradas
jurídicamente como formando un todo indivisible.
i. Cosas simples y compuestas. Las compuestas son la unión material de 2 ó más cosas simples, que no pierden su
individualidad. Importancia: Respecto de las cosas compuestas es posible la coexistencia de relaciones sobre el todo,
distintas de aquellas sobre los singulares elementos que la componen. Ello no es posible respecto de las cosas simples
(no es concebible que alguien sea propietario de un animal sin serlo de su sangre).
j. Cosas presentes y futuras.
k. Cosas alienables e inalienables. Si pueden o no enajenarse. Las cosas deben ser comerciables y apropiables.
l. Cosas genéricas y específicas.
m. Nuevas categorías de bienes (inmateriales, intangibles, virtuales, etc.).
II. DERECHO DE DOMINIO
1) Concepto. “El dominio (que se llama también propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de
ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.” (art. 582 inc. 1°).
a. “Sobre las cosas incorporales hay también una especie de propiedad. Así, el usufructuario tiene la propiedad de su
derecho de usufructo.” (art. 583). Protegido en el art. 19 N° 24 inc. 1° CPR: “La Constitución asegura a todas las
personas: El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales.”
2) Características. ABSOLUTO (comprende el total de las facultades; limitado por la ley y el derecho ajeno), EXCLUSIVO
(supone un titular único facultado para usar, gozar y disponer de la cosa, además de impedir intromisiones. No obsta los otros
d° reales ni copropiedad) y PERPETUO (por lo general, no se extingue con el transcurso del tiempo o su no ejercicio;
excepciones: propiedad fiduciaria, propiedad intelectual, etc.).
3) Facultades. Todas ellas pueden cederse.
a. USO. Facultad para servirse de la cosa según su naturaleza, sin tocar sus frutos y productos (habitar una casa, escribir
con un lápiz –material-, dar en comodato –jurídico-). Se comprende en “goce”.
b. GOCE. Facultad para percibir los frutos y ciertos productos que la cosa es susceptible de producir.
i. Diferencia entre productos y frutos. El legislador los confunde:
(1) Productos: Lo que se obtiene de la cosa o sale de ella. Por ejemplo, la leña de un árbol. Pese a que otros dicen
que es el género y los frutos la especie, existe una diferencia de acuerdo a las consecuencias que producen en
la cosa de la cual provienen. Además, importa para efectos de constituir derechos a favor de terceras personas,
pues, por regla general, sólo se cede el derecho a gozar de los frutos.
(a) Productos propiamente tales. Rendimiento que no se produce periódicamente, y que implica alterar la
sustancia de la cosa.
(b) Frutos. Lo que produce periódicamente la cosa según su destino natural y sin desmedro o disminución
sensible de su sustancia (periodicidad + no detrimento).
(i) Naturales. Lo que da la naturaleza, ayudada o no de la industria humana. (Pendientes –mientras adhieren a
lo que las produce-, percibidos –cuando han sido separados-, consumidos –se han consumido verdaderamente o
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enajenado). Ej., los frutos de los árboles, las flores de los mismos, las maderas de los bosques
explotados en forma científica que permita su reproducción, las crías de los animales.
(ii) Civiles. Utilidades que se obtienen de la cosa como equivalente del uso y goce que de ella se
proporciona a un 3°. (Pendientes –mientras se deben-, percibidos –desde que se cobran-).
ii. ¿De quién son los frutos? La RG es que pertenecen al dueño. Excepción: Son para un 3° cuando así lo dispone la ley
(poseedores de BF de los frutos percibidos hasta la contestación de la demanda; usufructo legal del padre;
usufructo del marido sobre los bienes de la mujer) o se acuerda por las partes (arrendamiento –MAD tradición-;
usufructo).
iii. La facultad de goce, ¿comprende frutos y productos propiamente tales?
(1) Recordemos que los frutos son los que se obtienen sin detrimento de la cosa y con periodicidad. Los
productos propiamente tales, en cambio, son aquellos que no reúnen alguna de estas características
copulativas. De ello se sigue que algunos de éstos podrían obtenerse “destruyendo” la cosa (como cuando se
vende la carne de una vaca) debido al detrimento que podrían generar en ella, lo que importa más que goce,
disposición (material y/o jurídica) de la misma.
(2) Discusión respecto a las normas del usufructo:
(a) De las normas referentes al usufructo, pareciera desprenderse que el goce se extiende a los productos.
(b) Art. 783. “El goce del usufructuario de una heredad se extiende a los bosques y arbolados, pero con el
cargo de conservarlos en un ser, reponiendo los árboles que derribe, y respondiendo de su menoscabo,
en cuanto no dependa de causas naturales o accidentes fortuitos.”
(c) Art. 784. “Si la cosa fructuaria comprende minas y canteras en actual laboreo, podrá el usufructuario
aprovecharse de ellas, y no será responsable de la disminución de productos que a consecuencia
sobrevenga, con tal que haya observado las disposiciones de la ordenanza respectiva.”
(d) A partir de estas normas, podemos concluir que el usufructo se extiende al goce de los productos “en
actual laboreo”, es decir, de los que esté operando a la época de constituirse el usufructo. Y como el
arrendamiento –que no contempla disposición al respecto- también permite ceder el goce de una cosa
pero a través de un derecho personal, algunos entienden que esta norma se extendería también para él,
por tratarse de la operación económica que tradicionalmente se ha hecho con la cosa.
c. DISPOSICIÓN. Facultad para hacer con la cosa lo que a uno le plazca (jurídicamente, enajenándola; materialmente,
destruyéndola, consumiéndola, transformándola).
4) FACULTAD DE DISPOSICIÓN (la libre circulación de los bienes es de OP).

a. Casos en que la ley la limita (derechos personalísimos, cosas embargadas por decreto judicial, especies cuya propiedad
se litiga).
b. Normas que permiten las cláusulas de no enajenar (casos en que se limita por voluntad del hombre).
i. Propiedad Fiduciaria: Es posible prohibir al beneficiado enajenar la propiedad fiduciaria. Esto se justifica porque
generalmente en estos casos, existe una relación de confianza que justifica dicha relación jurídica (art. 751 CC).
ii. Usufructo (art. 791 CC).
iii. Donación: Permite donar una cosa con la condición de no enajenar. Ella es oponible al 3° adquirente (art. 1432 CC).
c. Prohibición de las cláusulas de no enajenar.
i. Legados. Art. 1126: “Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenación no comprometiere ningún derecho de 3°, la
cláusula de no enajenar se tendrá por no escrita.” Por ende, la cláusula será válida si su enajenación comprometiere
derechos de 3°.
ii. Hipoteca. Bienes gravados pueden enajenarse e hipotecarse (art. 2415).
iii. Arrendamiento. Si se pacta, sólo da derecho al arrendatario de permanecer en el arriendo hasta su terminación
natural.
iv. Prohibición de usufructos y fideicomisos sucesivos.
v. Indivisión: Nadie está obligado a permanecer en al indivisión y no puede pactarse ella por más de 5 años (art. 1317
CC).
d. Validez de las CLÁUSULAS DE NO ENAJENAR (cuando la ley no autoriza expresamente a establecer prohibiciones):
i. Doctrina que la valida. SANCIÓN: Nulidad absoluta o indemnización.
(1) En derecho privado puede hacerse todo lo que no esté expresamente prohibido, y no hay disposición que
prohíba esta cláusula.
(2) Si el legislador la prohíbe en ciertos casos, la regla general es la contraria.
(3) Si el dueño puede desprenderse de todas las facultades del dominio, con mayor razón puede desprenderse de
una sola.
(4) El art. 53 del Reglamento del CBR faculta para inscribir las prohibiciones convencionales que entraban la libre
circulación de los inmuebles.
ii. Doctrina que niega valor. SANCIÓN: Nulidad absoluta o inexistencia.
(1) El primer argumento es vago y no prueba nada.
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(2) El legislador considera que la facultad de enajenar es del orden público (por la libre circulación de los bienes),
por lo que se ha prohibido.
(3) Si la cláusula se pudiera pactar libremente, no habrían tenido que autorizarla en ciertos casos.
(4) Si el dueño de la cosa renuncia a su facultad de disposición, ella no tendría sujeto.
(5) El Reglamento del CBR tiene su límite en la ley: Sólo se pueden inscribir las prohibiciones cuando la ley las
permite.
(6) Pueden venderse las cosas cuya enajenación no esté prohibida por ley (art. 1810), por lo que la ley puede
prohibir la enajenación.
iii. Doctrina que considera que se engendra una obligación de no hacer. SANCIÓN: Deshacer lo hecho o
resolución + indemnización de perjuicios.
iv. Sanción en caso de violación de la cláusula de no enajenar: En la práctica es frecuente la estipulación de la cláusula
de no enajenar; de esta manera, uno puede prohibir a otro que enajene una cosa; pero esta prohibición no tiene el
alcance que algunos suelen querer darle, pues ella importa la obligación de no hacer y, por lo tanto, no alcanza la
nulidad de la enajenación, sino que traerá una indemnización o una acción de resolución del contrato. Así, si yo
vendo un caballo a Juan con la condición de que no lo venda hasta que no termine de pagármelo, esta estipulación
es lógica, pues ella es el producto del pacto de no hacer, pero si él lo vende a Diego, esa venta no es nula, es válida.
En virtud del art. 1489 puedo pedir la resolución del contrato, o bien, solicitar que Juan me indemnice. Esto fue
fallado por la CS, poniendo de manifiesto las prohibiciones legales y contractuales.
v. Ésta es la posición que ha adoptado la jurisprudencia: Sexto: Que conforme al artículo 1461 del Código Civil constituye
objeto ilícito aquellos física y moralmente imposibles, siendo "moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas
costumbres o al orden público". De lo expresado, entonces, sólo es dable colegir que la vulneración de una prohibición voluntaria y
contractual de no enajenar no constituye objeto ilícito, puesto que no es una prohibición legal, como lo establece la norma citada./En
efecto, tal opinión ha sido reiteradamente manifestada por la jurisprudencia y referida por distintos textos doctrinarios, a saber, don
Arturo Alessandri Besa, en su obra "La nulidad y la rescisión en el Derecho Civil chileno", página 173 expresa que "la nulidad
absoluta o relativa sólo procede como sanción de infracciones de ley y no de estipulaciones de las partes en un contrato", y en la página
177 señala que "cuando lo que se infringe es una cláusula de no enajenar relativa y lícita se produce el incumplimiento de una
obligación de no hacer estipulada en el contrato." Sobre la misma materia, en el "Tratado de los Derechos Reales" de los autores Sres.
Alessandri, Somarriva y Vodanovic, Tomo I, página 60 (Sexta Edición) se sostiene que la sanción de la prohibición voluntaria y
relativa de enajenar es "la de indemnizar los perjuicios si no puede deshacerse lo hecho", "El acto realizado por el infractor de la
cláusula con el tercero queda perfectamente válido porque esa cláusula es una obligación personal que no influye sino entre las partes que
la estipulan...".
vi. Séptimo: Que, tampoco puede sostenerse, como lo pretende el recurrente, que la venta efectuada en contravención a dicha cláusula de no
enajenar adolezca de objeto ilícito de lo dispuesto en el artículo 1464 del Código Civil, puesto que la prohibición que nace de la
voluntad de las partes, no se encuadra en ninguno de los presupuestos contenidos en los numerales que tal norma contempla y tampoco
podría ser asimilada a la contenida en el Nº 3 de tal disposición, que en concreto se refiere a las cosas embargadas por decreto judicial, y
que tampoco constituye una norma prohibitiva como lo estima el actor, puesto que incluso en aquel caso, el juez podría autorizar la
enajenación./La tesis anterior se ve además sustentada por lo que plantea el artículo 1810 del Código Civil cuando señala que
"pueden venderse todas las cosas corporales e incorporales, cuya enajenación no esté prohibida por la ley". Se debe tratar, entonces, de
una enajenación prohibida, vale decir que no puede realizarse en caso alguno. (García con Inversiones. CS, Junio de 2004).
vii. Hoy, la posición generalizada es que las prohibiciones de enajenar son válidas, a menos que carezcan de ciertos
requisitos y amenacen la libre circulación de los bienes. Sin embargo, es necesario:
(1) Un interés legítimo y serio. Se juzga el fin económico de la prohibición, el que no debe afectar la libre circulación
de los bienes.
(2) Que la prohibición no sea perpetua ni indefinida. Al respecto, la prohibición que se establece por la vida de una
persona se considera como tiempo determinado.
e. Limitaciones al dominio (ley, derecho ajeno, obligaciones reales).
i. En lo que respecta al derecho ajeno, la doctrina y parte de la jurisprudencia no han tenido inconveniente en
precisar que dentro de las restricciones genéricas al dominio se encuentra el abuso de derecho, que en su
concepción más básica origina responsabilidad respecto de quien, en ejercicio de un derecho propio, lesiona
intereses ajenos.35
f. Clasificación. Objeto: Civil, minera, industrial, intelectual, indígena, horizontal, (austral?). Extensión: Plena y nuda
propiedad (desprovisto de uso y goce). Duración: Absoluta y fiduciaria. Sujeto: Individual y copropiedad o comunidad.
III. COPROPIEDAD.
1) Concepto. Tiene lugar cuando el derecho de propiedad sobre el total de una misma cosa y sobre cada una de sus partes, lo
tienen 2 ó más personas conjuntamente. Puede ser de usufructo, servidumbre, herencia, etc.
35 Véase supra “Relación jurídica” en “Teoría de la ley”.

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a. Comunidad es el género (la indivisión recae sobre una universalidad jurídica). Copropiedad es la especie (la indivisión
recae sobre una especie). Alessandri dice que la primera se refiere a cualquier derecho y la segunda, sólo a propiedad.
2) Origen. 1. Convencional (ej., 2 personas adquieren una cosa en común). 2. Legal (ej., comunidad de heredero cuando muere una persona;
entre cónyuge sobreviviente y heredero, cuando se disuelve la SC; cuando se disuelve la sociedad y mientras se liquida). 3. Judicial.
3) Clasificación. 1. Atendiendo al objeto sobre el que recaen: Sobre cosa universal o singular. 2. Atendiendo a su duración:
Temporal (Determinadas: 2 personas adquieren una cosa común y pactan que indivisión durará cierto tiempo que no puede exceder de 5
años/Indeterminada: la que se forma con la muerte, pero cualquier heredero puede pedir la liquidación) o perpetua o forzada (ej., comunidad
sobre tumbas y mausoleos; copropiedad de edificios; medianería; servidumbre). 3. Activa (masa de bienes que funcionan desarrollando una
determinada actividad económica) y pasiva (conjunto de bienes que estáticamente esperan la remoción de algún obstáculo para ser dividido entre
los propietario; ej., copropiedad de naves).
4) Naturaleza jurídica. (1) Doctrina de la cuota ideal en el total de la comunidad: Los indivisarios tienen una cuota abstracta en el
total de la comunidad, sin que sus derechos se radiquen en un bien particular.. (2) Doctrina romana: La comunidad otorga a cada indivisario
una cuota efectiva en cada una de las cosas que la forman; cada comunero tiene un derecho de dominio sobre su cuota y sobre la cosa común hay un
derecho colectivo. CC. (3) Doctrina alemana de la propiedad colectiva: Los comuneros no tienen ningún derecho sobre la cosa; todos los
copropietarios se consideran como un solo titular del dominio.
5) Derechos de los copropietarios. Sobre su cuota: Es dueño individual y exclusivo de su cuota, por lo que puede disponer
libremente de ella, transmitirla, venderla e hipotecarla, sin el consentimiento de los demás. Sobre la cosa común: Cada
copropietario puede servirse de las cosas comunes para su uso personal, con tal que las emplee según su destino ordinario y
sin trabar el uso de los demás.
6) Obligaciones de los copropietarios. 1. Deben contribuir a las expensas necesarias para la conservación de la cosa,
proporcional a su cuota. 2. Prohibición de hacer innovaciones sin el consentimiento de los otros. 3. Obligación de
restitución de lo que se saca de la cosa.
7) Responsabilidad.
a. En las deudas: Cada uno responde a prorrata de sus cuotas. Si las deudas se contrajeron antes de la formación de la
copropiedad y es universal, cada uno de los comuneros es obligado a las deudas de la cosa común. Si se contrajeron
durante, por uno de los copropietario y es en pro de la comunidad, él es responsable pero con acción de reembolso. Si
fue contraída por varios y no habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales. Si es
personal, el copropietario no tiene derecho de repetir contra otros.
b. Daños causados en la cosa y negocios comunes: Cada uno es responsable hasta la culpa leve (2308).
c. Cuota del deudor insolvente grava a los demás en prestaciones a que se obligan entre sí, a prorrata. El fundamento es la
equidad.
8) Administración. Si hay administrados, el mandatario debe actuar conforme al poder otorgado. Si no lo hay, todos los
copropietarios tiene las mismas facultades para administrar las cosas comunes. Los actos administrativos deben acordarse
por unanimidad, salvo que sean de mera conservación.
9) Término. (1) Reunión de las cuotas en una sola persona. (2) Destrucción de la cosa común. (3) División del haber común.
IV. PROPIEDAD HORIZONTAL.
1) Concepto. Dominio que pertenece a personas distintas y que recae sobre los diversos pisos de un edificio o sobre los
departamentos en que se divide cada piso.
2) Naturaleza jurídica. Forma de copropiedad con carácter especial: Es la síntesis de la cosa principal y de una cosa accesoria
constitutiva e indispensable, en común. Cada copropietario es dueño exclusivo de su unidad y comunero en los bienes de
dominio común.
3) Ámbito de aplicación de la Ley 19.537. En área urbana (no en parcelas de agrado). Tipos de condominio A (propiedad
exclusiva de la unidad y terreno común) y B (asentados en un terreno individual, de dominio exclusivo, pero conjuntamente
existen terrenos de dominio común, como los condominios industriales).
4) Derechos de los copropietarios:
a. Sobre su piso o dpto. 1. Transferirlo o transmitirlo. 2. Hipotecarlo o gravarlo libremente. 3. Uso y goce del piso o
departamento (dueño, arrendatario y demás personas con uso y goce).
b. Sobre los bienes comunes. Es en proporción al valor del piso o departamento. Cada uno podrá servirse a su arbitrio
de los bienes comunes, siempre que los emplee según su destino ordinario y sin perjuicio del uso legítimo de los demás.
5) Administración. La administración y la conservación de los bienes comunes, debe ser resuelto por la mayoría de los
concurrentes a la asamblea, por el quórum que establece la ley.
6) Responsabilidad. Cada uno debe contribuir en proporción al valor de su piso o departamento, a las expensas
concernientes a los bienes comunes.
7) Destrucción del edificio y restauración. Si el edificio se destruye en su totalidad o en una porción que represente a lo
menos ¾ de su valor, cualquiera de los propietarios puede pedir la división. Si no es de tal magnitud, están obligados a
reparar el edificio. Las reparaciones de cada piso o departamento son de cargo exclusivo de su propietario.
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V. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO.
1) Concepto doctrinario: Hechos materiales a los que la ley les atribuye la virtud de hacer nacer o traspasar el dominio.
2) Los MAD son la fuente de los derechos reales. ¿Derecho real que tenga por fuente la ley? La expropiación (Mujica).
3) Enumeración del art. 588 inc. 1° CC. Ocupación, accesión, tradición, SPCM y prescripción.
4) ¿Falta alguno? La ley. Caso más típico: art. 590: “Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de
los límites territoriales, carecen de otro dueño.”, y los frutos que producen los bienes propios de los cónyuges entran al
haber común.
5) Clasificación. (1) Originario y Derivativos (según si el dominio nace en el titular o es traspasado por el antecesor). (2) A título singular
y Universal (según si permite o no la adquisición de una universalidad jurídica). (3) A título gratuito y Oneroso (según si adquirente hace
sacrificio pecuniario). (4) Por acto entre vivos y por causa de muerte (según si presuponen o no muerte de quien deriva el d°).
6) MAD originarios y derivativos. ¿Por qué es importante la clasificación? (a) Para determinar el alcance del derecho del
dueño, porque nadie puede transferir o transmitir más derechos de los que tiene. (b) Por la forma de probar el dominio
(originarios: por el hecho constitutivo/ derivativo: prescripción). Prueba diabólica.
7) Título traslaticio de dominio.
a. Concepto legal. Art. 703 inc. 3º CC. “Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo,
como la venta, la permuta, la donación entre vivos.”
b. Concepto doctrinario. Contratos que dan derecho a una parte para exigir a la otra que le transfiera el dominio de la
cosa.
c. Enumeración más o menos completa: Compraventa, permuta, donación, aporte en propiedad a una sociedad, mutuo,
cuasiusufructo, transacción cuando recae sobre un objeto no disputado, novación y, para algunos, la dación en pago
(Alessandri opina que no). El título debe ser válido en sí mismo y respecto de la persona a quien se confiere. Como el
título es el antecedente de la tradición, todo vicio en el título se extiende a ella.
d. El CC exige un título traslaticio de dominio para la validez de la tradición (art. 675), pero nada dice sobre los demás
MAD. Alessandri dice que pese a ello, todos requieren título (en ocupación, accesión y prescripción, el título se
confunde con el modo y en SPCM, es la ley o el testamento). Correa y Somarriva, por su parte, estiman que sólo la
tradición requiere título, porque (i) en el planteamiento anterior el título sería inútil; (ii) la norma es excepcional para la
tradición; (iii) la doctrina no señala cuál sería el título cuando el MAD es la ley; (iv) tampoco explica el absurdo que en
la sucesión que es en parte abintestato y en parte testada, hayan 2 títulos, etc.
1. OCUPACIÓN
2) Concepto legal. “Por la ocupación se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisición no es
prohibida por las leyes chilenas ni por el Derecho Internacional.” (art. 606).
3) Concepto doctrinal. (1) Por la ocupación se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie (res nullius, res
derelictae), (2) mediante la aprehensión material de ellas, acompañada de la intención de adquirirlas, y (3) todo bajo el
supuesto que no esté prohibido por las leyes patrias ni por el Derecho Internacional.
4) Es un AJ unilateral que crea un derecho real por sí mismo.
5) Características. Sobre bienes corporales muebles, originario, a título singular, por acto entre vivos y a título gratuito.
6) Clases:
a. De cosas animadas. Art. 607: “La caza y pesca son especies de ocupación por las cuales se adquiere el dominio de los
animales bravíos.” (son los que viven naturalmente libres e independientes del hombre, como las fieras y los peces).
/Domésticos (viven ordinariamente bajo la dependencia del hombre)/ Domesticados (sin embargo ser bravíos por su naturaleza, se han
acostumbrado a la domesticidad y reconocer el imperio del hombre).
b. De cosas inanimadas.
i. Invención o hallazgo. El que encuentra una cosa inanimada que no pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderándose de ella.
Ej. Piedras, conchas y otras sustancias que arroja el mar y que no presentan señales de dominio anterior.
ii. Tesoro. (1) Monedas, joyas u otros efectos preciosos elaborados por el hombre, (2) que han estado largo tiempo sepultados o escondidos
(3) sin que haya memoria ni indicio de su dueño./ Si se encuentra en terreno propio, pertenece al dueño del terreno; si se encuentra en
terreno ajeno, se divide en partes iguales entre el dueño del terreno y el descubridor, siempre que el descubrimiento sea fortuito o se haya
buscado el tesoro con consentimiento del dueño. En caso contrario, todo será del dueño del terreno.
iii. Captura bélica. Despojo de los bienes del vencido en provecho del vencedor. Pertenecen al Estado.
c. Cosas al parecer pérdidas y especies náufragas. (a) Si se encuentra alguna especie mueble al parecer perdida, deberá ponerse a
disposición de su dueño; y no presentándose nadie que pruebe ser suya, se entregará a la autoridad competente, quien dará hasta 3 avisos. Si
el dueño no aparece, el bien deberá ser subastado (desde cuando estará irrevocablemente perdida para el dueño) y su producto se repartirá en
iguales proporciones entre la municipalidad y quien lo encontró. La omisión de las diligencias legales trae consecuencias penales (delito de
hurto por hallazgo) y, además, hace perder el derecho a la obtención de lo recaudado en favor de la municipalidad. (b) Las especies náufragas
provienen de alguna nave que ha naufragado en las costas de la República y consisten en efectos pertenecientes a la carga del buque o que los
navegantes han arrojado al mar para alijar la carga por miedo a actos de piratería o tempestad. Las personas que sepan del naufragio
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deberán avisar a la autoridad competente y hacer lo posible para salvar las cosas. Las cosas que se salvaren serán restituidas por la
autoridad por el pago de expensas más la gratificación de salvamento.
2. ACCESIÓN
1) Concepto legal. “La accesión es un modo de adquirir por el cual el dueño de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce,
o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles.” (art. 643).
a. Crítica: En derecho chileno, la accesión es un modo de adquirir, pues el CC le da ese carácter, pero en doctrina, algunos
opinan que le falta un requisito: La voluntad de adquirir el dominio. Además, no se requeriría de un nuevo título. La
accesión sería, entonces, una manifestación o simple extensión del derecho de dominio.
2) Características. Sobre bienes corporales muebles e inmuebles, originario, a título singular, por acto entre vivos y a título
gratuito.
3) Clases de accesión:
a. Accesión de frutos o discreta. Críticas:
i. No es accesión ni MAD; cuando los frutos están unidos a la cosa que los produce, forman un todo con ella y
cuando se separan, deja de haber accesión.
ii. El legislador confunde frutos y productos. Pero esta distinción tiene relevancia cuando no es el propietario de la
cosa quien adquiere los frutos, sino un tercero. Para determinar si el tercero puede apropiarse se debe atender al
fin económico del contrato y considerar si el aprovechamiento produce detrimento en la cosa.36
b. Accesión propiamente tal o continua. Se produce cuando una cosa se junta a otra de dueño distinto, ya sea en forma
natural o artificial, formando un todo indivisible. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
i. De inmueble a inmueble.
(1) Aluvión. Aumento que recibe la ribera del mar, de un río o lago, por el lento o imperceptible (y definitivo) retiro de las aguas. El
terreno accede a los propietarios riberanos.
(2) Avulsión. Acrecentamiento de un predio o heredad como consecuencia de una fuerza violenta que desprende un pedazo de tierra
de un predio y lo lleva al de otra. Su propietario conservará la propiedad por un año para el solo efecto de llevárselo. De no
hacerlo, accede al dueño del sitio a que fue transportado.
(3) Cambio de cauce de un río. El río se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco, o bien, cambia enteramente se cauce,
abandonando totalmente el anterior. Los propietarios de los predios riberanos pueden hacer las obras necesarias para volver el río
a su cauce. Si no lo desean o no son autorizados, adquirirán por accesión./ El propietario de las tierras inundadas conserva su
dominio si las aguas se retiran antes de 5 años.
(4) Formación de una nueva isla. (i) En ríos o lagos no navegables por buques de más de 100 toneladas (sino, son del Estado.
(ii) Que se forme con carácter definitivo.
ii. De muebles a mueble.
(1) Adjunción. 2 cosas muebles pertenecientes a distintos dueños se juntan una con otra, no perdiendo su individualidad (pueden
separarse o no). Si no hay conocimiento del hecho por una parte ni MF por la otra, el dominio de lo accesorio accederá al de lo
principal, con el gravamen de pagar su valor.
(a) Criterios para determinar la cosa principal: (i) La de mayor estimación (se mirará como de más estimación la
que para su dueño tuviere un gran valor de afección). (ii) Si no hubiere tanta diferencia, se verá lo que
mejor sirva al fin de la cosa, teniéndose como accesorio lo que sirva para su uso, ornato o cumplimiento.
(iii) Sino, se mirará como principal lo de mayor volumen. (iv) Aunque el legislador no lo prevenga, y por
razones de equidad, si son del mismo volumen, habrá comunidad.
(2) Especificación. Con la materia perteneciente a una persona, otra hace una obra o artefacto cualquiera (material ajeno +
trabajo humano + producción de una cosa nueva). No habiendo conocimiento de una parte ni MF de la otra, el dueño de la
materia tendrá d° a reclamar la nueva especie, pagando la hechura. Pero si ella vale mucho más que la materia, la especie
pertenecerá al especificante, y el dueño de la materia tendrá solamente d° a la indemnización. Y si la materia es en parte ajena y
en parte propia del que la hizo o mandó a hacer, y las 2 partes no pueden separarse, la especie pertenecerá en común a los 2
propietarios; al uno a prorrata de su material y al otro, a prorrata del valor de la suya y de la hechura.
(3) Mezcla. Unión de 2 cuerpos sólidos o líquidos que se juntan, perdiendo su propia individualidad, dejando de ser distintos y
reconocibles. Ambos dueños se hacen comuneros, a prorrata del valor de lo de cada uno. Pero si el valor de la materia de uno de
ellos fuere considerablemente superior, tendrá d° a reclamar la cosa, pagando el precio de la materia restante. No es accesión,
porque ninguno de los dueños adquiere el dominio de la cosa del otro.
iii. De mueble a inmueble. Tiene lugar en caso de edificación, plantación o siembra, cuando los materiales con que
se edifica o las semillas y el suelo, pertenecen a dueños distintos. Requisitos: Ausencia de vínculo contractual entre
dueño del suelo y de los materiales, plantas o semillas y que ellos se hayan incorporado de forma definitiva al suelo
(inmuebles por adherencia). Siempre lo principal será el suelo.
36 Véase supra “Derecho de dominio” en “Bienes”.

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3. TRADICIÓN
1) Concepto. “La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega que el dueño hace de ellas
a otro, habiendo por una parte facultad e intención de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intención de
adquirirlo./ Lo que se dice del dominio se extiende a todos los derechos reales.” (art. 670).
2) Características. Sobre todo tipo de bienes, convención extintiva, derivativo, a título singular o universal, por acto entre
vivos y a título gratuito u oneroso.
3) Paralelo entre tradición y entrega.
ENTREGA TRADICIÓN
Traspaso material de una cosa de una persona a otra. Entrega + Intención de transferir y adquirir el dominio.
Título de mera tenencia. Título traslaticio de dominio.
Otorga mera tenencia. Otorga posesión o dominio.
4) Requisitos.
a. Presencia de tradente y adquirente.
i. Tradente: (1) Debe ser dueño de la cosa o titular del d° que transfiere (la tradición hecha por quien no es dueño es válida,
pero no transfiere el dominio, sino sólo los d° transferibles del tradente), (2) además de tener la facultad (de disposición –capacidad
de ejercicio, titularidad, d° apto, inexistencia de prohibición legal) e intención de transferir el dominio.
ii. Adquirente. Si opera como MAD, si se trata de muebles, basta con que tenga capacidad relativa. Si opera como
medio de pago, supone que sea plenamente capaz (salvo que se demuestre que el incapaz se hizo más rico).
b. Consentimiento.
i. Ratificación. Para que la tradición sea válida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o su representante. Si al
principio fue inválida, puede ratificarse y validarse retroactivamente. Lo mismo ocurre con el adquirente y su
representante. Lo absurdo es que si no hay voluntad, el acto no existe y puede ser anulado absolutamente, por lo
que la norma en realidad se refiere a la inoponibilidad de la tradición hecha por quien no es dueño.
ii. Ventas forzadas. Se entiende que el juez actúa como representante legal del deudor (tradente) y, como tal, es él quien
concurre con su (v) a perfeccionar el contrato; además, se entiende que desde el momento en que el deudor
contrajo la deuda, se sometió a las reglas del derecho general de prenda.
iii. Error en la tradición.
(1) Error en la cosa tradida. Error esencial; inexistencia o nulidad absoluta.
(2) Error en la persona del adquirente. Altera las reglas generales. El pago debe hacerse al acreedor, sino es nulo. Si es
error en el nombre, la tradición será válida.
(3) Error en cuanto al título. Error esencial: (i) Ambas entienden que es un título traslaticio de dominio, pero no
coinciden en su naturaleza. (ii) Una entiende que es traslaticio y la otra, de mera tenencia.
c. Existencia de un título traslaticio de dominio válido. Definición legal: “Son traslaticios de dominio los que por su
naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donación entre vivos.” (art. 703 inc. 3 CC) Definición
doctrinaria: Contratos que dan derecho a una parte para exigir a la otra que le transfiera el dominio de la cosa./ El título
debe ser válido.
d. Entrega.
5) Clases de tradición.
a. De derechos reales sobre una cosa corporal mueble. Discusión sobre cuáles son reales y cuáles fictas y si son o no
taxativas. Art. 684 CC: “La tradición de una cosa corporal mueble deberá hacerse significando una de las partes a la
otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes:
(1) Permitiéndole la aprehensión material de una cosa presente (REAL, “mano a mano”. Crítica: Debería decir
“aprehendiendo materialmente la cosa”).
(2) Mostrándosela (FICTA, “de larga mano”. Algunos dicen que es real).
(3) Entregándole las llaves del granero, almacén, cofre o lugar cualquiera en que esté guardada la cosa (FICTA,
“simbólica”: Se hace por medio de un signo que representa la cosa tradida).
(4) Encargándose el uno de poner la cosa a disposición del otro en el lugar convenido (FICTA, “simbólica”).
(5) Por la venta, donación u otro título de enajenación conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario,
arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro título no traslaticio de dominio (FICTA, “por breve
mano”, donde el mero tenedor se hace adquirente); y recíprocamente por el mero contrato en que el dueño se
constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. (FICTA, “costitutum possesorium”, donde el dueño se
constituye en mero tenedor).
b. De derechos reales sobre una cosa corporal inmueble (art. 686 CC).
i. Regla general: Inscripción.
(a) Derecho de dominio : Registro de Propiedad del CBR.
(b) Otros derechos reales : Registro de Hipotecas y Gravámenes.
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(c) Minas : Conservador de Minas.

ii. Excepción: Escritura pública, en el caso del derecho de servidumbre.
iii. Contraexcepción: Inscripción en servidumbres de alcantarillado en predio urbano.
c. Del derecho real de herencia. El art. 686 CC no lo reglamenta. Discusión doctrinal:
i. URRUTIA. La herencia es una universalidad jurídica distinta de los bienes que la componen y, como tal, no tiene
carácter mueble o inmueble. Por tanto, la tradición deberá hacerse de acuerdo a las normas generales de los
muebles.
ii. GUTIÉRREZ. Es mueble o inmueble según lo sean las cosas singulares en que ha de ejercerse: (i) Si comprende
sólo muebles, se aplican esas reglas; (ii) si son sólo inmuebles, aquéllas; (iii) y si comprende ambos, también se
aplican las reglas de los inmuebles.
d. De los derechos personales. Perfeccionamiento de la cesión: Entre las partes, por la entrega del título (instrumento
donde consta el acto). Respecto del deudor y 3°, requiere la notificación del deudor o que éste acepte la cesión.
6) Efectos de la tradición.
a. Tradente es dueño del bien (y tiene facultad para enajenar). La tradición transfiere el dominio.
b. Tradente no es dueño del bien. La tradición es válida; el tradente transfiere los derechos transferibles que tenga sobre la cosa,
pero no el dominio.
i. Si es poseedor regular. Si el adquirente está de BF, adquiere la posesión regular (es justo título).
ii. Si es poseedor irregular. Si el adquirente está de BF, mejora el título del tradente, pues adquiere igualmente la
posesión regular, para la que la tradición es justo título.
iii. Si es mero tenedor. Ocurre para el adquirente lo mismo del caso anterior.
7) ¿Cuándo puede pedirse la tradición? RG, inmediatamente después de celebrado el contrato. Excepciones: Si el título es
condicional, si hay plazo pendiente para el pago o si ha intervenido decreto judicial en contrario (retención del pago).
8) Modalidades de la tradición (cuando la entrega material se ha realizado).
a. Tradición bajo condición resolutoria. Existe en el título.
b. Tradición bajo condición suspensiva. La entrega hecha con anterioridad al cumplimiento de la condición no transfiere
el dominio, pero con ella, se transfiere de pleno derecho.
c. CLÁUSULA DE RESERVA DE DOMINIO. Pacto entre tradente y adquirente en virtud del cual el primero se guarda
el dominio hasta que se cumpla con una determinada condición o plazo (éste no lo dice). Incongruencia entre arts. 680
inc. 2° y 1874 CC.
i. 680 inc. 2°: “Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya
pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de
una condición.”
ii. Art. 1874: “La cláusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no producirá otro efecto
que el de la demanda alternativa enunciada en el artículo precedente; y pagando el comprador el precio, subsistirán
en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere constituido sobre ella en el
tiempo intermedio.”
iii. Hay una parte de la doctrina que dice que por ser la segunda norma una especial del contrato de CV, la cláusula de
reserva de dominio NO vale, es decir, no produce el efecto de suspender la transferencia del dominio a la
condición del pago de precio, sino que lo transfiere lisa y llanamente. Si se pacta, su efecto será el de la CRT, es
decir, la opción del vendedor de exigir el precio o la resolución de la venta, con indemnización de perjuicios.
iv. Otros, por su parte, estiman que ambas normas son especiales y no excluyentes, por lo que las partes podrían
pactar perfectamente la cláusula de reserva de dominio.
v. Con todo, en la práctica no ha sido aceptada.
VII. INSCRIPCIONES EN EL CBR
1) Fines perseguidos por el legislador.

a. Única manera de realizar la tradición de los inmuebles y derechos reales.
b. Da publicidad a la propiedad territorial (sentencia de prescripción adquisitiva y art. 688).
c. Es requisito, prueba y garantía de la posesión de bienes raíces.
d. En ciertos casos, es solemnidad del AJ (fideicomisos, usufructos de inmuebles entre vivos, etc.)
2) ¿Es la inscripción prueba de dominio? NO; ella sólo prueba posesión. El dominio se prueba con la prescripción.
3) Libros del CBR:
a. Repertorio: En él se anotan todos los títulos que se le presentan al CBR, cualquiera sea su naturaleza, en orden
cronológico. Si el título reúne los requisitos exigidos, se inscribe en el Registro, y la fecha de inscripción se retrotrae a la
de la anotación. Ésta dura 2 meses, dentro de los cuales debe convertirse en inscripción. Pasado ese tiempo, caduca.
b. Registro: Se compone de 3 libros:
i. Registro de Propiedad: En él se inscriben las transferencias de dominio.
ii. Registro de Hipotecas y Gravámenes: En él se inscriben las hipotecas, censos, derechos de usufructo, uso y
habitación, fideicomisos, servidumbres, etc.
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iii. Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar: En él se inscribe, además de las interdicciones y

prohibiciones de enajenar, todo impedimento o prohibición referente a bienes raíces, sea convencional, legal o
judicial, que limite de alguna forma la libre enajenación.
c. Índice General.
d. Otros libros que lleva el CBR: Registro de Comercio; Registro de Aguas; Registro de Prenda Agraria; Registro de Prenda
Industrial, etc.
4) Art. 688 CC: Inscripciones de la herencia.

a. Fin de las inscripciones: Para poder disponer de los inmuebles de la masa hereditaria y no para transferir el dominio (que ya
fue transmitido por SPCM). Las inscripciones sirven para mantener la historia de la propiedad raíz. Además, se necesita
pagar o asegurar el pago del impuesto.
b. “… esta posesión legal no habilita para disponer de manera alguna de un inmueble, mientras no proceda:…”
i. Decreto judicial que otorga la posesión efectiva + testamento/En CBR de comuna o agrupación de comunas
donde haya sido pronunciado./ Hace oponible la calidad de heredero.
ii. Resolución administrativa que otorga posesión efectiva /En Registro Nacional de Posesiones Efectivas.
iii. Inscripción especial de herencia /CBR donde se encuentra cada uno de los inmuebles/Quedan a nombre de todos
los herederos y pueden disponer de consuno.
iv. Inscripción de la adjudicación /CBR donde se encuentra cada uno de los inmuebles/ Heredero puede disponer
por sí solo.
c. Sanción a su omisión: Evolución de la jurisprudencia (CS):
i. Norma prohibitiva + todo lo referido a la propiedad raíz es de OP, que afecta validez de la venta y tradición
(NA).
ii. Ventas voluntarias y forzadas (NA).
iii. Sólo ventas voluntarias (porque si no deudores podrían liberarse de su o° negándose a inscribir) (NA).
iv. Afecta la validez sólo de la enajenación y no de la CV, porque el artículo habla de “disponer” (NA). Críticas: 1810,
prohíbe venta de cosas que no pueden enajenarse; 1446, adolece de objeto ilícito todo contrato prohibido por ley.
(1) La sanción no podría ser la NA porque: (i) El art. 688 permite realizar el acto bajo ciertas condiciones, por lo que se trata de
una norma imperativa de requisito; (ii) la NA no puede ratificarse, y la omisión del art. 688 puede sanearse por voluntad de las
partes, si los herederos inscriben posteriormente; (iii) la NA se sanea por el tiempo y la omisión de las inscripciones del referido
artículo jamás podrán sanearse, mientras no se practiquen las correspondientes inscripciones.
v. Norma imperativa, sancionada por el art. 696 CC: Si el heredero no inscribe, no adquirirá la posesión efectiva del
respectivo derecho. Entonces, la inscripción que se haga de la venta no constituirá posesión mientras no se cumpla
con las inscripciones (comprador es mero tenedor). Crítica: (i) Sólo resulta aplicable a los títulos traslaticios de dominio. (ii)
Según el art. 714, el mero tenedor reconoce dominio ajeno, pero en este caso, no. (iii) Los herederos continuarían como dueños y
poseedores del inmueble; sin embargo, es absurdo porque ellos carecen del corpus y del animus, habiendo realizado la tradición con la
intención de transferir el dominio. (iv) Por último, parece absurdo en relación al art. 730 CC, que permite que una persona que
adquiere la cosa del usurpador que enajena a nombre propio, entre en posesión; ¿por qué no debiera ocurrir lo mismo con quienes
adquieren directamente de los herederos?
d. La doctrina, por su parte, ha dado las siguientes soluciones:
i. Que el heredero no puede transferir el dominio sin inscripción, pero el adquirente pasa a ser poseedor de BF y
podrá ganar el dominio por prescripción.
ii. Que la enajenación adolece de nulidad relativa por omisión de un requisito en atención a la calidad de heredero del
que enajena.
iii. Establecería una norma técnica para el CBR, quien no podría practicar la tradición sin previamente haberse llevado
a cabo la inscripción especial de herencia. Efecto: El 3° adquiere la posesión + acción de indemnización de
perjuicios causados (p.e., si se trata de títulos incompletos que luego le impiden obtener una hipoteca o dificulta la
venta del inmueble).
VIII. POSESIÓN.
1) Concepto. “La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño, sea que el dueño o el que se
da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por otra persona que la tenga en lugar o a nombre de él.” (art. 700 inc. 1).
a. “Es la tenencia”. Corpus. Se trata de un hecho.
i. ¿Hecho o derecho? Existe una discusión entre Ihering y Pothier sobre si la posesión es un d° o un h°; el primero dice que es un
derecho, pues se trata de un interés jurídicamente protegido. Además, la ley lo ampara por medio de las acciones posesorias, siendo la
acción el d° deducido en juicio. El segundo, por su parte, considera que se trata de un hecho, porque de ser un d°, debería estar
enumerado dentro de los d° reales y ello no ocurre; además, cuando el CC define un d°, habla de “facultad” o “d°”, y a la posesión se
refiere como “tenencia”, la cual es un hecho. Por último, las acciones posesorias existen porque la posesión es una propiedad aparente,
no porque sea un d°. Esta posición es la que acoge el CC, el que toma a la posesión como una situación de hecho que produce
consecuencias jurídicas, pero que cede ante el propietario.
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ii.Es intransferible e intransmisible.

(1) Intransmisibilidad. 688 (ley da posesión a heredero, comienza en él); 722 (“la posesión de la herencia se adquiere”, en el
proyecto decía “se transmite”); 717 (“la posesión del sucesor, principia en él; a menos que quiera añadirse la de su antecesor a la
suya…”).
(2) Intransferibilidad. 683 (la tradición da al adquirente el derecho de ganar por prescripción el dominio de que el tradente carecía,
aunque éste no lo haya tenido); 717 (no distingue si sucesor a título singular sucede por causa de muerte o entre vivos, luego,
ambos principian una nueva posesión); 2500 inc. 1° (si una cosa ha sido poseída sucesivamente y sin interrupción por 2 ó más
personas, el tiempo de antecesor podría agregarse).
(3) EN PUGNA: 696 (los títulos que requieren inscripción no transferirán la posesión mientras ella no se efectúe); 2500 inc. 2°
(“La posesión principiada por una persona difunta continúa en la herencia yacente…”); 725 (“Poseedor conserva la posesión,
aunque transfiera la tenencia de la cosa”/ hechos no se transfieren); 919 (heredero tiene mismas acciones posesorias que tendría su
autor).
b. “Con ánimo de señor y dueño”. Animus.
c. “Sea que el dueño de la cosa o el que se da por tal lo tenga por sí mismo”. Opción de que quien la tenga no sea el
dueño pero tenga el ánimo de serlo.
d. “O por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él”. Puede tratarse tanto de un titular de mera tenencia de la
cosa (que no extingue la posesión) como de un representante del poseedor.
e. Presunción del 2° inciso. “El poseedor es reputado dueño, mientras otra persona no justifica serlo.”
2) Elementos. CORPUS + ANIMUS (T° subjetiva). Excepcionalmente, se incluye la inscripción como un elemento:
a. Inscripción – ficción: La inscripción es una ficción legal que representa la concurrencia del animus y el corpus. Esta
inscripción es invulnerable si ha durado un año completo (por el art. 924 CC); y, por lo mismo, sin inscripción, no hay
posesión de inmuebles.
b. Inscripción – garantía: La inscripción es la garantía solamente de que la posesión existe; permite solemnizar dicho
hecho. Los beneficios de prueba y garantía de posesión que concede la inscripción sólo los alcanza el que tiene la
posesión material del inmueble.
c. Jurisprudencia: Ha favorecido a la inscripción, pero una posesión material prolongada ha llegado a prevalecer.
3) Posiciones en que se puede estar respecto de un bien: Dueño, poseedor o mero tenedor.
a. Precario (art. 2195): Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo para
su restitución. /Constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera
tolerancia del dueño. Por lo tanto, una cuarta posición podría ser el precario, quien no tiene título alguno.
4) Diferencias con el dominio.
DOMINIO POSESIÓN
Son exclusivas (lo que no obsta a la existencia de coposeedores, así como hay copropietarios), recaen sobre cosas determinadas y actúan igual frente a 3°.
Consagració Art. 582 CC y art. 19 nº 24 CPR. Art. 700 CC.
n
Concepto “… derecho real en una cosa corporal para gozar y disponer de ella “…tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor o dueño, sea
legal arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno” que el dueño o el que se da por tal tenga la cosa por sí mismo, o por
otra persona que la tenga en lugar y a nombre de él”.
Naturaleza Derecho real. Aunque se discute, la doctrina mayoritaria considera que la posesión es
jurídica un hecho.
Protección La protección directa del dominio en sede civil la otorga la acción La posesión regular se protege vía acción publiciana. Además, existen
reivindicatoria. Otras acciones que lo protegen son: La acción de las acciones posesorias de amparo, restitución y reestablecimiento (que
protección (en sede constitucional), las acciones posesorias, las ampara incluso al mero tenedor).
tercerías o la acción publiciana (que otorgan protección indirecta),
las acciones personales y acciones penales37.
Adquisición Título + Modos de adquirir el dominio. La adquisición de la posesión requiere distinguir entre bienes muebles e
inmuebles inscritos y no inscritos. /Se puede poseer a varios títulos.
Prueba MAD originario: Se prueba el hecho constitutivo del MAD. La prueba de la posesión requiere la siguiente distinción: a) Sobre bienes
MAD derivativos: Hay que distinguir teoría y práctica: a) Se debería muebles: Deberá probarse el corpus y el animus, lo que constará en el
probar acreditando los dominios anteriores. Si el anterior no fue respectivo título posesorio; b) Sobre bienes inmuebles no inscritos:
dueño, se debe probar el dominio del antecesor, hasta que se Procede la prueba del corpus y el animus con aplicación particular del
37 PROTECCIÓN CONSTITUCIONAL DEL DOMINIO: 1.Garantía Constitucional de inviolabilidad de la propiedad privada. 2. Reserva Legal para el
establecimiento de los modos de adquirir y para imponer restricciones, obligaciones y privaciones. 3. Por lo mismo, se encuentra detallada regulación de la
expropiación. 4. No puede ser afectado en su contenido esencial (19 nº 26). 5. Se incluye la propiedad entre los derechos protegidos por el recurso de protección
(art. 20 CPR).
PROTECCIÓN LEGAL DEL DOMINIO: 1. En penal: Legítima defensa (art. 10 nº 4 CP) y delitos contra la propiedad (hurto, robo, usurpación, entre otros:
432 ss CP). 2. En Derecho Privado: a. Protección Directa: i. Acciones que eliminan perturbaciones ya consumadas: Acción reivindicatoria (la doctrina agrega la
acción confesoria y la acción negatoria). ii. Acciones que previenen un daño: Acciones o interdictos posesorios de denuncia de obra nueva y obra ruinosa. iii.
Acciones de demarcación y cerramiento. b. Protección Indirecta: i. Acciones posesorias. ii. Acción publiciana. iii. Tercería de posesión. c. Acciones personales: i.
Ejemplo: Acción de restitución en el comodato o en el arrendamiento (derivada de la obligación personal que emana del contrato). ii. Ventaja: La prueba del
contrato respectivo puede ser menos complicada para el perjudicado que la prueba del dominio.
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encuentra a un dueño o un modo de adquirir originario (prueba art. 925 CC. Se aplica también para bienes inmuebles inscritos cuya
diabólica o prueba imposible). Ver: arts. 682 y 68338. b) En la práctica, inscripción no tenga más de un año, inscripciones paralelas o conflictos
se prueba con la prescripción adquisitiva extraordinaria; si el sobre deslindes; c) Sobre bienes inmuebles inscritos: La posesión se
tiempo de quien quiere adquirir no alcanza a completar los 10 años prueba por la inscripción.
de posesión, se puede recurrir a la accesión de posesiones (arts.
2500 y 717).
Alienable Dada la facultad de disposición, el dominio es transferible. La posesión no se transfiere ni se transmite.
Cosas De acuerdo al art. 583, sobre las cosas incorporales habría “una En particular, sobre los derechos personales, se sostiene que no cabría
incorporales especie de propiedad”. Se discutía si dicha especie de propiedad es posesión, ya que su ejercicio (el cobro del crédito) implicaría su
igual o distinta al dominio, lo que quedó zanjado con el art. 19 N° extinción. En contra, los artículos 715 y 1576.
24 CPR.
5) Manifestación de la autonomía de la voluntad en la posesión (Polit): Elementos (animus + corpus); agregación de

posesiones.
6) Cosas susceptibles de posesión. Determinadas, corporales e incorporales. Dentro de éstas, los derechos reales.
a. Derechos reales exceptuados de posesión. Servidumbres discontinuas y continuas inaparentes. Se deduce de las
siguientes normas:
i. Art. 882. “Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas inaparentes sólo pueden
adquirirse por medio de un título; ni aun el goce inmemorial bastará para constituirlas.”
ii. Art. 917. “Sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripción, como las servidumbres inaparentes o
discontinuas, no puede haber acción posesoria.”
b. ¿Derechos personales? Se discute si cabe o no posesión sobre ellos.
i. Sí.
(1) Art. 715 no distingue (“La posesión de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesión de
una cosa corporal.”).
(2) Art. 1576 habla de “posesión del crédito”, a propósito del pago (que es válido el pago hecho de BF a quien está en
posesión del crédito).
(3) Argumento histórico: En d° romano se distinguía jurisprudencialmente la cuasi-posesión de los d°, de la
posesión de las cosas corporales. Pero el CC francés fusionó ambos conceptos, lo que da para pensar que se
comprenden las cosas corporales, además de los d° reales y los personales.
ii. No.
(1) La cuasi-posesión romana abarcó sólo los d° reales, porque son ellos los que permiten un ejercicio continuado
de la posesión, en tanto los d° personales se extinguen cuando se ejercen (cuando se cobran y pagan).
(2) Art. 1576 se refiere a cuando la persona es detentadora de la materialidad del título.
(3) Mensaje del CC: “El usufructuario no posee la cosa fructuaria…posee sólo el usufructo de ella, que es un d° real y por
consiguiente susceptible de posesión. Pero el arrendatario de una finca nada posee…”.
(4) El que cometiere una liberalidad de dar una renta o pensión voluntaria, podría dar nacimiento a un o° civil,
porque el beneficiario, poseedor de ella, podría adquirirla por prescripción.
(5) El fundamento de la prescripción consiste en transformar situaciones de hecho, públicas y ostensibles, en
situaciones de d°. Pero los d° personales no son socialmente ostensibles ni tienen existencia objetiva.
7) Accesión de posesiones (717). “Sea que se suceda a título universal o singular, la posesión del sucesor, principia en él; a
menos que quiera añadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios./ Podrá
agregarse en los mismos términos a la posesión propia la de una serie no interrumpida de antecesores.”
8) Presunciones simplemente legales (719). (a) Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta
posesión ha continuado hasta el momento en que se alega. (b) Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume
igualmente la continuación del mismo orden de cosas (si alega poseer a nombre propio, deberá probar que hay nuevo título). (c) Si
alguien prueba haber poseído anteriormente y posee actualmente, se presume la posesión en el tiempo intermedio.
9) Capacidad para adquirir la posesión (723). Existen reglas especiales:
a. Inc. 2°. “Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la posesión, sea para sí mismos o para
otros.”
b. Pero las personas que tienen suficiente discernimiento para darse cuenta del hecho que ejecutan, pueden adquirir la
posesión de las cosas muebles sin autorización alguna. Inc. 1°: “Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no
necesitan de autorización alguna para adquirir la posesión de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la
voluntad y la aprehensión material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la autorización que
competa.” Entre ellos están los impúberes.
38Art. 682. “Si el tradente no es el verdadero dueño de la cosa que se entrega por él o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradición otros derechos
que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada./ Pero si el tradente adquiere después el dominio, se entenderá haberse éste transferido desde el
momento de la tradición”. Principio: Nadie puede transferir más derechos de los que tiene.
Art. 683. “La tradición da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes señalan, el derecho de ganar por la prescripción el dominio de que el tradente
carecía, aunque el tradente no haya tenido ese derecho”.
Los Arts. 682 y 683 CC señalan los efectos de la tradición hecha por un tradente no dueño: Sirve de título para la posesión que lleve a la prescripción.
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c. En cuanto a la posesión de las cosas inmuebles, se exige en el adquirente la plena capacidad de ejercicio o la
autorización que corresponda tratándose de los incapaces relativos.
10) Acción publiciana. El poseedor regular está amparado por la acción reivindicatoria, que en este caso se llama acción
publiciana, con la salvedad que ésta no puede entablarse en contra del verdadero dueño o en contra de un poseedor con
igual o mejor derecho. Art. 894. “Se concede la misma acción, aunque no se pruebe el dominio, al que ha perdido la posesión regular de la
cosa, y se hallaba en caso de poder ganarla por prescripción./Pero no valdrá ni contra el verdadero dueño, ni en contra el que posea con igual o
mejor derecho.”
11) Clasificación del CC: Regular e irregular./No entre útil e inútil.
12) POSESIÓN REGULAR.

a. Concepto. Es la que procede de justo título y ha sido adquirida de BF; aunque la BF no subsista después de adquirida la
posesión. Si el título es traslaticio de dominio, es también necesaria la tradición (art. 702).
b. Ventajas de un poseedor regular:
i. Se reputa dueño (común).
ii. Conduce a prescripción ordinaria: 2 años muebles y 5 años inmuebles.
iii. Puede ejercer la acción publiciana y las acciones posesorias.
iv. Hace al poseedor de BF dueño de los frutos que produzca la cosa (en realidad, esta ventaja es aparente, porque la BF es
un requisito de adquisición de la posesión, pudiendo perfectamente existir un poseedor regular que luego esté de MF o un poseedor
irregular que haya adquirido la posesión de BF ).
c. Elementos.
i. Justo título. Es todo hecho o AJ, que por su naturaleza y su carácter verdadero y válido es apto para atribuir en
abstracto el dominio (doctrina). Constitutivos/Traslaticios/Declarativos (doctrina: no constituye realmente un
antecedente posesorio, pues no hace más que declarar un derecho preexistente).
(1) Título: Todo hecho o AJ, en virtud del cual una persona adquiere la posesión de una cosa.
(2) Requisitos para que el título sea justo: 1. Debe tener aptitud suficiente para atribuir el dominio. No la tienen
los títulos que importan reconocimiento de dominio ajeno. 2. Debe ser verdadero (art. 704 CC n° 1 y 4). 3.
Debe ser válido (art. 704 CC n° 3).
(3) Títulos injustos (704): (i) Falsificado39. (ii) Dado por mandatario o representante legal que no lo es. (iii)
Adolece de vicio de nulidad40. (iv) Meramente putativo41.
ii. Buena fe. “Es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y
de todo otro vicio” (706)./ En la ADQUISICIÓN. /Se presume (707). / Sólo admite justo error sobre punto de
hecho./Quien alega MF debe probarla; bastará con que el poseedor debía saber el defecto.
(1) Ejemplos de presunciones de mala fe. Art. 706. El error sobre un punto de derecho es presunción de mala fe.
Art. 2510-3: “Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no dará lugar a la
prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias…”.
iii. Tradición. Debe probarse./Presunción: “La posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará
presumir la tradición; a menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título.” (704 inc. final).
d. Ejemplos. Venta de cosa ajena; heredero putativo con posesión efectiva.
13) POSESIÓN IRREGULAR.

a. Concepto. Es la que carece de uno o más de los requisitos señalados en el art. 702 (art. 708).
b. Derechos. (i) Presunción de dominio. (2) Acciones posesorias. (iii) Gana dominio por prescripción extraordinaria.
c. Limitaciones. (i) No puede ejercer la acción publiciana. (ii) Prescripción adquisitiva extraordinaria.
d. Ejemplos de poseedor irregular de BF. El heredero putativo sin posesión efectiva; legatario de testamento que ha sido
revocado; la persona que contrata con un incapaz relativo, que no obtuvo autorización de su representante legal o por
decreto judicial; el celebrado con mandatario o representante que no lo es o que excede su mandato o representación.
14) POSESIÓN VICIOSA42.
39 La jurisprudencia ha declarado que es falso un título cuando: (i) No ha sido realmente otorgado por las personas que aparecen interviniendo. (ii) No ha sido
efectivamente autorizado por los funcionarios competentes que aparecen interviniendo en su otorgamiento. (iii) Ha sido adulterado en condiciones que alteran o
cambian su naturaleza jurídica.
Art. 704 n° 1: “El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende.” La interpretación debe ser extensiva. La jurisprudencia ha
reemplazado el término “esto es” por la expresión “como”, para significar una ejemplificación.
40 El ejemplo que da el CC no hace la regla: “como la enajenación que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido…”, por lo que se ha
entendido que no cabe distinguir entre un tipo de nulidad y otra./ No requiere de ser declarada./ Se dice que en este caso un 3° sí podría alegar la NR, pero para
que se califique de injusto el título, no para que se declare (ej., en un juicio reivindicatorio en su contra).
41 Es putativo el título en cuya existencia cree la persona que lo invoca, si bien no existe en realidad (caso heredero putativo y testamento revocado por uno
posterior; hay JT en posesión efectiva y reconocimiento judicial -el heredero putativo tiene la prescripción excepcional establecida para el derecho real de
herencia (art. 2512 CC), de 10 años, pero al tener justo título por posesión efectiva, el plazo será de 5 años, art. 1269 CC-).
42 A partir de las normas del CC pareciera que la posesión viciosa no es posesión irregular, sino que más bien constituye una posesión inútil, que no concede
los beneficios y ventajas que dan las posesiones regular e irregular. Ello, porque la posesión viciosa se opone a los bienes jurídicos protegidos con la
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a. Violenta. Es la que se adquiere por la fuerza./La fuerza puede ser actual o inminente (art. 710).
i. Vicio de adquisición. Salvo: Cuando alguien se apodera pacíficamente de la cosa en ausencia del dueño y cuando
llega, lo repele (711). Aquí es sólo contra el dueño.
ii. Indiferente quién la ejerce. Una persona o sus agentes, con su consentimiento o con ratificación.
iii. Indiferente contra quién se ejerce. Dueño, poseedor o mero tenedor.
iv. Discusión.
(1) ¿Es la violencia un vicio absoluto o relativo? En otras palabras, ¿se es poseedor violento sólo frente a quien se
ha ejercido la violencia o es ésta una calidad erga omnes? La doctrina chilena ha dicho que el vicio sólo puede ser
invocado por quien lo padece. No obstante, hay razones para pensar que éste es un vicio absoluto, a saber: (i) La violencia puede
ser ejercida contra quien no es poseedor; por ejemplo, si el poseedor actual expulsó a una persona que se pretendía propietario, es
evidente que tiene una posesión violenta respecto de ella, pero si el verdadero propietario es un 3°, a quien los actos violentos no
han alcanzado, la posesión estará exenta de violenta en cuanto a él y podrá alegar la fuerza ejercida contra la persona que se
pretendía dueño. (ii) En el Código Civil hay una tendencia a pensar que la fuerza es una excepción real. En la fianza, por
ejemplo, el fiador podría ejercer la acción frente a la violencia ejercida contra el deudor principal (art. 2.354).
(2) ¿La violencia es perpetua o temporal?, ¿si cesa la violencia, cesa el vicio o –por ser un vicio de adquisición- es
permanente? Del artículo 710 debe inferirse que, en principio, la violencia es un vicio de adquisición de la
posesión y, como tal, es permanente. Desde el punto de vista práctico, no obstante, hay tres normas que
llevan a pensar que éste es un vicio temporal: (i) Art. 918: “No podrá instaurar una acción posesoria sino el que ha
estado en posesión tranquila y no interrumpida un año completo.”. (ii) Art. 920 inc. 3°: “Si la nueva posesión ha sido violenta
o clandestina, se contará este año desde el último acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad.”. (iii) Art. 2510-3:
A partir de ella se infiere que el vicio de violencia y el de clandestinidad pueden cesar.
(3) ¿Es la violencia un vicio que se pueda suceder? Al igual de lo que sucede con la mala fe, el vicio de
violencia no es transmisible. En estos casos, el heredero no podrá acumular a la suya la posesión del
causante (art. 717). Quien adquiere de un poseedor violento puede ser poseedor regular si reúne los requisitos
de BF, justo título y tradición (si el título es translaticio de dominio).
b. Clandestina. Es la que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho a oponerse a ella (art. 713). Relativo y temporal.
c. T° de la utilidad de la posesión viciosa. Para la mayoría de nuestra doctrina no existiría impedimento en que las
posesiones viciosas sean, a la vez, útiles, entendiéndolas como las que conducen a la prescripción adquisitiva (ordinario
o extraordinaria) como modo originario de adquirir el dominio. Los vicios pueden acompañar a la posesión regular e
irregular. El art. 2510 niega la prescripción adquisitiva cuando el título es de mera tenencia, pero no cuando no lo hay
(ladrón).
i. Clandestinidad: Como se trata de un vicio que atiende a la mala fe durante el ejercicio de la posesión, y siendo
consecuentes con lo dispuesto por el artículo 702, este vicio puede acompañar tanto a la posesión regular como a
la irregular, y será útil para adquirir por prescripción. Sin embargo, existen 3 casos concretos en los cuales la
clandestinidad impide prescribir: 1. Servidumbres inaparentes. 2. Servidumbre de aguas. 3. Quien posee
clandestinamente mediante un título de mera tenencia. El poseedor clandestino sólo puede adquirir por
prescripción cuando no posee título o cuando posee en virtud de un título traslaticio.
iv. Violencia: Iniciada la posesión violentamente, no deja de ser tal aún cuando no vuelva a producirse otro acto de
violencia. En este sentido puede decirse que la violencia es un vicio perpetuo, al contrario de la clandestinidad, que
es temporal. Por analogía, así como la posesión irrregular no deja de ser tal por BF subsecuente, lo mismo ocurre
con la violencia. Por eso, la violencia sólo puede acompañar a la posesión irregular, y sólo permitiría adquirir por
prescripción si no se tiene título, particularmente de mera tenencia, en atención a lo dispuesto por el artículo 2510-
3. Entre quienes consideran que la violencia es un vicio temporal, señalan que cuando cesa la violencia, por injusta
que haya sido, dejará de ser viciosa y será útil al poseedor, quien además será amparado cuando transcurra un año
de posesión tranquila de la cosa.
d. T° de la posesión viciosa inútil. Pablo Rodríguez sostiene que no son útiles justamente porque estas posesiones
representan la fuerza y el dolo en materia posesoria, y han merecido por el legislador un tratamiento severo, por la
gravedad de su génesis y ejercicio. La clandestinidad y la violencia privan a la posesión de sus efectos principales
(aunque el poseedor anterior pierde igual su posesión), por lo que el poseedor vicioso carece de acciones posesorias
(sólo querella de restablecimiento) y no puede adquirir el dominio por prescripción.
e. Sin perjuicio de lo anterior, resulta necesario mencionar la opinión de Víctor Vial en la materia, por cuanto estima que
el alcance que se le debiera otorgar a las posesiones inútiles no sólo se restringe a las posesiones viciosas, sino que
alcanza todas las posesiones en las que no van aparejadas el ejercicio de actos posesorios. El 2498, al mencionar que
deben existir condiciones legales para prescribir, también se refiere a esta característica sin la cual sería imposible
concebir la prescripción. Considera que ello es importante por dos razones: Por un lado, es la exteriorización del ánimo
de señor y dueño, mientras que por otro lado es la única forma por la cual el dueño o aquel que tiene derecho a
oponerse a la posesión puede alegarla de manos de quien la detenta, evitando la pérdida del mismo.
institución de la posesión: La posesión violenta atenta contra la paz social, mientras que en la posesión clandestina no hay apariencia. Ello también se entiende a
partir de las siguientes normas: 918 (excluye de la protección de las acciones posesorias la posesión viciosa) y 2510 N° 3.
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15) Mera tenencia:

a. Concepto. “Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueño, sino en lugar o a nombre del
dueño…” (art. 714 CC).
b. Características: Universal, perpetua (herederos conservan esa calidad), indeleble (no puede cambiar ni deviene en posesión).
c. Art. 2510 N° 3. No es excepción al carácter de indeleble: “Pero la existencia de un título de mera tenencia hará
presumir mala fe, y no dará lugar a la prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
i. 1.a Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos 10 años se haya reconocido expresa o
tácitamente su dominio por el que alega la prescripción; (La carga de la prueba le corresponde al que se alega dueño).
ii. 2.a Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni interrupción por el
mismo espacio de tiempo.”
(1) De estas 2 exigencias la doctrina ha señalado que se desprende que la norma presupone que, durante el
transcurso intermedio de tiempo, ha tenido lugar un hecho del que no se tiene prueba (un contrato, por
ejemplo) que ha convertido al mero tenedor en poseedor. Por ello, esta regla no constituye un medio de
sanear la mera tenencia porque no basta el sólo transcurso del tiempo.
d. Acciones. Tenencia en virtud de d° real, acción reivindicatoria por su d°; por d° personal, acciones emanadas de su d°.
Además, tiene la querella de restablecimiento.
16) Adquisición, conservación y pérdida de la posesión.

a. Muebles.
i. Adquisición. RG: Corpus + animus. Excepción: Sólo animus (constitutum possesorium).
ii. Conservación. Mientras subsista el animus./Continúa siendo poseedor: (i) Quien extravía la cosa que está bajo su
poder; (ii) quien da una cosa a título de mera tenencia; (iii) quien permite actos de mera facultad a un 3°.
iii. Pérdida. (1) Del corpus y animus (transferencia, abandono). (2) Sólo del animus (constitutum possesorium). (3) Sólo del
corpus (otro se apodera de ella con el ánimo de hacerla suya; se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios).
b. Inmuebles no inscritos.
i. Adquisición. Depende del antecedente que se invoque para poseer: (a) Animus + corpus (726). / Si otro se apodera
violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo título no está inscrito, el que tenía la posesión la pierde (729). (b)
Título no traslaticio de dominio: No es necesaria la inscripción (ej. SPCM, solo ministerio de la ley). (c) Título
traslaticio: Se requiere inscripción para la PR (el 702 exige tradición y el 686 dice que la forma de hacerla es
mediante la inscripción, no distinguiendo entre bienes inscritos o no). Se discute para la PI (porque si puede
faltarle alguno de los requisitos del 702, por qué no la tradición).
ii. Conservación. Igual que muebles.
iii. Pérdida. Igual que muebles.
c. Inmuebles inscritos.
i. Adquisición. Título no traslaticio de dominio: No requiere inscripción. Título traslaticio: Inscripción en el CBR (se
discute en PI porque la tradición sólo sería requisito en la posesión regular; mayoría de la doctrina dice que sí porque el art. 724 no
distingue).
ii. Conservación. Mientras subsista la inscripción.
iii. Pérdida. Cancelación de la inscripción: Transferencia (la nueva inscripción hace de cancelación implícita y CBR debe citar en
ella la precedente), resciliación (por EP, con subinscripción) o decreto judicial (en juicios reivindicatorios, acciones resolutorias y
nulidad).
17) Teoría de la posesión inscrita:

a. Concepto. Es la doctrina elaborada a partir de ciertas normas del CC que permiten afirmar que la inscripción de los
inmuebles busca como efecto máximo la transferencia del dominio, pero cuando ello no ocurre por faltar alguno de sus
elementos, sirve de requisito, prueba y garantía de la posesión.
b. Inscripción es requisito, prueba y garantía.
i. Requisito. Art. 724. “Si la cosa es de aquellas cuya tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del
Conservador, nadie podrá adquirir la posesión de ella sino por este medio.”
ii. Prueba. Art. 924. “La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras ésta subsista, y
con tal que haya durado un año completo, no es admisible ninguna prueba de posesión con que se pretenda
impugnarla.”
iii. Garantía. Art. 728. “Para que cese la posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por voluntad
de las partes, o por una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto
judicial./Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el título inscrito, no adquiere
posesión de ella ni pone fin a la posesión existente.” Art. 2505. “Contra un título inscrito no tendrá lugar la
prescripción adquisitiva de bienes raíces, o de derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título
inscrito; ni empezará a correr sino desde la inscripción del segundo.”
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18) Prueba de la posesión.

a. Art. 924 CC. “La posesión de los derechos inscritos se prueba por la inscripción y mientras ésta subsista, y con tal
que haya durado un año completo, no es admisible ninguna prueba de posesión con que se pretenda impugnarla.”
b. Art. 925 CC. “Se deberá probar la posesión del suelo por hechos positivos, de aquellos a que sólo da derecho el
dominio, como el corte de maderas, la construcción de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y
otros de igual significación, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesión.”
c. El art. 924 CC contempla la forma de probar la posesión de todos los derechos inscritos, con excepción del dominio; el
art. 925 CC se refiere precisamente a la prueba de la posesión del suelo:
i. El art. 916 CC distingue claramente entre dominio y demás derechos reales.
ii. El legislador identifica el dominio con el bien raíz. Para probar la posesión del dominio, se aplica el art. 925 CC,
esté o no inscrito el inmueble.
iii. Críticas:
(1) La asimilación entre el dominio y la cosa no es tan precisa; por algo la distinción entre cosas corporales e
incorporales, y dentro de estas últimas, los derechos reales (como el dominio).
(2) El art. 924 CC no excluye el dominio.
(3) Esta interpretación contradice la teoría de la posesión inscrita.
d. El art. 924 CC se refiere a la prueba de la posesión de todos los derechos reales inscritos, incluso el dominio; el art. 925
CC se refiere a la prueba de la posesión de los derechos reales no inscritos.
e. Esta última interpretación es aceptada en general, pero con modificaciones: El art. 925 CC se aplica a los inmuebles
inscritos y a otros casos:
i. Cuando el poseedor inscrito tiene menos de 1 año de inscripción, la posesión material le sirve de prueba.
ii. Cuando hay 2 inscripciones, se prefiere al poseedor material.
iii. Cuando hay discusión respecto de los deslindes, se prefiere al poseedor material.
19) Teoría de las Inscripciones de Papel. ¿Qué pasa si el mero tenedor se atribuye carácter de dueño y enajena el
inmueble? De acuerdo al art. 730 inc. 2° CC, el poseedor inscrito NO pierde su posesión sin la competente inscripción
(“Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueño de ella y la enajena, no se pierde por una parte la
posesión ni se adquiere por otra, sin la competente inscripción.”). Pero, ¿a qué se refiere con ello? 3 posturas:
a. La que emana del verdadero poseedor. Ésta es la única que podría poner fin a la posesión existente y dar origen a una
nueva, y que permitiría mantener la historia de la propiedad inscrita. Esta doctrina es criticada porque la posesión no
puede ser juridicada al extremo que ella pretende. Al adoptar esta postura, se asimilaría la posesión a la titularidad de
derecho, obteniéndose ésta sólo cuando el antecesor la tenía.
b. La realizada con las solemnidades legales por el funcionario competente del CBR respectivo. La inscripción realizada de
esta forma cancela la anterior, siempre que vaya acompañada de la posesión material por parte del adquirente. Así,
cuando la posesión está acompañada de inscripción, el antecedente posesorio es válido aunque provenga de
un título injusto o desvinculado. A la luz de estos argumentos, bastaría la nueva inscripción para dar inicio a una
nueva posesión y hacer cesar la antigua. La debilidad de esta segunda postura es que obvia todas las reglas posesorias,
haciendo posible –por ejemplo- que la usurpación produzca siempre efectos jurídicos (aun cuando el título sea injusto y
no exista buena fe).
c. Teoría de las Inscripciones de Papel. Al juridicar un hecho como la posesión, ésta se constituye mediante
inscripción. El límite está cuando la posesión inscrita no proviene del antiguo poseedor, circunstancia en la que,
además, es necesaria la prueba de realización de actos materiales para que la inscripción sea perfecta.
IX. PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA
1) Concepto.
a. Prescripción. “La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones o derechos ajenos,
por haberse poseído las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los demás requisitos legales.” (art. 2492 inc. 1°).
b. Prescripción adquisitiva. Es un modo de adquirir las cosas ajenas, por haberse poseído durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.
2) Ubicación en el CC. Arts. 2492 y siguientes.
3) Características. Originario, a título gratuito, por acto entre vivos.
4) ¿Por qué ambos tipos de prescripción están reglamentados conjuntamente al final del CC?
a. Porque hay reglas que les son comunes a ambas.
b. Razón histórica: Su ubicación es semejante a la del CC francés.
c. Razón psicológica: El legislador quiso cerrar el CC con esta institución, que estabiliza y garantiza los derechos
contemplados en él.
5) Reglas comunes a ambos tipos de prescripción:
a. Debe alegarse.
56
b. No puede renunciarse anticipadamente (para hacerlo, hay que tener capacidad para enajenar).
c. Se aplica igualmente en contra de todos los que tienen la libre administración de los suyo.
6) Elementos.
a. Cosas susceptibles. Los bienes corporales raíces o muebles, que están en el comercio humano, y se han poseído con
las condiciones legales. Se ganan de la misma manera los otros d° reales que no están especialmente exceptuados.
i. Cosas no susceptibles: (i) Servidumbres discontinuas y continuas inaparentes. (ii) Cosas que están fuera del comercio.
(iii) Cosas indeterminadas. (iv) Derechos personales. (v) Cosas inmateriales. (vi) D° a servirse de las aguas. (vii)
Cuota de una cosa que se tiene proindiviso.
b. Posesión. Continua y útil. NO es: 1. Mera tenencia. 2. Actos de mera tolerancia que resultan gravamen. 3. Omisión de
actos de mera facultad de los que pueda aprovecharse un 3° (como construir en mi terreno).
i. Interrupción.
(1) Natural. 1. Imposibilidad de ejercer actos posesorios (si es recuperada, se descuenta ese período; en posesión inscrita y no
inscrita; ej. heredad inundada). 2. Un 3° entra en posesión (si se recobra por vías de hecho, se pierde el tiempo anterior; si es
por medios legales, se entiende no haber interrumpido; sólo posesión no inscrita).
(2) Civil. Todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño contra el poseedor. Sólo el que
lo intente podrá alegar, salvo: a. Demanda no ha sido notificada de forma legal. b. Recurrente desistió
expresamente o hay abandono. c. Demandado obtuvo absolución. (Si el fallo es favorable al dueño, el poseedor pierde
la posesión; si favorece al poseedor, se entiende no interrumpida la prescripción).
ii. Suspensión (art. 2509, taxativo)
(1) A quiénes se suspende. 1. Incapaces absolutos y personas sujetas a patria potestad, o bajo tutela o curaduría. 2.
Mujer casada en sociedad conyugal (bienes propios). 3. Herencia yacente.
(2) Relación con art. 2497: Se suspende a quienes no tienen la libre administración de lo suyo.
(3) ¿Para qué tipo de prescripción? Ordinaria.
(4) ¿A favor de quién se suspende la prescripción? Del dueño de la cosa.
c. Transcurso del tiempo. Ordinaria: 2 años muebles, 5 años inmuebles. Extraordinaria, 10 años. Excepción: (1) Derecho
real de herencia y censo, 10 años. (2) Derecho de servidumbre, sólo puede adquirirse por título. Contraexcepción: Servidumbres continuas y
aparentes, por título o por prescripción de 5 años.
7) Suspensión. Beneficio establecido por la ley a ciertas personas, para que en su contra no corra la prescripción mientras
dura su incapacidad o el motivo que ha tenido a la vista el legislador. Desaparecidos éstos, el plazo continúa y el período
anterior a la suspensión se agrega al posterior o a la cesación de la misma.
a. Art. 2509. “La prescripción ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la suspensión,
se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo./Se suspende la prescripción ordinaria, en favor de las
personas siguientes:
i. Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente; y todos los que
estén bajo potestad paterna, o bajo tutela o curaduría.
ii. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure ésta;
iii. La herencia yacente.
(1) No se suspende la prescripción en favor de la mujer separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta al
régimen de separación de bienes, respecto de aquellos que administra.
(2) La prescripción se suspende siempre entre cónyuges.”
b. Alcance de expresión “La prescripción se suspende siempre entre cónyuges”. Hay discusión si en el caso de los
cónyuges, el legislador utilizó la palabra siempre para señalar que la suspensión: (a) opera para cualquier régimen de
bienes, u (b) opera entre los cónyuges en la prescripción ordinaria y en la extraordinaria. Ha primado la posición más
extensiva, porque suponer que puede haber prescripción entre cónyuges implica deducir que el elemento de comunidad
que la ley presume en el matrimonio desaparece.
i. Razones para señalar que siempre se suspende:
(1) Si hubiera prescripción entre cónyuges, sería causa de perturbaciones en el hogar.
(2) El marido tiene el usufructo legal de los bienes de la mujer, y el usufructuario es un mero tenedor (no puede
prescribir).
(3) El marido, como administrador de la sociedad conyugal, es el encargado de interrumpir las prescripciones que
corran en contra de los bienes de la mujer.
(4) La ley prohíbe las donaciones irrevocables entre cónyuges. Si se permitiera la prescripción, podría encubrir
una donación de este tipo.
ii. Razones para señalar que la prescripción sólo se aplica a alguna:
(1) Se aplica a ambas:
(a) El art. 2509 dice que se suspende siempre, sin distinguir.
(b) Donde existe la misma razón, debe existir la misma disposición.
(c) El art. 2511, que dice que la prescripción extraordinaria no se suspende en favor de las personas
enumeradas en el art. 2509, lo que no alcanza a los cónyuges, pues no están enumerados, sino que aparte.
(2) Se aplica sólo a la ordinaria:
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(a) El art. 2509 es un beneficio que la ley otorga; una disposición excepcional que admite sólo interpretación
restrictiva (no analógica).
(b) Las palabras “siempre entre cónyuges” se refieren al inciso anterior, es decir, se aplica también a la mujer
separada judicialmente o separada de bienes.
(c) El término “enumeradas” significa “indicadas”.
X. ACCIONES.
1) ACCIÓN REIVINDICATORIA.
a. Concepto. “La reivindicación o acción de domino es la que tiene el dueño de una cosa singular, de que no está en
posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela.” (art. 889)
b. Elementos:
i. Que la ejerza el dueño. Plena, nuda, absoluta o propiedad fiduciaria./Poseedor regular en vías de ganar por
prescripción: Acción publiciana (no contra dueño ni contra quien tiene mejor derecho)./Comunero puede
reivindicar su cuota singular.
ii. No se encuentre en posesión de las cosas.
iii. Las cosas sean susceptibles de posesión:
(1) Cosas corporales singulares (art. 889 y 890).
(a) Raíces.
(b) Muebles. Excepto: Las que su poseedor haya comprado en una feria, tienda, almacén, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
(2) Derechos reales que recaigan sobre dichas cosas (art. 891). Excepto: Derecho real de herencia, que produce la
acción de petición de herencia.
(3) Cuota de una comunidad (art. 892: “Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular.”).
(4) Cosas NO susceptibles. (i) D° de herencia. (ii) D° personales. (iii) Cosas muebles cuyo poseedor las haya
comprado en una feria, tienda, almacén u otro establecimiento industrial en que vendan cosas de la misma
clase (se reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla). (iv) Cosas
adquiridas por un 3° por prescripción. (v) En pago de no debido, si se enajena la cosa pagada, no podrá si fue
a título oneroso y poseedor estaba de BF. (vi) Caso de resolución de contrato, no procede contra 3°
poseedores de BF.
c. Contra quién. 1. Herederos. 2. Actual poseedor; casos en que no se dirigirá contra él, sino contra:
i. Quien dejó de poseer la cosa.
(1) Contra quien adquirió de BF y enajenó la cosa, para la restitución de lo que haya recibido por ella, siempre que
se haya hecho imposible o difícil su persecución. Si la enajenó a sabiendas que era ajena, además indemnizará
(art. 898).
(2) Contra quien poseía de MF y por hecho o culpa suya ha dejado de poseer; nace acción indemnizatoria, incluso
si el reivindicador no se dirige a él.
ii. Mero tenedor. El que poseyendo a nombre ajeno retenga indebidamente una cosa raíz o mueble, aunque lo haga
sin ánimo de señor (art. 915).
d. Prestaciones mutuas. Son las indemnizaciones, devoluciones recíprocas, que se deben mutuamente reivindicante y
poseedor, cuando este último es vencido en el juicio reivindicatorio.
2) ACCIONES POSESORIAS.
a. Concepto. “Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos
reales constituidos en ellos.” (art. 916).
b. Requisitos:
i. Que la persona tenga la facultad de entablar la acción (posesión tranquila e ininterrumpida por 1 año).
ii. Cosas susceptibles: Inmuebles y d° reales sobre ellos.
(1) Cosas NO susceptibles: (i) Servidumbres inaparentes o discontinuas. (ii) Derecho de herencia. (iii) Entre
comuneros (porque no cabe prescripción).
iii. Debe intentarse en el plazo de 1 año:
(1) Conservar posesión: Desde acto de molestia o embarazo.
(2) Recuperar la posesión: Desde que la ha perdido.
(3) Nueva posesión violenta: Desde el último acto de violencia.
(4) Nueva posesión clandestina: Desde el cese de la clandestinidad.
c. Prueba de la posesión: Discusión art. 924 y 925.
d. Tipos:
i. Querella de amparo. Conservar./Contra quien turbe la posesión, aunque sea el propietario.
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ii. Querella de restitución. Recuperar./Contra el usurpador y toda persona cuya posesión se derive de él, a
cualquier título.
iii. Querella de restablecimiento. Se otorga al que ha sido despojado violentamente de la posesión o mera tenencia
de un inmueble, a fin de que se le restituya al estado en que estaba antes de esa violencia./Contra quien efectuó el
despojo violento./Plazo de 6 meses./Sólo necesita probarse el despojo violento y la mera tenencia; no se le puede
objetar clandestinidad ni despojo anterior.
iv. Acciones posesorias especiales:
(1) Denuncia de obra nueva. Es la acción que tiene por objeto la suspensión de los trabajos de una obra nueva,
comenzados o a punto de comenzarse, a fin de prevenir un daño, hasta que en el juicio que corresponda se
resuelva sobre el derecho a continuar o no la obra.
(2) Denuncia de obra ruinosa. Para obtener la demolición, enmienda o reparación de un edificio o cualesquiera
otras construcciones vecinas que amenacen ruina, o el afianzamiento o extracción de árboles mal arraigados, o
expuesto a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia.
(3) Protección del goce de aguas. La mayoría de las disposiciones fueron derogadas por el C. de Aguas.
(4) Acción popular y municipal. Es la que se da a cualquier persona y a las Municipalidades para la defensa de un
interés público, para precaver un daño a personas determinadas.
3) Diferencias entre ambas acciones.
REIVINDICATORIA POSESORIAS
Finalidad Son acciones esencialmente cautelares; buscan no innovar, mantener la situación en statu quo.
Qué amparan Un derecho (dominio). Un hecho (posesión).
Titular El dueño. Excepcionalmente, es el poseedor regular. El poseedor. Excepcionalmente, es el mero tenedor.
Causa de pedir Dominio. Posesión.
Juicio Ordinario. Interdictos.
Cosa juzgada El fallo produce efecto de cosa juzgada. También lo produce, pero deja a salvo la posibilidad de que el
vencido entable acción reivindicatoria.
Extinción Prescripción adquisitiva del dominio. Prescripción extintiva de un año (regla general, art. 920 CC).
Tipo de acción Puede ser mueble o inmueble. Siempre es inmueble.
XI. LIMITACIONES AL DOMINIO. Constitución sobre una cosa un derecho real a favor de una persona que no
sea el dueño.
1) Otros derechos reales y limitaciones civiles: 1. Propiedad fiduciaria. 2. Usufructo. 3. Uso y habitación. 4 Servidumbres. 5.
Relaciones de vecindad.
2) Limitaciones de Derecho Público: Urbanísticas, Medio ambientales, etc.
1. PROPIEDAD FIDUCIARIA
1) Concepto. “Se llama propiedad fiduciaria la que está sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de
verificarse una condición./ La constitución de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso./ Este nombre se da también a la
cosa constituida en propiedad fiduciaria./ La traslación de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el
fideicomiso, se llama restitución.” (art. 733).
2) Elementos:
b. Cosas susceptibles.
c. 2 personas: Fiduciario y fideicomisario.
d. Condición. RG: existencia del fideicomisario. Puede haber condiciones copulativas o disyuntivas./Debe cumplirse en 5 años, sino, se
entiende fallida (a menos que sea la muerte del fiduciario).
3) Constitución: Inscripción en el Registro de Hipotecas y Gravámenes del CBR del inmueble.
a) Por acto entre vivos. Escritura pública. Inscripción es tradición y solemnidad.
b) Por testamento. Inscripción es sólo solemnidad.
4) Extinción:
a) Restitución.
b) Resolución del d° de su autor (si se ha comprado con retroventa y se verifica).
c) Destrucción total de la cosa.
d) Renuncia del fideicomisario (antes del día de la restitución y sin perjuicio de los d° de los sustitutos).
e) Por faltar la condición o no haberse cumplido en tiempo hábil (5 años).
f) Por confundirse la calidad de único fideicomisario con la de único fiduciario.
2. USUFRUCTO
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1) Concepto. “El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de
conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueño, si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y
calidad del mismo género, o de pagar su valor, si la cosa es fungible.” (art. 764).
2) Elementos:
a. Cosas susceptibles.
b. 3 personas: Constituyente, nudo propietario y usufructuario.
c. Plazo. Duración limitada o por toda la vida del usufructuario.
3) Constitución: 1. Voluntad (entre vivos: muebles, consensual/inmuebles, inscripción –solemnidad y tradición-; o por
testamento, no requiere inscripción) 2. Por prescripción. 3. Por sentencia judicial (no está en el código) 4. Por ley (padre o
madre sobre los bienes del hijo; marido sobre los bienes de la mujer en SC).
4) Diferencia entre usufructo y usufructo legal: Este último es: (a) Inembargable. (b) No requiere caución ni inventario. (c)
El bien salido del patrimonio del sujeto no se puede perseguir. (d) Intransmisible.
5) Extinción.
i. Llegada del día o condición prefijada para que tenga fin.
ii. Por muerte del usufructuario (antes de la fecha o condición).
iii. Por la resolución del d° del constituyente (como cuando se ha constituido sobre propiedad fiduciaria y llega la
restitución.
iv. Por la consolidación del usufructo con la nuda propiedad.
v. Prescripción adquisitiva.
vi. Renuncia del usufructuario (debe inscribirse).
vii. Por destrucción completa de la cosa fructuaria.
viii. Sentencia judicial (a petición del nudo propietario: (i) por haber faltado el usufructuario a sus o° en materia grave,
o (ii) por haber causado daños o deterioros considerables a la cosa fructuaria).
6) Cuasiusufructo.
a. Concepto. Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de volver igual cantidad y
calidad del mismo género, o de pagar su valor.
b. Diferencias con el usufructo.
USUFRUCTO CUASIUSUFRUCTO
Título Título de mera tenencia. Título traslaticio de dominio.
Acción Si el usufructuario se niega a restituir la cosa, el nudo El nudo propietario sólo tiene un crédito en contra del cuasi
propietario puede entablar la reivindicatoria (acción real). usufructuario para que éste le restituya otro tanto del mismo género y
calidad, o su valor (acción personal).
Cosas Recae sobre especies y cuerpos ciertos. Recae sobre cosas de género.
CS o FM Si la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor, el El cuasi usufructuario no puede exonerarse por la misma causa, pues
usufructuario se libera de la obligación de restituirla el género no perece.
c. Diferencias con el mutuo.

MUTUO CUASIUSUFRUCTO
Concepto Es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta Es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa
cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de
del mismo género y calidad. pagar su valor (porque la cosa es fungible).
Origen Siempre es un contrato. Puede constituirse por ley, testamento o contrato
Tipo cto Real (se perfecciona con la tradición). Consensual.
Caución No está obligado. Está obligado.
Inventario No está obligado a inventario solemne. Está obligado.
Extinción Se extinguen por diversas causales.
3. USO Y HABITACIÓN
1) Concepto. “El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de una parte limitada
de las utilidades y productos de una cosa. /Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de
habitación.” (art. 811).
2) Características. Derecho personalísimo; su enajenación adolece de objeto ilícito; son inembargables. Es un usufructo más
restringido. Es transmisible, temporal, limitativo del dominio, intransferible y se puede ganar por prescripción. Sólo se
pueden dar los frutos que es lícito consumir para sus necesidades personales. Es un título de mera tenencia.
3) Constitución: Se gana y se pierde de la misma manera que el usufructo, pero no hay derecho de uso y habitación legal. Si es
por acto entre vivos, debe constar por instrumento público inscrito.
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4. SERVIDUMBRES
1) Concepto. “Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de
otro predio de distinto dueño.” (art. 820).
2) Diferencia con los demás derechos reales:
a) No requiere inscripción para su tradición (ella se hace por escritura pública).
b) Prescripción: (i) Sólo respecto de servidumbres continuas y aparentes. (ii) Plazo 5 años.
3) Clasificaciones:
a. Origen. Naturales, legales y voluntarias.
b. Objeto. Positivas (obligación de hacer algo y, excepcionalmente, de no hacer) y negativas (prohibición de hacer algo).
c. Naturaleza. Aparentes e inaparentes (según si están o no continuamente a la vista).
d. Continuas (se ejerce continuamente, sin necesidad de un hecho actual del hombre) y discontinuas (se ejerce a intervalos más o menos
largos, y supone un hecho actual del hombre).
4) Servidumbres naturales: Libre descenso y escurrimiento de las aguas (recibir aguas que provienen de un predio superior).
5) Servidumbres legales:
a. De uso público.
i. Uso de riberas para navegación o flote.
ii. Las determinadas por reglamentos u ordenanzas especiales (forman parte del D° Adm.).
b. De utilidad para los particulares.
i. Demarcación. No es. Limitación + Amojonamiento de 2 predios colindantes, a expensas comunes.
ii. Cerramiento. No es, pero CC la trata como una continua y aparente. Cerrar y cerca su predio y que concurran los dueños de los
predios colindantes. Si fue construido a expensas comunes, es medianería.
iii. Medianería. No es. Predios vecinos con paredes, fosos o cercas divisorias comunes, están sujetos a obligaciones recíprocas.
iv. Tránsito. Sí es: Positiva, discontinua y aparente o inaparente. El predio destituido de comunicación con camino público, en cuanto
fuere indispensable para uso y beneficio de predio y pagando el valor del terreno y resarciendo perjuicios.
v. Acueducto. Positiva, continua y aparente o inaparente.
vi. Luz. Positiva, continua y aparente. Dar luz a un espacio cerrado y techado.
vii. Vista. Negativa, continua y aparente. Prohíbe que se vea lo que pasa en el predio vecino (a 3 mts).
6) Servidumbres voluntarias y su constitución.
a. Establecimiento por título (por testamento o por convención, pudiendo incluso hacerse por reconocimiento); la
tradición en todo caso es por escritura pública.
b. Sentencia judicial.
c. Prescripción: 5 años (sólo las continuas y aparentes).
d. Destinación del padre de familia.
7) Extinción.
a. Resolución del derecho del constituyente.
b. Llegada del día o condición.
c. Confusión.
d. Renuncia del dueño del predio dominante.
e. Haberse dejado de gozar por 3 años (distinta forma para computar continuas y discontinuas).
f. Imposibilidad de su ejercicio que dura 3 años.
5. CUADRO COMPARATIVO
Concepto Elementos Cosas Efectos

D “El dominio (que se llama i. Facultad de uso. 1. Corporales.
O también propiedad) es el ii. Facultad de goce. 2. Incorporales.
M derecho real en una cosa iii. Facultad de
I corporal, para gozar y disposición.
N disponer de ella
I arbitrariamente, no siendo
O contra la ley ni contra derecho
ajeno.” (art. 582 inc. 1°).
P “La posesión es la tenencia de Corpus + Animus. Determinadas, corporales e
O una cosa determinada con incorporales.
S ánimo de señor o dueño, sea
E que el dueño o el que se da NO: Servidumbres discontinuas ni
S por tal tenga la cosa por sí continuas aparentes; derechos
I mismo, o por otra persona personales.
Ó que la tenga en lugar o a
N nombre de él.” (art. 700 inc.
1).
P A Es un modo de adquirir las 1. Posesión. 1. Corporales raíces o muebles que Adquisición del dominio.
R D cosas ajenas, por haberse 2. Transcurso del están en el comercio humano.
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E Q poseído durante cierto lapso tiempo. 2. Derechos reales (servidumbres

S U de tiempo, y concurriendo los 3. Cosa que pueda continuas y aparentes en 5 años).
C I demás requisitos legales. (Art. ganarse por
R S 2492). prescripción. NO: (i) Cosas fuera del comercio.
I I (ii) Indeterminadas. (iii) D°
P T personales. (iv) Bien inmaterial. (v)
C I D° a servirse de las aguas. (vi)
I V Cuota de cosa que se tiene
Ó A proindiviso. (vii) Servidumbres
N discontinuas y continuas
aparentes.
A “La reivindicación o acción 1. Dueño de la cosa. 1. Cosa corporal raíz o mueble. POSEEDOR VENCIDO:
C de domino es la que tiene el 2. Privado de 2. Derecho real sobre ellos. O°:
C dueño de una cosa singular, de posesión. 3. Cuota de comunidad sobre cosa i. Restitución de la cosa.
I que no está en posesión, para 3. Cosa susceptible. singular. ii. Indemnización de deterioros (MF: Ocurridos
Ó que el poseedor de ella sea por su hecho o culpa; BF: Sólo es responsable en
N condenado a restituírsela.” NO: (i) D° de herencia. (ii) D° cuanto se hubiera aprovechado de ellos).
(art. 889) personales. (iii) Cosas muebles iii. Restitución de frutos (MF: Naturales y civiles,
R cuyo poseedor las haya comprado percibidos y los que el dueño hubiera podido
E en una feria, tienda, almacén u percibir con mediana inteligencia y actividad,
I otro establecimiento industrial en teniendo la cosa en su poder; BF: Sólo después de
V que vendan cosas de la misma contestada la demanda).
I clase (se reembolsa lo que haya iv. Gastos del pleito, conservación y custodia (el
N dado por ella y lo que haya actor pagará el secuestre y podrá pedir reembolse al
D gastado en repararla y mejorarla). poseedor de MF).
I (iv) Cosas adquiridas por un 3° D°: Derecho de retención (hasta el pago de
C por prescripción. (v) En pago de expensas y mejores o que se asegure su
A no debido, si se enajena la cosa satisfacción).
T pagada, no podrá si fue a título
O oneroso y poseedor estaba de BF. REIVINDICANTE:
R (vi) Caso de resolución de cto, no i. Satisfacer gastos ordinarios de producción de
I procede contra 3° poseedores de frutos.
A BF. ii. Abonar mejoras:
Necesarias: Siempre se abonan (indispensables para
la mantención y conservación de la cosa).
Útiles: Sólo si el poseedor estaba de BF (el de MF
podrá llevarse los materiales, siempre que pueda
separarlos sin detrimento de la cosa y que el
propietario rehúse pagarle el precio que tendrían
dichos materiales después de separados).
Voluptuarias: No es obligado a pagarlas. Se aplica la
misma regla anterior.
A “Las acciones posesorias 1. Facultad de 1. Inmuebles. Amparo: Conservación.
C tienen por objeto conservar o entablar la acción 2. Derechos reales sobre ellos. Restitutoria: Restitución.
C recuperar la posesión de (posesión tranquila e Reestablecimiento: Para el que ha sido despojado
I bienes raíces o de derechos ininterrumpida por 1 NO: 1. Servidumbres inaparentes violentamente de la posesión o mera tenencia de
O reales constituidos en ellos.” año). o discontinuas. 2. Herencia. 3. un inmueble, a fin de que se le restituya al estado
N (art. 916). 2. Intentarse dentro Entre comuneros. en que estaba antes de esa violencia.
E de 1 año. Denuncia de obra nueva. Suspensión de los
S 3. Cosa susceptible. trabajos de una obra nueva, comenzados o a punto
de comenzarse, a fin de prevenir un daño, hasta
P que en el juicio que corresponda se resuelva sobre
O el derecho a continuar o no la obra.
S Denuncia de obra ruinosa. Para obtener la
E demolición, enmienda o reparación de un edificio
S o cualesquiera otras construcciones vecinas que
O amenacen ruina, o el afianzamiento o extracción de
R árboles mal arraigados, o expuesto a ser derribados
I por casos de ordinaria ocurrencia.
A Protección del goce de aguas.
S Acción popular y municipal. Para la defensa de un
interés público, para precaver un daño a personas
determinadas.
P F “Se llama propiedad 1. Existencia de 2 1. Totalidad de una herencia o una FIDUCIARIO

R I fiduciaria la que está sujeta al personas (fiduciario y cuota de ella. D°: De propiedad (Puede transferirla y transmitirla,
O D gravamen de pasar a otra fideicomisario). 2. Uno o más cuerpos ciertos no gravarla, facultad de administración, goce de los frutos, es
P U persona, por el hecho de 2. Condición por la consumibles. inembargable).
I C verificarse una condición” (art. cual pase la O°: i. Facción de inventario solemne. ii. Caución si
E I 733 inc. 1°). propiedad del el juez lo ordena. iii. Conservación de la cosa. iv.
D A fiduciario al Restitución. v. Responsable de menoscabo y
A R fideicomisario. deterioros por su hecho o culpa.
D I 3. Cosas susceptible.
A FIDEICOMISARIO
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D°: i. Solicitar medidas conservativas. ii. Ser oído

cuando quiera gravarse. iii. Solicitar que se rinda
caución. iv. Solicitar indemnización. v. Reclamar la
cosa cumplida la condición.
O°: Reembolsar expensas que sean de su cargo
(necesarias extraordinarias).
U “El derecho de usufructo es 1. Existencia de 3 Usufructo: Cosas no fungibles. USUFRUCTUARIO
S un derecho real que consiste personas. Cuasiusufructo: Cosas fungibles. D°: i. Titular de acción reivindicatoria y posesoria.
U en la facultad de gozar de una 2. Sujeción a un ii. Facultad de usar y gozar la cosa. iii. Facultad de
F cosa con cargo de conservar plazo (tiempo administración. Iv. Hipotecar. v. Ceder o enajenar.
R su forma y substancia, y de determinado o toda la vi. Disponer en cuasiusufructo. vii. D° legal de
U restituirla a su dueño, si la vida del retención.
C cosa no es fungible; o con usufructuario)./También O°:
T cargo de volver igual cantidad puede fijarse condición Previas: i. Inventario y caución. ii. Respetar arriendo
O y calidad del mismo género, o (no escrita si no se y demás gravámenes personales. iii. Recibir cosa en
de pagar su valor, si la cosa es verifica antes del plazo o este en que se encuentre.
fungible.” (art. 764). muerte del Durante: i. Gozar sin alterar su esencia. ii. Como
usufructuario). buen padre de familia. iii. Pago de expensas y
3. Cosas susceptibles mejoras. iv. Contribución a deudas hereditarias.
(CC no las dice). Extinción: Restitución.
NUDO PROPIETARIO
D°: i. Dueño de la cosa. ii. Acción reivindicatoria y
posesoria. iii. D° a frutos pendientes. iv.
Reclamación de la cosa. v. D° a indemnización por
pérdidas y deterioros. vi. Cobro de intereses
corrientes por dinero en obras mayores necesarias.
vii. D° a tesoro encontrado en su suelo. viii. Pedir
terminación.
O°: i. Pago expensas extraordinarias mayores. ii.
Gastos en juicio por nuda propiedad. iii. Si está
afecto a hipoteca, pago amortización (usufructuario
el interés).
U “El derecho de uso es un Uso: Todas las cosas. Aunque el DERECHOS
S derecho real que consiste, CC no lo diga, NO pueden ser Uso: Servirse de la cosa, usarla y gozar de parte
O generalmente, en la facultad de cosas fungibles, sino estaríamos limitada de sus productos y frutos.
gozar de una parte limitada de frente a un cuasiusufucto. Habitación: Morar la casa.
Y las utilidades y productos de
una cosa. /Si se refiere a una Habitación: Casas. OBLIGACIONES DEL USUARIO Y
H casa, y a la utilidad de morar HABITADOR:
A en ella, se llama derecho de i. Usar objetos comprendidos en sus derechos
B habitación.” (art. 811). como buen padre de familia.
I ii. Contribución con expensas ordinarias de
T conservación y cultivo a prorrata de su beneficio,
A salvo cuando es caritativo.
C iii. Habitador debe hacer inventario. Usuario
I también si la cosa debe restituirse en especie.
Ó
N Limitaciones: Las que determine el título./Si nada
se dice: A las necesidades personales del usuario y
habitador. Comprende las de su familia, sirvientes,
quienes viven con él y a quienes debe alimentos.
No comprende la industria o tráfico en que se
ocupa; usuario de animales no puede usar para
carga y habitador no puede usar casa para almacén,
salvo que ese sea su uso ordinario.
Usuario de heredad solamente tiene derecho a los
objetos comunes de alimentación y al combustible,
pero no a los de calidad superior. Es obligado a
restituir al dueño o tomarlos con su permiso.
63
USUFRUCTO FIDEICOMISO
NATURALEZA
1. Cantidad de derechos Existen 2 derechos reales. Existe uno.

2. Modo Se requiere un plazo, que es por toda la vida del Es indispensable la existencia de una condición, aun
usufructuario si nada se dice. cuando sólo sea la existencia del fideicomisario.
3. Restitución Siempre habrá restitución. No es segura.
CONSTITUCIÓN
1. Cosas sobres las que recaen No se limitan las cosas sobre las cuales puede recaer. Sí se limitan.
2. Entre vivos. El usufructo entre vivos sobre muebles, es consensual. El fideicomiso entre vivos siempre es solemne.
3. Por causa de muerte El usufructuario constituido por testamento sobre El fideicomiso sí la requiere.
inmueble no requiere inscripción.
4. Ley y sentencia Hay por ley y sentencia judicial. No hay.
EFECTOS
1. Inventario y caución Requiere de inventario y caución. Requiere sólo de inventario y excepcionalmente de caución
cuando se le obligue a ello por sentencia judicial.
2. Embargabilidad Es embargable. No es embargable.
3. Transmisibilidad No es transmisible. Sí es transmisible.
4. Expensas extraordinarias Debe hacerlas el nudo propietario, pero el usufructuario El fiduciario debe hacerlas, las cuales deben ser
mayores debe pagarle el interés por los capitales invertidos, reembolsadas por el fideicomisario de acuerdo a las reglas
durante todo el usufructo. vistas.
TERMINACIÓN
1. Muerte Sí termina con la muerte del usufructuario. No termina por la muerte del fideicomisario.
2. Sentencia judicial Puede terminar por sentencia judicial. No puede.
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OBLIGACIONES
I. CONCEPTO DE OBLIGACIÓN
1) Concepto. Vínculo jurídico entre dos personas determinadas –deudor y acreedor- en virtud del cual, el primero de ellos se
encuentra en la necesidad jurídica de dar, hacer o no hacer algo a favor del segundo.
a. Concepto unitario: Deuda (deber de prestación) + Responsabilidad (sometimiento del patrimonio).
b. Concepto no unitario: Ambos, autónomamente. Permite entender: 1. O° naturales, hay deuda sin responsabilidad. 2.
Fianza, se asuma una deuda ajena (es discutible, porque también es deudor).
c. Sinónimos: Crédito, derecho personal (para el acreedor)/Obligación (para el deudor).
d. Elementos de la obligación: (1) Sujetos: Acreedor y deudor. (2) Vínculo jurídico. (3) Objeto: Prestación (dar, hacer o
no hacer).
e. ¿Obligación es lo mismo que relación jurídica? No, esta última es el género. En lo que se diferencian es en el
carácter patrimonial que necesariamente tienen las obligaciones. Es por ello que en Derecho de Familia lo que hay son
relaciones jurídicas.
i. Relación jurídica: Relación protegida por el derecho objetivo. Si el deudor no cumple, puede ser compelido a
hacerlo.
f. Para que exista obligación ¿debe la prestación tener contenido patrimonial (pecuniario)? Así se entendió en un
principio. Pero luego se distinguió la prestación en sí del interés del acreedor. La primera debe tener un contenido
patrimonial; si no es así, no se puede ejecutar en el patrimonio del deudor. El segundo puede ser patrimonial, moral,
científico, etc. El derecho de obligaciones es eminentemente patrimonial, pero los intereses económicos pueden
aparecer vinculados a otros que no lo son, e incluso pueden presentarse intereses no propiamente económicos como
objeto de la obligación. Ej. Derecho del trabajo, indemnización del daño moral, etc. Si se niega la validez de una
obligación por no tener contenido económico, se limita arbitrariamente la autonomía de la voluntad. El problema
extremo estaría en que una prestación sin ningún alcance económico probablemente no sería capaz de satisfacer los
requisitos de objeto, causa o la intención de vincularse seriamente (Jana).
g. La idea de obligación se encuentra íntimamente relacionada con la de responsabilidad (poder de coacción que el
ordenamiento le atribuye al acreedor para imponer 2 tipos de acciones: (a) exigir forzadamente el cumplimiento de esa
obligación o el derecho de agresión contra los bienes del deudor y (b) pedir indemnización de perjuicios por
equivalencia. /La responsabilidad es la necesaria sanción de la deuda: “quien se obliga, obliga todos sus bienes”; éste es
el derecho de prenda general (art 2465 CC), y quiere decir que obligo todos mis bienes presentes y futuros (y por ello
la capacidad de pago del deudor determina el valor del crédito). Con todo, se trata solamente de una excepción retórica,
porque bien el deudor puede enajenar sus bienes, ya que el crédito se hace efectivo sólo al momento de cobrar la
deuda.
2) Sujetos. Ambos: (i) Deben ser determinados o, a lo menos, determinables. (ii) Pueden ser 1 ó varias personas. (iii) Se
discute si es indispensable para el nacimiento del derecho que existan con anterioridad. (iv) En contratos bilaterales, ambas
partes tendrán el carácter de acreedoras y deudoras.
a. Acreedor. Titular del derecho personal en virtud del cual puede exigir la prestación del deudor.
b. Deudor. Quien debe dar, hacer o no hacer algo en favor del acreedor.
3) Objeto. Prestación: Dar, hacer o no hacer (art. 1438).
a. Características. (1) Física y jurídicamente posible (la imposibilidad puede ser absoluta o relativa). (2) Lícita (no ser
contraria a la ley, BC ni OP, art. 1461 inc. final). (3) Determinada o, a lo menos, determinable (art. 1461 inc. 2°, o° de dar).
Relacionar con Objeto.
II. FUENTE DE LAS OBLIGACIONES
1) Concepto. Hechos jurídicos que dan nacimiento, modifican o extinguen las relaciones de derecho y las obligaciones.
2) Clasificación.
a. Art. 1437 CC (Libro IV: “De las obligaciones en general y de los contratos”). “Las obligaciones nacen, ya del concurso real de
las voluntades de dos o más personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona
que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley,
como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.”
b. Art. 578 CC (Título 2 “De las cosas incorporales” del Libro II “De los bienes, y de su dominio, posesión, uso y goce”). “Derechos
personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas;…”
c. Art. 2284 CC (Título 34 “De los cuasicontratos” del Libro IV). “Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o
de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella./Si el hecho de que
nacen es lícito, constituye un cuasicontrato./Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un
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delito./Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un cuasidelito./En este título se trata
solamente de los cuasicontratos.”
d. Crítica: Sólo la (v) y la ley pueden generar o°. En los cuasicontratos, delito y cuasidelitos, las o° nacen porque así lo
establece la ley.
3) (V) unilateral como fuente de o°. Es la que contrae un sujeto mediante su mera manifestación de querer obligarse. Art. 99
CCom (oferente que se obliga a no disponer de la cosa sino pasado cierto tiempo o desechada la oferta43).
a. En Chile no se acepta que exista en el CC, salvo el caso excepcional del art. 632 inc. 2° (promesa de recompensa al que
denuncie el hallazgo de una especie al parecer perdida).
b. Puede tener cabida en el art. 1437: “…ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga…”.
c. Jurisprudencia ha dicho que no hay más fuentes que las del 1437, pero fallos recientes han aceptado la sola (v) del
deudor como fuente de las obligaciones (ej. pagaré).
4) Clasificación de Abeliuk. Voluntarias (contratos y declaración unilateral); Involuntarias (delito, cuasidelito, cuasicontrato y
enriquecimiento sin causa) y Legales stricto sensu.
III. CLASIFICACIÓN
1) Fuente:
a. Contractuales.
b. Extracontractuales.
2) Eficacia.
a. Civiles.
b. Naturales.
3) Objeto.
a. Forma. Positivas y negativas.
b. Determinación del objeto. De especie o cuerpo cierto y de género.
c. Contenido de la prestación. De dar, hacer o no hacer.
d. De dinero o de valor.
e. Número de cosas. De objeto singular y de objeto plural (de simple objeto múltiple, alternativas y facultativas).
4) Sujeto.
a. De unidad de sujeto.
b. De pluralidad de sujetos. Simplemente conjuntas o mancomunadas, solidarias e indivisibles.
5) Forma de existir.
a. Principales.
b. Accesorias.
6) Efectos.
a. Puras y simples.
b. Sujetas a modalidad.
7) Nuevas categorías:
i. De medio y de resultado. Son una subclasificación de las obligaciones de hacer. De medio son aquellas en que el
deudor se compromete únicamente a hacer todo lo posible y necesario, poniendo para ello la suficiente diligencia
para alcanzar un resultado determinado (la del abogado). De resultado son aquellas en que el deudor para cumplir
debe alcanzar el resultado propuesto (la de construir una casa). Entonces, en la primera se pregunta por la
diligencia y en la segunda, por la causalidad. Importancia: Determinar cuándo se entiende cumplida la obligación +
A quién corresponde la carga de la prueba por incumplimiento contractual:
(1) El artículo 1547 inc. 3° dispone que la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo. Esta regla
ha sido interpretada por la doctrina mayoritaria como una presunción de culpa contra el deudor contractual.
Por consiguiente, basta que el acreedor acredite la existencia de la obligación contractual y nada más afirmar el
incumplimiento para que sea el deudor quien deba aportar la prueba de la ejecución completa y suficiente.
Tanto en la obligación de medio como en la de resultado el deudor tiene la carga de la prueba, pero el
contenido de la misma es distinto según el tipo de obligación que se trate. Por esto, la presunción referida no
se aplica, puesto que la obligación precisamente consiste en propender a un resultado con la diligencia de un
buen padre de familia. Dicho en otras palabras, no puede determinarse el incumplimiento como una cuestión
distinta del análisis de la culpa, ya que éste se verifica precisamente cuando el deudor no emplea la diligencia
debida. En cambio, tratándose de las obligaciones de resultado, la culpa carece de función, siendo sólo
relevante si la obligación fue satisfecha o no, excluyéndose un análisis del comportamiento del deudor
destinado a lograr la prestación.
(2) Las obligaciones de medios pueden ser objeto de una pretensión de cumplimiento en naturaleza si no ha
mediado acto alguno de ejecución; “su especificidad se muestra recién cuando se discute, a efectos de dar por
43 Banfi lo pregunta como norma del CCom que permite reconducir a la responsabilidad precontractual.
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establecida la responsabilidad, si el deudor incurrió en negligencia al ejecutar los actos de cumplimiento. Por
eso, aun respecto de las obligaciones de medios, la valoración de la conducta del deudor, que es determinante
para dar por establecida su responsabilidad, no es determinante para la procedencia de la acción de
cumplimiento propiamente tal.”44
ii. Reales, propter rem o ambulatorias. El deudor queda determinado por su calidad de dueño, poseedor, mero
tenedor o incluso precario de una cosa, de manera que la obligación se traspasa con ella o con el derecho real en
que incide (pagar gastos comunes).
iii. Causales y abstractas o formales. En las últimas, se produce una separación entre la relación subyacente y la o°
(cuando una persona suscribe un pagaré, la causa de la o° proviene de un contrato diferente; el deudor no puede
oponer al 3° la excepción de falta de causa para que circule).
1. OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES
2) OBLIGACIÓN CIVIL. Es la que da derecho para exigir su cumplimiento y para retener lo pagado (art. 1470 inc. 2°).
3) OBLIGACIÓN NATURAL. Es la que no da derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplida da derecho a retener lo
que se hubiera dado o pagado en razón de ella (art. 1470 inc. 1° y 3°).
a. Naturaleza. (a) O° moral, de conciencia o social, que produce el único efecto jurídico de que se no puede repetir lo
pagado. (b) Sólo se convierte en jurídica con el pago. (c) Es la justa causa para el pago (no una o° jurídica). (d)
Verdadera o° jurídica (no simples deberes morales, porque produce el efecto jurídico de retener lo pagado).
b. Enumeración (art. 1470 inc. 4°). 2 tipos: (1) O° civiles nulas y rescindibles (N° 1 y 3). (2) O° civiles degeneradas o
desvirtuadas (N° 2 y 4).
i. Las contraídas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces
de obligarse según las leyes, como los menores adultos.
(1) INCAPACES RELATIVOS (nunca absolutos, pues sus actos no producen ni aun o° naturales).
(2) ¿Disipadores interdictos? Algunos dicen que no porque están interdictos justamente por no tener suficiente juicio
y discernimiento. Otros, en cambio, sostienen que no es un enajenado mental, sino sólo un administrador
imprudente.
(3) ¿Desde cuándo la o° es natural? (a) Desde que se declara la nulidad, pues antes la o° es válida y produce todos sus
efectos, art. 1684 y 1687 (Alessandri). (b) Desde que se celebró el acto (Claro Solar): Desde que se contrajo (art.
dice “las contraídas”); el art. 2375 n° 1 niega acción de reembolso cuando la o° del deudor principal es puramente natural y no
se ha validado por ratificación o lapso de tiempo, siendo sólo posible validar obligaciones antes de que se declare la nulidad; art.
1470 n° 1 no habla de o° nulas. Importancia. Si se sigue (a), todo deudor que pague antes de la declaración de
nulidad paga una o° civil, aunque los vicios que la hicieron anulable hayan desaparecido.
ii. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripción.
(1) Lo que se extingue por prescripción no es la o°, sino la acción para exigir su cumplimiento.
(2) ¿Desde qué momento la o° es natural? (A) Jurisprudencia: Desde que transcurre el tiempo para alegar la prescripción.
(B) Doctrina: Desde que se declara la prescripción (antes, existe una o° civil y si se acepta la otra tesis, se
confunden la renuncia de la prescripción y el cumplimiento de la o° natural).
iii. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos
civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado en la forma
debida.
(1) ¿A qué actos se refiere? (A) Unilaterales y bilaterales. (B) Sólo unilaterales: La palabra “acto” generalmente es para
eso; se da ejemplo de uno; norma fue tomada de Pothier, que así lo entendió; sería injusto aplicarlo a los
bilaterales (ej. si se vende un bien raíz por instrumento privado, el comprador no podría obtener la tradición
porque CBR no va a inscribir, ni tampoco la restitución del precio).
(2) ¿Desde cuándo existe la o° natural? Misma situación del N° 1, pero dice “las que proceden” y no aplica art. 2375,
porque no cabe ratificación en la nulidad absoluta.
iv. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba. 3 requisitos: (i) Que haya habido un pleito
demandándose el pago de la o°. (ii) Que el deudor haya ganado el pleito. (iii) Que la absolución se deba a que el
acreedor no pudo probar la existencia de la o° (si se debe a otro motivo, no hay o° natural y se produce la cosa
juzgada).
c. ¿Taxatividad del 1470? Es taxativo: (i) Por la frase “tales son”; (ii) El pensamiento del autor del CC es claro; (iii) El art.
2296 (“No se podrá repetir lo que se ha pagado para cumplir una o° puramente natural de las enumeradas en el art. 1470.”) demuestra
que no hay otras. NO es taxativo: (i) El 1470 las define, por lo que cualquier situación que encuadre en ella, es una o°
natural; (ii) La frase “tales son” significa ejemplificación. La mayoría de la doctrina se inclina por la 2° tesis, pero no
hay unanimidad sobre cuáles serían los otros casos de o° naturales. Se mencionan:
i. La multa en los esponsales (art. 99 CC). Pero la mayor parte de la doctrina no está de acuerdo, porque el art. 98 CC dice que
los esponsales no producen obligación alguna ante la ley civil.
44 BARROS, Enrique. La diferencia entre “estar obligado y “ser responsable” en el derecho de los contratos. Santiago, Lexis Nexis, 2006, p. 729
67
ii. Lo dado por un objeto o causa ilícita a sabiendas (art. 1468 CC). En este caso, parece tratarse más de una sanción que de
una obligación natural.
iii. Situación del deudor que paga más allá de lo que debe por gozar del beneficio de inventario (art. 1247 CC) o del
beneficio de competencia (art. 1625 CC). La doctrina estima que en estos casos hay una renuncia al beneficio, pues si paga más
allá, está pagando una obligación civil.
iv. Pago de intereses no estipulados (art. 2208 CC y art. 15 Ley 18.010 sobre Operaciones de Crédito de Dinero).
Tampoco hay obligación natural; lo que ocurre es que la gratuidad no se presume, por lo tanto, se está pagando una obligación civil.
v. Pago de una deuda de juego o apuesta en que predomina la inteligencia (art. 2260 CC). En este caso habría una
verdadera obligación natural. Si en el juego prima la fuerza física, la obligación es civil perfecta. Otra cosa son las deudas en juegos de
azar, que adolecen de objeto ilícito.
2) Efectos.
i. Pagadas, dan excepción para retener lo que se ha dado o pagado en virtud de ellas. El pago debe reunir los
siguientes requisitos (art. 1470 inc. final: “Para que no pueda pedirse la restitución en virtud de estas 4 clases de obligaciones, es
necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tenía la libre administración de sus bienes.”): (i) Exigencias
generales de todo pago (específico, completo e indivisible). (ii) Debe ser hecho voluntariamente por el deudor
(discusión sobre si ello significa que el deudor sepa que paga una o° natural o que pague espontáneamente, sin
coacción –ésta es la seguida por la jurisprudencia-). (iii) Quien paga debe tener la libre administración de sus bienes
(debe entenderse como “libre disposición de sus bienes”, pues todo pago supone transferir la propiedad del objeto
pagado).
ii. Pueden ser novadas. Art. 1630 CC. “Para que sea válida la novación es necesario que tanto la obligación primitiva como el
contrato de novación sean válidos, a lo menos naturalmente.”
iii. Pueden ser caucionadas por 3° (art. 1472 CC). La razón de que puedan ser caucionadas sólo por 3° es que al ser
natural la obligación principal, el acreedor no tiene acción tampoco para demandar el cumplimiento de la caución,
pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
iv. No producen la excepción de cosa juzgada. Art. 1471 CC. “La sentencia judicial que rechaza la acción intentada contra
el naturalmente obligado, no extingue la obligación natural.”
v. No pueden compensarse legalmente, pues no son actualmente exigibles (art. 1656 N° 3 CC).
2. OBLIGACIONES POSITIVAS Y NEGATIVAS
1) OBLIGACIÓN POSITIVA. Aquella en que el deudor se obliga a una determinada acción (dar o hacer).
2) OBLIGACIÓN NEGATIVA. Aquella en que el deudor debe abstenerse de realizar algo que, de no mediar a o°, podría efectuar
(no hacer).
3) Importancia de la distinción. 1. En caso de incumplimiento, las o° negativas se rigen por el art. 1555 CC (deshacer lo hecho
o indemnizar perjuicios). 2. En las o° positivas, la indemnización de perjuicios se debe desde que el deudor se constituye en
mora y en las negativas, desde la contravención (art. 1557).
3. OBLIGACIONES DE ESPECIE Y DE GÉNERO
1) OBLIGACIÓN DE ESPECIE O CUERPO CIERTO. Aquellas en que la cosa debida está perfectamente especificada e
individualizada. Se debe un individuo determinado de un género determinado.
2) OBLIGACIÓN DE GÉNERO. Aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o género determinado
(art. 1508 CC).
Especie Género
Cumplimiento Pagando con la especie debida, aunque otra sea de mayor valor. Cualquier individuo del género, de calidad a lo menos mediana.
T° de Riesgos Aplica. No aplica.
Pérdida de la cosa Fortuita: Extingue./Culpable: Precio cosa + IP. No aplica.
Deber de cuidado Aplica. No aplica, porque el género no perece.
4. OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO HACER
1) OBLIGACIÓN DE DAR. Son aquellas en que el deudor se obliga a transferir el dominio o a construir un d° real sobre la cosa
en favor del acreedor.
a. Art. 1548 CC. “La obligación de dar contiene la de entregar la cosa;…”, pero dar y entregar no son sinónimos, pues en la de
entregar no hay obligación del deudor de transferir el dominio o constituir un derecho real, sino simplemente de poner
materialmente la cosa en manos del acreedor. En doctrina, la o° de entregar es una de hacer, pero el CC le aplica las
reglas de las o° de dar: (i) Art. 1548. (ii) Los art. 1438 y 1460 claramente engloban la o° de entregar en las de dar porque
nada tiene que ver con las otras. (iii) Los art. 580 y 581 dicen que las acciones de dar son muebles o inmuebles según lo
sea la cosa que se debe; si la o° de entregar fuera de hacer, la acción sería siempre mueble, lo que resulta extraño si lo
68
que se debe es un inmueble (ej. acción de restitución en arrendamiento). (iv) De acuerdo a la historia fidedigna del
CPC, consta la (v) de aplicarle las reglas de las o° de dar.
2) OBLIGACIÓN DE HACER. Son aquellas en que el deudor se obliga a realizar un hecho, que no sea la entrega de la cosa. Si la
cosa no es fungible (intuito personae), la obligación deberá ser cumplida personalmente por el deudor.
3) OBLIGACIÓN DE NO HACER. Son aquellas en que el deudor debe abstenerse de efectuar un hecho que, de no existir la
obligación, podría realizar (ej. prohibición contractual de abrir un negocio en cierto lugar).
Dar Hacer No hacer

Proc. Ejec. Distinto. Distinto. Distinto.
Naturaleza acción Según lo que se debe. Mueble. Mueble.
MEO Pérdida de la cosa. No aplica. Imposibilidad absoluta para la ejecución actual
de la obra debida.
CRT No se puede demandar directamente IP. Se puede demandar directamente. Art. 1555.
5. OBLIGACIONES DE DINERO O DE VALOR
1) OBLIGACIONES DE DINERO. Son aquellas en que el objeto debido es una suma de dinero.
a. Características. (i) O° de dar; (ii) de género (art. 1508); (iii) mueble (art. 580); y (iv) divisible (art. 1524).
b. (F) económica del $. (1) Instrumento de cambio (no cuenta por sí mismo, sino por las posibilidades de adquisición que confiere).
(2) Medida común de valores. (3) Medio de pago (puede considerarse en la 1).
c. Concepto de $ y características. El dinero es una cosa mueble, fungible y divisible –metal o papel-, que el comercio
utiliza como medio de cambio e instrumento de pago y que constituye el medio de determinar el valor de los demás
bienes. Incluye los instrumentos representativos de dinero./ Su objeto es un bien genérico, mueble, fungible,
consumible y divisible, características que se traspasan a la o° de dinero.
d. (F) del $. (i) Precio (art. 1793, “La CV es un contrato en que una de las partes se o° a dar una cosa y la otra a pagarla en
dinero…”). (ii) Renta o fruto civil. (iii) Capital (art. 2055, “No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en
común, ya consista en dinero o efectos…”). (iv) Retribución, en ciertos contratos. (v) Bien de reemplazo de la prestación de
una o° que no puede cumplirse en especie (art. 1672, cuando la cosa en especie se ha perdido por culpa del deudor).
e. Cumplimiento. 2 formas: (1) Entregando la suma numérica debida (criterio nominalista). (2) Pagando una suma de $ que
represente un determinado valor (criterio valorista o realista). Seguir uno u otro criterio trae diferencias, por la inflación. La
RG es el criterio nominalista, y sólo se aplican algún sistema de reajuste cuando la ley, la convención o la resolución
judicial así lo establecen./ Una de las primeras materias en que la jurisprudencia acogió la tesis valorista es en
responsabilidad extracontractual, pues debe indemnizarse “todo daño”.
f. Reajustabilidad de la o° dineraria. Las partes pueden acordar cláusulas de reajustabilidad (UF, IPC, etc.).
g. O° de crédito de $. Es un tipo especial regulado en la Ley 18.010. 3 elementos: (a) Que una parte entregue o se o° a
entregar una cantidad de $ (también puede ser el descuento de documentos representativos de $ a la vista, a un plazo
contado de la vista o a un plazo determinado). (b) Que la otra restituya $. (c) Que el pago se haga en un momento
distinto. Ver paralelo en Contratos Partes Especial – Mutuo.
h. Reajustabilidad de las operaciones de crédito de $. Según la Ley N° 18.010, las partes pueden pactar la fórmula que
estimen conveniente. Pero si en estas deudas interviene un banco, institución financiera o cooperativa de ahorro y
crédito, el sistema de reajuste debe autorizarlo el Banco Central.
i. Intereses. Es toda suma de dinero que el acreedor recibe o tiene derecho a recibir por sobre el capital o el capital
reajustado en su caso. Normalmente acompañan a una obligación de $. Se pueden pactar en $ o en cosas fungibles (art.
2205 CC), pero las operaciones reguladas por la Ley 18.010 sólo pueden pactarse en dinero (art. 11).
i. Clases: (i) Estipulados por las partes o fijados por la ley. (ii) Legales, corrientes y convencionales (los 2 primeros se
confunden). (iv) Interés por el uso del dinero e interés penal.
2) OBLIGACIONES DE VALOR O RESTITUTORIAS. Son aquellas en que lo adeudado no es dinero, sino una prestación
diferente que se expresa en una determinada suma de dinero, en atención a ser éste una común medida de valores. Se dice que
hay una de estas o° cada vez que la prestación consiste en la devolución de una cosa o en el reembolso de un valor.
3) Diferencias. Dinero: El deudor está o° a entregar o restituir una suma de dinero (ej. o° del mutuario de devolver la suma que
recibió en préstamo). Valor: Se debe algo que no es dinero, pero que para su pago se avalúa en dinero (ej. o° de indemnizar
perjuicios).
6. OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR O PLURAL
1) OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR. Son aquellas en que se debe una sola cosa, un hecho o una abstención. Incluyen
aquella en que lo debido es una universalidad jurídica o de hecho.
a. En ellas, el acreedor puede exigir la única cosa debida (art. 1569 inc. 1º CC), y el deudor cumplirá pagándola en su
integridad (art. 1591 CC).
b. Si la obligación es de dar una especie, y:
69
i. La cosa se pierde fortuitamente, la obligación se extingue por el modo pérdida de la cosa debida (arts. 1567 N° 7 y
1670 CC).
ii. Si se pierde con culpa del deudor, debe pagar el precio + IP (varía el objeto de la o°, art. 1672 CC.
iii. Y si la obligación incide en un contrato bilateral y la cosa se pierde fortuitamente, opera la teoría de los riesgos (art.
1550 CC).
2) OBLIGACIONES DE OBJETO MÚLTIPLE. Son aquellas en que se deben varias cosas.
a. SIMPLES DE OBJETO MÚLTIPLE. Se caracterizan por la conjunción copulativa “y”. El deudor debe la totalidad de las
cosas y cumple pagándolas todas (el pago debe ser completo, art. 1591 CC). Se les aplican las reglas de las obligaciones
de objeto singular. Es la RG (las otras importan modalidades).
b. ALTERNATIVAS O DISYUNTIVAS. Art. 1499 CC. “Obligación alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de
tal manera que la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras.” Se caracterizan por la conjunción
disyuntiva “o”.
i. Características:
(1) Hay varias cosas debidas, pero se cumple pagando totalmente con una sola, elegida por quien tiene la
alternativa.
(2) La acción para demandar el cumplimiento es mueble o inmueble, según lo sea la cosa con que se pague y la
alternativa en que se cobre. Si es del acreedor, va a quedar fijado cuando elija.
(3) El acreedor sólo puede demandar la cosa en la alternativa en que se la deban, salvo que la elección sea suya.
(4) Si los deudores o acreedores son varios, deben hacer la elección de consuno.
ii. Elección: Por RG, es del deudor (art. 1500 inc. 2°). Importancia de saber quién es:
(1) Si es del deudor. 1. El acreedor no puede exigir determinadamente una de las cosas (art. 1501 CC). 2. El
deudor puede enajenar o destruir cualquiera de las cosas, mientras subsista una de ellas (art. 1502 inc. 1º CC).
(2) Si es del acreedor. 1. Puede demandar cualquiera de las cosas. 2. Si entre ellas hay especies, el deudor tiene la
obligación de cuidarlas, ya que el acreedor puede exigir cualquiera de ellas (art. 1548 CC).
iii. Deterioro de la cosa. Si la cosa se deteriora, se aplica el art. 1590 CC: “Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el
acreedor recibirlo en el estado en que se halle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros provengan del
hecho o culpa del deudor, o de las personas por quienes éste es responsable; o a menos que los deterioros hayan
sobrevenido después que el deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito a que la cosa
hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor./En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir
por el acreedor la rescisión del contrato y la indemnización de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse la
especie, o si el deterioro no pareciere de importancia, se concederá solamente la indemnización de perjuicios./Si el
deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o culpa suya, sino de otra
persona por quien no es responsable, es válido el pago de la cosa en el estado en que se encuentre; pero el
acreedor podrá exigir que se le ceda la acción que tenga su deudor contra el tercero, autor del daño.”
3) FACULTATIVAS. Art. 1505 CC. “Obligación facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concediéndose
al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa.”
a. Elementos.
iv. La cosa debida es una sola. Si el deudor no cumple, sólo se puede demandar ésa (art. 1506 CC).
v. La acción será mueble o inmueble según lo sea la cosa debida.
vi. El deudor queda facultado para pagar con lo debido o con una cosa distinta, que se designa.
vii. Esta facultad le debe ser otorgada al deudor al momento de contratar. Si se acuerda al momento del pago, hay una
dación en pago; si se acuerda después de celebrado el contrato y antes del pago, hay novación por cambio de objeto.
b. Las obligaciones facultativas no se presumen. Art. 1507 CC. “En caso de duda sobre si la obligación es alternativa
o facultativa, se tendrá por alternativa.”
Alternativas Facultativas
Cosa debida Varias Una.
Elección De cualquiera. Sólo del deudor.
Cuando es de deudor Él puede elegir cualquier cosa. Acreedor sólo puede demandar la cosa debida.
Efectos de la cosa TOTAL. Fortuita: Extingue la o°./ Culpable: $ de 1 + IP. Fortuita. Antes de constituirse en mora, el acreedor no puede
perdida PARCIAL. Fortuita: Subsiste la o° alternativa en las otras; si demandar cosa alguna.
queda con una, se paga con ella./ Culpable: Elección del deudor, Culpable: Precio + IP (la pérdida de cosa facultativamente
elige cualquiera que reste; elección del acreedor, 1 de las cosas debida no tiene relevancia para el acreedor).
que restan o $ de la destruida + IP.
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7. OBLIGACIONES DE UNIDAD O PLURALIDAD DE SUJETOS
1) OBLIGACIÓN CON UNIDAD DE SUJETO. Aquella en que existe un acreedor y un deudor.
2) OBLIGACIÓN CON PLURALIDAD DE SUJETOS. Aquella en que hay un acreedor y varios deudores (pluralidad pasiva), varios
acreedores y un deudor (pluralidad activa), o varios acreedores y varios deudores (pluralidad mixta). El art. 1438 autoriza
expresamente la pluralidad (Contrato, “Cada parte puede ser una o muchas personas.”).
a. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS O MANCOMUNADAS

i. Concepto. Son aquellas en que, existiendo pluralidad de acreedores o de deudores, y recayendo sobre una cosa
divisible, cada acreedor sólo puede exigir su cuota a cada deudor, que sólo está obligado a la suya.
ii. Características.
(1) Son la RG (art. 1511 inc. 1°: “En general, cuando se ha contraído por muchas personas o para con muchas la obligación de
una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de
los acreedores, en el segundo, sólo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el crédito.”; art. 1526).
(2) Se trata de obligaciones distintas (independencia absoluta entre los distintos vínculos).
(3) Deben recaer sobre un objeto divisible, para que puedan cumplirse por partes.
(4) La RG es que la división se haga por partes iguales, a menos que la ley o el hombre establezca otra
proporcionalidad.
iii. Efectos.
(1) Cada acreedor puede cobrar su cuota; cada deudor está o° sólo a la suya.
(2) La extinción de la o° respecto de un deudor no extingue la o° respecto de los otros.
(3) La cuota del deudor insolvente no grava a los demás (art. 1526 inc. 1°, 1355).
(4) La interrupción de la prescripción que opera a favor de un acreedor no favorece a los demás, y a la
interrupción que afecta a un deudor no perjudica a los demás (art. 2519. Ej. Se notifica la demanda a un solo
deudor, sólo respecto de él se interrumpe la prescripción).
(5) La nulidad declarada respecto de un deudor o de un acreedor no afecta a los demás, porque es de efectos
relativos.
(6) La mora de un deudor no pone en mora a los otros (ej. Se notifica sólo a un deudor).
(7) Si uno de los deudores incumple su obligación y se genera responsabilidad contractual, ésta sólo afecta al
incumplidor.
(8) Cada deudor demandado puede oponer a la demanda las excepciones reales (ej. pago, nulidad absoluta), y
únicamente las excepciones personales suyas (incapacidad, nulidad relativa).
(9) La prórroga de la competencia que opera a favor de un deudor no afecta a los demás.
(10) Cuando en un contrato bilateral hay varios acreedores, el contratante diligente puede pedir por sí solo, sin
necesidad de ponerse de acuerdo con los demás, la resolución del contrato bilateral de objeto único. Esto es
discutible, pues se sostiene que si hay varios acreedores, la obligación se transforma en alternativa, y tienen
que ponerse de acuerdo para elegir entre el cumplimiento o la resolución.
b. OBLIGACIONES SOLIDARIAS.
i. Concepto. Son aquellas en que debiéndose un objeto divisible y habiendo pluralidad de acreedores o de deudores,
o pluralidad de ambos, cada acreedor puede exigir la totalidad de la o° a cualquiera de los codeudores y cada
deudor está obligado a la totalidad de la deuda, de modo que cumplida así la o°, ella se extingue (art. 1511 inc. 2°
CC).
ii. La solidaridad es excepcional (art. 1511 inc. 2° y final). Consecuencias:
(1) Para que haya, debe haber una fuente de solidaridad: Convención, testamento o ley. No sentencia judicial.
(2) Esa fuente debe ser expresa.
(3) La solidaridad es de derecho estricto y de interpretación restringida.
(4) No se presume.
(5) El que la alegue, debe probarla.
iii. Elementos. (1) Pluralidad de acreedores y deudores. (2) Cosa divisible. (3) La misma cosa. (4) Fuente de la
solidaridad: Testamento, ley o convención (no sentencia). Debe ser expresa. (5) Unidad de prestación y pluralidad
de vínculos. Consecuencias de esto último: (a) Algunos de los vínculos pueden estar sujetos a modalidades. (b) La causa
de las obligaciones pueden ser diversa, (c) Los plazos de prescripción pueden ser diversos, (d) Puede ser válida la
obligación para uno y nula para otro, (e) Para uno de los deudores puede haber título ejecutivo, y para otros no. (f)
El acreedor con un crédito que goza de privilegio frente a un deudor, no puede invocarlo frente a los bienes de un
codeudor solidario.
iv. Finalidad instrumental de las obligaciones solidarias: Garantía.
v. Naturaleza jurídica de la solidaridad. ¿Cómo explicar que si se le paga a un acreedor, se extinga la o° respecto
de los otros acreedores? (1) Teoría romana: Cada acreedor es mirado como propietario exclusivo de la totalidad del
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crédito. (2) Teoría francesa o del mandato tácito y recíproco: Cada acreedor es dueño sólo de su cuota en el crédito, y
respecto de las otras actúa como mandatario de los demás acreedores.
(a) Importancia: De acuerdo a la 1, cada acreedor puede no sólo cobrar la deuda, sino también perdonarla, lo
que no ocurre en la 2, pues no se puede suponer un mandato para condonar la deuda.
(i) ACTIVA: En Chile seguimos la 1: (a) Art. 1513 inc. 2°, permite a uno de los acreedores condonar la
deuda; (b) las notas de Bello así lo muestran.
(ii) PASIVA: Se sigue la 2, aunque el art. 1521 produce dudas con respecto a la destrucción culpable de
la cosa (“Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos ellos
quedan obligados solidariamente al precio, salva la acción de los codeudores contra el culpable o
moroso. Pero la acción de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora, no podrá intentarla el
acreedor sino contra el deudor culpable o moroso.”). Importancia: Si se demanda a un deudor y el
acreedor pierde el juicio, no podría demandar a otra, pues habría identidad legal de persona
(representante y representado). Además, ocurrida la prórroga de la competencia respecto de un
deudor, operaría respecto de todos, porque éste actuaría por sí como mandatario de los otros
aceptando la prórroga.
vi. SOLIDARIDAD ACTIVA. (1) Existen varios acreedores de una obligación con objeto divisible, y (2) cualquiera
de ellos puede exigir su pago total, de manera que, (3) cumplida de esa forma, se extingue la obligación (el deudor
puede pagar a cualquiera, salvo que uno de ellos lo haya demandado. Esto ocurre con cualquier MEO, no sólo con el pago, art. 1513
CC).
(1) No hay solidaridad activa legal. Su fuente sólo puede ser el testamento o el acuerdo de las partes. No es
excepción a esto el art. 290 CCom, pues se refiere realmente a un caso de solidaridad pasiva.
(2) La solidaridad activa tiene graves inconvenientes y pocas ventajas. El grave inconveniente es que un acreedor
cobre y luego caiga e insolvencia, con lo que los demás acreedores no pueden recuperar su parte. Es un
peligro para cada acreedor, porque queda a merced de los demás. Las ventajas son pocas: facilitar el cobro de
un crédito y facilitar al deudor el pago.
vii. SOLIDARIDAD PASIVA. Existen varios deudores, y el acreedor puede demandar la totalidad del crédito a
cualquiera de ellos, extinguiéndose la obligación respecto de todos.
(1) Características:
a. Es una garantía para el acreedor, pues puede dirigir la acción contra el deudor más solvente. Como garantía, es
mejor que la fianza, pues no hay beneficio de excusión ni de división. Si una persona se obliga como fiador y
codeudor solidario, significa que es un codeudor solidario sin interés en la obligación, lo que le va a beneficiar
al momento de resolver las relaciones internas. La doctrina y la jurisprudencia sostienen que frente al
acreedor, esta persona es un deudor solidario y deben regirse por las reglas de la solidaridad. Esto no es lo
mismo que ser fiador solidario, caso en que habiendo varios fiadores, éstos se han obligado solidariamente
entre sí. Cada uno responde por el total, pero como fiador, es decir, subsidiariamente, con beneficio de
división y de excusión.
b. Tiene mucha aplicación en derecho mercantil. Ej. Firmantes de la letra de cambio.
c. Presenta todos los caracteres que hemos visto para la solidaridad. Sus fuentes pueden ser la convención, el
testamento o la ley.
d. Respecto de ella, se sigue la teoría francesa del mandato tácito y recíproco.
(2) Ejemplos donde la ley establece la solidaridad: 1. Art. 2.317: “si un delito o cuasidelito ha sido cometido
por dos o más personas, cada una de ellas será solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del
mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artículos 2.323 y 2.328”. 2. Otro caso de solidaridad
previsto por la ley es el de la responsabilidad del propietario de un vehículo que lo ha dado o prestado a otra
persona para su conducción (N.° 274).
(3) Defensa del codeudor solidario: excepciones reales, personales y mixtas. La regla general es que el
deudor solidario puede oponer a la demanda todas las excepciones que resulten de la naturaleza de la
obligación y además las personales suyas (art. 1520 inc. 1º CC).
(a) Excepciones reales. Miran a la naturaleza de la obligación. En general están referidas a:
(i) Los vicios de que adolece la fuente de la obligación y que generan nulidad absoluta.
(ii) Modos de extinguir las obligaciones.
(iii) Modalidades que afectan a toda la obligación.
(b) Excepciones personales. Son las que sólo puede oponer el deudor respecto del cual se reúnen las causas o
circunstancias en que se funda. Ej. Nulidad relativa.
(c) Excepciones mixtas. Tienen características de ambas. Ej.:
(i) Excepción de compensación: El deudor sólo puede oponer en compensación su propio crédito, pero
extingue la deuda respecto de todos (arts. 1520 y 1657 inc. final CC).
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(ii) Remisión parcial de la deuda: Los otros deudores pueden plantear como excepción que se rebaje de
la deuda la cuota remitida (art. 1518 CC).
viii. Extinción. (1) Conjuntamente con la o° solidaria, o (2) Puede extinguirse sólo la solidaridad:
(1) Muerte del deudor solidario. Los herederos suceden en la obligación, pero no en la solidaridad: Todos los
herederos están obligados al pago total de la deuda, pero cada heredero será solamente responsable de aquella
cuota de la deuda que corresponda a su porción hereditaria (art. 1523 CC). /Sin embargo, no se extingue la
solidaridad si así se ha convenido, lo que está permitido (arts. 1526 N° 4 y 549 CC).
(2) Renuncia de la solidaridad. El acreedor puede renunciar a la solidaridad, pues está establecida en su solo
beneficio (art. 12 CC). La renuncia es el acto en cuya virtud el acreedor prescinde de su derecho a cobrar el
total de la obligación, sea respecto de todos los deudores (renuncia absoluta o total), sea respecto de algunos
(renuncia relativa o parcial). /Se puede renunciar la solidaridad, cualquiera sea su fuente./Respecto de la
renuncia en una pensión periódica, se limita a los pagos devengados; no hay renuncia futura tácita (art. 1517
CC). Expresa o tácita.
SOLIDARIDAD ACTIVA SOLIDARIDAD PASIVA

RELACIONES 1) PAGO. Cada acreedor puede exigir el pago total de la 1) PAGO. El acreedor puede dirigirse contra todos los deudores
EXTERNAS deuda al deudor. Excep.: Cuando un acreedor demanda a un conjuntamente o contra cualquiera de ellos por el total de la deuda, sin
deudor, éste sólo le puede pagar a él. que éste le pueda oponer el beneficio de división.
Obligación a la - Si el juicio es en contra de 1 deudor, no se puede embargar a otro.
deuda - Se puede demandar a otro codeudor en juicio aparte.
2) DEMÁS MODOS DE EXTINGUIR. Cada acreedor 2) Si el deudor demandado paga el total de la o° o la extingue de cualquier
puede extinguir la o° por cualquier otro modo, como modo, tal extinción opera respecto de todos los codeudores solidarios./Si
remisión, compensación, etc. Se extingue respecto de todos. acreedores no obtienen total, podrá dirigirse contra cualquiera de los
Excep.: Deudor es demandado por uno de los acreedores. otros.
3) PRESCRIPCIÓN: Interrupción respecto de un acreedor 3) PRESCRIPCIÓN. La interrupción contra uno de los deudores
beneficia a los otros. Suspensión no se comunica (aunque el perjudica a los otros. Pero por la pluralidad de vínculos, puede empezar a
problema se resuelve cuando el beneficiado cobra el crédito; correr en tiempos distintos. No hay problema con suspensión, porque hay
desde ese momento comienza a correr el plazo de la acción de un solo acreedor.
restitución de los demás acreedores).
4) MORA: La constitución en mora del deudor por uno de los 4) MORA. Producida respecto de un deudor, también quedan
coacreedores beneficia a los demás. constituidos en mora los otros.
5) PROVIDENCIAS CONSERVATIVAS. Favorece a los 5) TÍTULO EJECUTIVO. El que hay contra el deudor principal lo es
demás acreedores. también contra el fiador y codeudor solidario. Discutible, porque debe
bastarse a sí mismo. Además, de acuerdo a la pluralidad de vínculos, que
exista respecto a 1 no significa que lo haya respecto a los demás.
6) SENTENCIA en contra de uno produce COSA JUZGADA respecto
de los otros (por identidad legal/hay excepción real).
7) PÉRDIDA DE LA ESPECIE. Por culpa de uno de los codeudores,
genera responsabilidad para todos respecto del pago del precio, pero
indemnización debe pagarla sólo el culpable.
8) PRÓRROGA DE COMPETENCIA respecto de un deudor, afecta a
todos.
9) CESIÓN DE CRÉDITO. Si el acreedor cede su crédito a un 3°, basta
que se le notifique a uno de los codeudores.
RELACIONES 1) EXTINCIÓN SOLIDARIDAD. Extinguida la o° de los 1) EXTINCIÓN DE LA DEUDA. La contribución a la deuda sólo se va
INTERNAS acreedores con el deudor, se extingue la solidaridad. a generar si el deudor extinguió la o° por el pago o un modo equivalente a
2) REGLAS O° SIMPLEMENTE CONJUNTAS. él (que implique sacrificio pecuniario/No prescripción ni condonación,
Contribución a por ejemplo).
la deuda 3) REEMBOLSO. Acreedor pagado es deudor de los demás
acreedores por las cuotas que les correspondan (a menos que 1.1. Si todos los deudores tiene interés en la o°. El deudor que paga se
hayan no interesados). Si nada se dice, se entiende que es por subroga en el crédito (tiene acción subrogatoria, con todos los
partes iguales. privilegios y seguridades del acreedores). Además, tiene una acción de
4) SI UNO DE LOS ACREEDORES SÓLO ES PAGADO reembolso contra los demás deudores, pero sólo por su cuota (incluida la
EN PARTE, esa porción debe dividirse proporcionalmente del deudor insolvente, que grava incluso al que pagó). Esto le permite
entre los demás acreedores. cobrar intereses corrientes.
5) NULIDAD. Si la o° se declaró nula respecto de uno de los
acreedores, cualquiera de los otros puede demandar el total, 1.2. Si sólo algunos tienen interés en la o°:
deducida la cuota correspondiente a esa parte de la o°. Pero si a) Pagó un codeudor interesado. Se subroga en la acción del acreedor y puede
antes de la declaración el deudor había pagado el total, no dirigirse contra codeudores interesados (los no interesados son fiadores).
puede después pedir restitución. b) Pagó un codeudor no interesado. Se le considera fiador, por lo que se
subroga en la acción del acreedor, incluso en la solidaridad.
c. OBLIGACIONES INDIVISIBLES.
i. Concepto. Es aquella en que el objeto de la prestación debe cumplirse por el todo y no por partes, sea por la
naturaleza misma del objeto, sea por el modo que han tenido las partes para considerarlo.
ii. ¿En qué o° puede darse? La indivisibilidad de una o° puede darse en o° con sujetos únicos o plurales, porque
no mira a los sujetos, sino al objeto de la prestación. Art. 1524 inc. 1º CC. “La obligación es divisible o indivisible
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según tenga o no por objeto una cosa susceptible de división, sea física, sea intelectual o de cuota.” /En las
obligaciones en que hay sujetos únicos, no tiene importancia la indivisibilidad, porque el deudor debe pagar la
totalidad. Importa cuando hay pluralidad de sujetos, pues revierte la regla general de que cada acreedor tiene
derecho a exigir su cuota, y cada deudor sólo está obligado por la suya.
d. Indivisibilidad física y de cuota (art. 1524).
e. Fuente de la indivisibilidad: Natural (absoluta o relativa) y Convencional o de pago.
f. Efectos:
INDIVISIBILIDAD ACTIVA INDIVISIBILIDAD PASIVA

Relaciones 1. Cada acreedor puede exigir el total, por la naturaleza de la 1. Cada uno de los deudores es o° a cumplirla en el todo, aunque no se haya
externas prestación. convenido solidaridad.
2. El pago efectuado por el deudor a cualquier acreedor, extingue 2. El cumplimiento de la obligación por cualquiera de los deudores, extingue
la o° respecto a todos. la o° para todos.
3. Ninguno de los coacreedores puede remitir la deuda y recibir 3. Demandado uno de los deudores, puede pedir un plazo para entenderse
el precio de la cosa sin el consentimiento de los demás. con los demás deudores, a fin de cumplir entre todos (excepción dilatoria
que no se da cuando el deudor puede cumplir la o° por sí solo).
4. La interrupción de la prescripción por uno de los acreedores 4. La interrupción de la prescripción respecto de uno de los deudores,
aprovecha a los demás. La suspensión sólo favorece al que tiene perjudica a los demás.
el beneficio (discutible).
Relaciones El acreedor que recibe el pago, debe dar a los otros la parte que El que pagó, tiene derecho a que los demás le paguen la indemnización
internas les corresponde. correspondiente.
g. Casos de indivisibilidad pasiva.
INDIVISIBILIDAD DEL PAGO PASIVAS (art. 1526, taxativo)

Acción hipotecaria o prendaria Consecuencia de que prenda e hipoteca sean indivisibles en La acción personal es divisible, salvo que las partes hayan
cuanto a OBJETO (gravan toda la cosa); CRÉDITO acordado indivisibilidad.
GARANTIZADO (necesita satisfacerse íntegramente para Se demanda a quien está poseyendo la cosa, por el total de la
pedir alzamiento de hipoteca o devolución de prenda); deuda.
LEGÍTIMADO PASIVO (quien posee en todo o en parte
la cosa).
Deuda de una especie o cuerpo El deudor que posee la especie debe entregarla materialmente.
cierto
Indemnización de perjuicios por El deudor por cuya culpa se hace imposible el cumplimiento de la o°, es exclusiva y solidariamente (no técnicamente)
incumplimiento del codeudor responsable de todo perjuicio al acreedor.
Pago total de una deuda 1) Pago de una deuda impuesta a un heredero. Es a prorrata de su interés en al herencia. Lo dispuesto por el causante, lo
impuesta a un heredero e acordado por los herederos o lo determinado en la partición, no o° a los acreedores, que pueden dirigirse por el total contra
indivisibilidad estipulada por el el heredero al que se le impuso la deuda o contra cada uno por su cuota.
causante 2) Indivisibilidad estipulada por el causante. Cada heredero puede ser o° a entenderse con sus coherederos para pagar el total
de la deuda, o a pagarla él mismo.
3) No cabe indivisibilidad de pago activa. Si los herederos del acreedor no entablan conjuntamente su acción, sólo pueden
exigir el pago de su cuota. Problema con que se haga antes de la partición.
Pago de una cosa indeterminada, Cada uno de los deudores puede ser o° a entenderse con los demás para el pago de la cosa entera o a pagarla él mismo, no
cuya división ocasiona grave hay indivisibilidad de pago activa.
perjuicio al acreedor
Obligaciones alternativas Si la elección es de los varios acreedores, deben hacerla de consuno. Lo mismo para los deudores.
Caso art. 1489: Algunos dicen que la elección es alternativa (entre cumplimiento o resolución).
h. El ser solidaria una o° no le da el carácter de indivisible (art. 1525 CC).
INDIVISIBILIDAD SOLIDARIDAD
Son excepciones al principio de la división de las deudas frente a la pluralidad de sujetos.
Cada acreedor puede pedir el total y cada deudor está o° por el total.
El pago hecho por un deudor extingue la o° respecto de todos.
Emana de la naturaleza del objeto debido. Es requisito que la cosa sea divisible.
Irrenunciable Renunciable.
El deudor puede pedir un plazo para entenderse con sus codeudores. Acreedor puede exigir el pago total a cualquier deudor.
Es transmisible. No.
Se origina en la naturaleza de la prestación o (v) de partes. Ley, testamento y convención.
Si perece la cosa, la obligación se hace divisible. Si ello ocurre, la obligación sigue siendo solidaria.
El acreedor no puede condonar ni novar la deuda por sí solo. Aquí sí.
8. OBLIGACIONES PRINCIPALES O ACCESORIAS
1) OBLIGACIONES PRINCIPALES. Pueden subsistir por sí solas, sin necesidad de otras.

2) OBLIGACIONES ACCESORIAS. Tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una o° principal, de manera que no pueden
subsistir sin ella.
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3) Importancia de la distinción: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal: (a) Si se extingue la o° principal, se extingue la
accesoria por vía consecuencial. (b) La o° accesoria prescribe junto con la o° principal.
9. OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES O SUJETAS A MODALIDAD
1) Concepto de modalidad. Elementos que en virtud de la ley, las partes o el testamento alteran los efectos normales de los
AJ (en cuanto a su nacimiento, ejercicio o extinción). Nunca decir “cláusulas” ni “que se agregan”.
2) Modalidades. (1) Condición. (2) Plazo. (3) Modo. (4) Solidaridad. (5) Obligaciones alternativas. (6) Obligaciones
facultativas. (7) Representación.
3) Modalidades establecidas por la ley. CRT, condición en el contrato de promesa, en el fideicomiso, etc.
4) Caracteres:
a. Elementos accidentales de los AJ (art. 1444). Excepcionalmente, son elementos de la naturaleza (ej. CRT) o de la
esencia (ej. condición en el contrato de promesa, art.1554 n° 3 y condición el fideicomiso, art. 733).
a. Excepcionales: (i) Quien los alega debe probarlos. (ii) De interpretación restringida. (iii) No se presumen
(excepcionalmente, en la CRT).
b. Requieren una fuente que las cree (testamento, convención, ley). La sentencia judicial no es fuente, salvo que la ley la
autorice (ej. art. 904, restitución de la cosa por el poseedor vencido en el plazo que señale el juez).
c. Por RG, cualquier AJ puede ser objeto de modalidades. Excepcionalmente, la ley no lo permite respecto de ciertos
actos. La RG es la contraria en d° de familia (no se aceptan modalidades; no opera el principio de autonomía de la
voluntad porque sus normas son de OP).
5) OBLIGACIONES CONDICIONALES.
a. Concepto. Art. 1473 CC. “Es obligación condicional la que depende de una condición, esto es, de un acontecimiento
futuro que puede suceder o no.”
b. Condición: Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción de un d° y su correlativa o°.
c. Regulación. (a) Disposiciones testamentarias condicionales, art. 1070 y ss CC; (b) Obligaciones condicionales, art.
1473 y ss CC; (c) Fideicomiso, art. 733 y ss CC. Existe un concepto unitario de condición, porque el 1° tema se remite
al 2° y éste al 1°.
d. Clasificación:
i. Expresas (se establece en términos formales y explícitos) y Tácitas (la ley la da por establecida, ej. CRT).
ii. Suspensivas (mientras no se cumple, suspende la adquisición de un d°) y Resolutorias (cuando por su
cumplimiento se extingue un d°). Art. 1479 CC.
iii. Positivas (consiste en acontecer una cosa) y Negativas (consiste en que una cosa no acontezca). Art. 1474 CC. La
distinción importa para determinar cuándo debe considerarse cumplida o fallida: Art. 1482 CC. “Se reputa haber
fallado la condición positiva o haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto que no sucederá el acontecimiento
contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y no se ha verificado.”
También es importante para la imposibilidad de las condiciones:
(1) Art. 1475 inc. 1º CC. “La condición positiva debe ser física y moralmente posible.”
(2) Art. 1476 CC. “Si la condición es negativa de una cosa físicamente imposible, la obligación es pura y simple; si
consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral o prohibido, vicia la disposición.”
iv. Posibles e imposibles, lícitas e ilícitas. Físicamente imposible: La contraria a las leyes de la naturaleza física. Moralmente
imposible: El hecho que la constituye es prohibido por ley o es opuesto a las BC o al OP (art. 1475 inc. 2° CC). Se
mira como imposible la condición concebida en términos ininteligibles (art. 1475 inc. final CC). Efectos:
(1) Condición positiva imposible o ilícita.
(a) Suspensiva. La condición se tiene por fallida, y el d° no llega a nacer (art. 1480 inc. 1° CC).
(b) Resolutoria. La condición se tiene por no escrita, y el d° nace puro y simple (art. 1080 inc. final CC).
(2) Condición negativa de un hecho físicamente imposible. La o° es pura y simple (art. 1476).
(3) Condición negativa de un hecho ilícito. Vicia la disposición, es decir, el acreedor condicional no puede exigir el pago
(art. 1476 CC).
v. Determinadas (el hecho que la constituye debe ocurrir en una época prefijada) e indeterminadas (no se fija una
época para la ocurrencia del hecho). Límite de tiempo en una condición indeterminada; 2 opciones: (1) Aplicar la
regla del fideicomiso (art. 739) de 5 años. (2) Aplicar la norma de la prescripción extraordinaria (art. 2511) de 10
años, que también es la que se establece para el caso de legados a persona que se espera que exista. Ésta sería la
correcta, pues 10 años es el tiempo máximo establecido por el CC para dar estabilidad a las situaciones jurídicas.
vi. Potestativas (dependen de la (v) del acreedor o del deudor), casuales (dependen de la (v) de un 3° o de un acaso, ej.
“Te compro esa casa si es que Juan me presta el dinero.”) y mixtas (en parte dependen de la voluntad del acreedor
y en parte de la (v) de un 3° o de un acaso, ej. “Te regalo una casa si te casas con Juan.”, “Te regalo la casa si la
compro antes de que cumplas 25 años.”).
(1) Condiciones potestativas:
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(a) Simplemente potestativas: Consisten en un hecho voluntario del acreedor o del deudor, de manera tal que
interviene necesariamente una circunstancia externa a la voluntad del acreedor o del deudor. Ej. “Te
pagaré cuando venda mi auto.”
(b) Meramente potestativas: Es la que depende del simple querer o del mero arbitrio del acreedor o del
deudor. La condición consiste en la exclusiva voluntad del acreedor o del deudor, sin intervención de
alguna circunstancia externa. Ej. “Te compro esa casa si es que quiero.”; de tal modo, la parte de la cual
depende la condición carece de un motivo serio para que la impulse a actuar en algún sentido
determinado. Art. 1478 CC. “Son nulas las obligaciones contraídas bajo una condición potestativa que
consista en la mera voluntad de la persona que se obliga./Si la condición consiste en un hecho voluntario
de cualquiera de las partes, valdrá.” (a) Se anula la obligación, no la condición, (b) sólo las meramente
potestativas de la voluntad del deudor (no hay voluntad seria de obligarse), (c) debe ser suspensiva, las
resolutorias serían válidas (ya que la obligación se ha formado y producido sus efectos y el CC las acepta
como en las donaciones revocables -1136 CC- y en el pacto de retroventa), para otros autores no vale
ninguna (a.- el 1478 no distingue, b.- está ubicado antes de la distinción entre suspensivas y resolutorias -
1479-, c.- el fundamento de la nulidad es el mismo en ambas, d.- en los casos citados, las condiciones
dependen de la sola voluntad del acreedor).
e. Reglas comunes a ambas condiciones:
CONDICION SUSPENSIVA CONDICION RESOLUTORIA

Concepto Hecho futuro e incierto que suspende la adquisición de un derecho Hecho futuro e incierto que extingue un derecho y su correlativa
(art. 1479 CC). obligación.
Pendiente Pendiente
1. No nace el derecho ni la obligación correspondiente (no 1. El acto o contrato produce todos sus efectos, como si
es actualmente exigible, por lo que no corre prescripción, ni fuera puro y simple.
novación ni compensación legal; el deudor no está en mora; el 2. El que tiene el dominio bajo condición, puede ejercer su
acreedor no puede exigir el cumplimiento, si paga antes, paga lo derecho como si fuera dueño, realizando actos de
no debido, etc.). administración, enajenación y gravamen, todos sujetos a
2. El vínculo jurídico existe (deudor no puede retractarse, ley resolverse.
vigente al tiempo del contrato). 3. Se produce inmediatamente la delación para el asignatario
3. El acreedor tiene una simple expectativa45 (puede impetrar condicional, quien también puede pedir la partición.
medidas conservativas -290 CPC y otras-; se transmite a sus 4. Deudor condicional debe cuidar y conservar la cosa como
herederos, salvo que sea una asignación o donación condicional). buen padre de familia.
5. El acreedor condicional puede impetrar medidas
Fallida conservativas.
1. El derecho y la obligación no nacen, por lo que Fallida:
Estados en desaparece la expectativa del acreedor. 1. El derecho del deudor condicional se consolida, y quedan
que puede 2. Quedan sin efecto las medidas conservativas. firmes los actos realizados mientras la condición estaba
encontrarse 3. Quedan firmes los actos de administración o pendiente.
disposición del deudor condicional46. 2. Se extinguen las medidas conservativas.
Cumplida
1. Nace el derecho y la obligación. Cumplida
2. El acreedor puede exigir su cumplimiento. 1. Los derechos adquiridos se extinguen.
3. Si el deudor paga, el pago es válido y no puede repetir. 2. Art. 1487: Deberá restituirse lo recibido bajo condición.
4. Según algunos, se produce el efecto retroactivo.47 No se aplican normas sobre prestaciones mutuas; tiene
5. El deudor debe entregar la cosa debida en el estado en reglas propias (arts. 1486 y siguientes).
que se encuentre; la mejora o el deterioro pertenece al 3. Art. 1488: No se deberán los frutos percibidos en el
acreedor. Deberá soportar la pérdida, sólo si es fortuita. tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante
6. Aplicación del artículo 1078 inciso 3º en materia de o los contratantes hayan dispuesto lo contrario.48
frutos: Cumplida la condición, el asignatario –acreedor- 4. Los actos de administración realizados por el deudor se
no tendrá derecho a los frutos percibidos en el tiempo extinguen. Los de disposición se rigen por los artículos
intermedio, si el testador no se los hubiere concedido 1490 y 1491.
expresamente.
7. Los actos de administración celebrados por el deudor
se mantienen, sin perjuicio de que el cumplimiento de
la condición importe una causal de extinción del
contrato. Los actos de disposición se rigen por los
45 En el caso de una condición suspensiva, ¿puede caucionarse el germen de derecho? La caución esta definida en el artículo 46 del CC como “…toda
obligación que se contrae para la seguridad de una obligación propia o ajena.” De acuerdo al tenor literal, se requiere que exista efectivamente una obligación, es decir, que
ya haya nacido, para que sea susceptible de caucionarse. Sin perjuicio de lo anterior, si se cauciona la expectativa del acreedor condicional, esta garantía estará
sujeta a que se verifique la condición para hacerse efectiva; si falla la condición, seguirá la misma suerte de lo principal.
46 Será deudor quien esté obligado a la prestación una vez que la condición se verifique.
47 Ver discusión respecto al efecto retroactivo de las condiciones.
48 Relación con la CV: Art. 1875 CC: “La resolución de la venta por no haberse pagado el precio, dará derecho al vendedor para retener las arras, o exigirlas
dobladas, y además para que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la proporción que corresponda a
la parte del precio que no hubiere sido pagada./ El comprador a su vez tendrá derecho para que se le restituya la parte que hubiere pagado del precio./ Para el
abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor, se considerará al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber sufrido en
su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo pactado.”
76
artículos 1490 y 1491.
Caducidad El acreedor condicional no va a llegar a adquirir el derecho. Se consolida el derecho en poder del deudor condicional.
de la fallida
Retroactivid Se considera que el acto ha tenido siempre el carácter de puro y Las partes quedan como si jamás hubieran estado vinculadas entre sí.
ad de la simple, y se reputa que el acreedor adquirió el derecho desde el El deudor condicional debe restituir lo que recibió al momento de
condición momento de la celebración del acto, entendiéndose que el deudor celebrarse el acto.
cumplida49 quedó obligado desde la misma fecha.
Forma en Art. 1483: “La condición debe ser cumplida del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese, y se presumirá que el modo
que deben más racional de cumplirla es el que han entendido las partes./Cuando, por ejemplo, la condición consiste en pagar una suma de dinero a una
cumplirse persona que está bajo tutela o curaduría, no se tendrá por cumplida la condición, si se entrega a la misma persona, y ésta lo disipa.” Por lo
tanto, determinada la forma cómo ls partes querían que se cumpliera, debe hacerse de esa manera y no de otra (no se acepta por equivalencia).
Art. 1484: “Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida.”
Art. 1485: “No puede exigirse el cumplimiento de una obligación condicional, sino verificada la condición totalmente./ Todo lo que se
hubiere pagado antes de efectuarse la condición suspensiva, podrá repetirse mientras no se hubiere cumplido.”
Art. 1481: “La regla del artículo precedente inciso 1º (“Si la condición suspensiva es o se hace imposible, se tendrá por fallida”) se aplica aun
a las disposiciones testamentarias. Así, cuando la condición es un hecho que depende de la voluntad del asignatario, y de la voluntad de otra
persona, y deja de cumplirse por algún accidente que la hace imposible, o porque la otra persona de cuya voluntad depende no puede o no
quiere cumplirla, se tendrá por fallida, sin embargo de que el asignatario haya estado por su parte dispuesto a cumplirla./Con todo, si la
persona que debe prestar la asignación se vale de medios ilícitos para que la condición no pueda cumplirse, o para que la otra persona
de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento, no coopere a él, se tendrá por cumplida.” Cumplimiento ficto de la obligación: Se
discute si se aplica sólo a las asignaciones condicionales o si también a las obligaciones condicionales. La mayoría opta por la segunda
opción./Si su fundamento es sancionar la MF del deudor, debiera tenerse por cumplida de todos modos; pero si se trata de una forma
especial de indemnizar a la víctima del ilícito, debiese ser distinto.
Si la cosa perece antes del cumplimiento de la condición (destrucción total):

• Fortuita: Se extingue la obligación.
• Culpable: Deudor es obligado al precio y a la indemnización de perjuicios.
Riesgo de la Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición (destrucción parcial):
cosa debida • Fortuita: Se debe la cosa en el estado en que se encuentre, aprovechándose el acreedor de los aumentos o mejoras, sin tener que
bajo dar más por ella, y soportando el deterioro, sin derecho a rebaja del precio.
condición
• Culpable: Derecho optativo del acreedor, para pedir que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, en ambos casos con
(art. 1486
derecho a indemnización de los perjuicios.
CC)
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según su naturaleza o según la convención se destina, se entiende destruir la
cosa.
f. CONDICIÓN RESOLUTORIA ORDINARIA.

i. Concepto. Hecho futuro e incierto que, no siendo el incumplimiento de una obligación contraída, verificado
extingue un derecho y su correlativa obligación.
ii. Características. (i) Cualquier cosa que no sea incumplimiento. (ii) Opera de pleno derecho. (iii) Voluntad expresa.
(iv) Cualquier acto jurídico. (v) Efecto: Resolución. (vi) No procede IP. (vii) Efectos absolutos.
iii. Ejemplos: 1. Si se entrega un taxi bajo la condición de que el precio del combustible se mantenga. En caso de que
suba, se debe restituir el taxi. 2. Donación de una casa con condición resolutoria en caso de separarse de su mujer.
iv. ¿Existe algún pacto regulado en el CC que contenga una CRO? Pacto de Retracto en la CV del artículo 1886.
g. CONDICIÓN RESOLUTORIA TÁCITA:

i. Concepto. Es la que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado (1489 CC).
ii. Características. (i) Incumplimiento. (ii) Declaración judicial. (iii) Voluntad expresa o tácita. (iv) Contratos
bilaterales. (v) Efecto: Resolución o cumplimiento50. (vi) IP en ambos casos. (vii) Efectos relativos.
iii. Requisitos: (1) Que se trate de un contrato bilateral (para Claro Solar también en los unilaterales, ya que el 1489 CC no
excluye la posibilidad y varias disposiciones demuestran que no se restringe). (2) Incumplimiento imputable a una de las partes
(un requisito para indemnizar es la mora, y ella exige dolo o culpa), ¿Incumplimiento de poca monta da lugar a resolución? (a) sí,
porque la ley no distingue (postura tradicional), (b) no, si se trata de una obligación secundaria. (3) Que quien la invoca haya
49 No hay norma que expresamente acepte o rechace la retroactividad, pero hay ciertos casos en que el CC la acepta y otros en que no:
Se acepta: Ambas: 1. Acreedor tiene derecho a aumentos y mejor de la cosa mientras estaba pendiente la condición. 2. Los art. 1490 y 1491 privan de efecto a las
enajenaciones que haga el deudor en tiempo intermedio, a menos que se cumplan ciertos requisitos. Suspensiva: Vale la hipoteca desde la fecha de su
inscripción una vez cumplida la condición suspensiva bajo la cual se otorgó. Resolutoria: Cuando se cumple, el deudor debe restituir lo recibido.
Se rechaza: Cumplida la condición resolutoria, no se deben restituir los frutos producidos por la cosa mientras estuvo pendiente la condición (lo mismo para las
asignaciones testamentarias). Fideicomisario puede mudar la forma del fideicomiso: Cumplida la condición y operada la restitución, subsisten arrendamiento del
fiduciario. Según los art. 1490 y 1491, las enajenaciones hechas por e deudor estando pendiente la condición generalmente valen.
50 La CRT provoca, como efecto inmediato, el derecho del acreedor –diligente- a ejercitar la acción resolutoria en la que se contiene su pretensión de dar por
resuelto el contrato.
77
cumplido o esté llano a cumplir, sino, excepción de contrato no cumplido. (4) Que sea declarada judicialmente (si operara de
pleno derecho, el acreedor no podría pedir el cumplimiento).
iv. Tipo de incumplimiento para dar lugar: Esencial.
(1) Se discute si el incumplimiento de elementos accesorios del contrato daría lugar a la resolución del mismo en
virtud de la CRT. Algunos sostienen que sí, ya que el CC no hace diferencias ni señala la necesidad de un
incumplimiento esencial. Otros, en cambio, no están de acuerdo en que el incumplimiento de algunas
obligaciones del mismo contrato, de carácter totalmente accesorio y secundario, no obstante haberse
cumplido las principales, pueda dar lugar a la resolución. Razones: 1. Porque puede dejarse sin efecto un
contrato por minucias, siendo que el contrato se celebra para ejecutarse. En el fondo, estaría de MF al
aprovecharse de este incumplimiento accesorio. 2. No corresponde a la esencia de la institución, derivada de
la infracción de las obligaciones recíprocas que constituyen la bilateralidad del contrato: El precio y la cosa en
la venta, la renta y el goce en el arrendamiento, etc. 3. Otras normas consideran incumplimiento de la
obligación sólo cuando es esencial.
(2) El incumplimiento tendrá el carácter de esencial: (i) Cuando priva sustancialmente al acreedor de lo que tenía
derecho a esperar en virtud el contrato, siempre que tal resultado hubiere sido previsible para el deudor al
momento de contratar. (ii) Cuando las partes lo estipularon expresamente. (iii) Cuando atendida la conducta
del deudor, el acreedor ya no tiene motivos para confiar en que el deudor le cumplirá en el futuro (contempla
incumplimiento dolosos o con culpa grave).
v. Argumentos de la discusión sobre la posibilidad de que el deudor enerve la resolución en CRT pagando.
¿Cuándo se produce la resolución?
(1) Doctrina tradicional: De acuerdo a los arts. 1489 y 1873 CC (“Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el
precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendrá derecho para exigir el precio o la resolución de la venta, con resarcimiento de
perjuicios.”) no basta el incumplimiento, sino que debe solicitarse su declaración judicial y estar la sentencia
firme y ejecutoriada. Mientras ello no ocurra, el pago por consignación tiene igual valor que el pago efectivo y
enerva la acción resolutoria.
(a) Así se ha sostenido casi invariablemente por la doctrina, lo que se funda en el art. 310 CPC, que permite
oponer la excepción de pago (perentoria) en cualquier estado de la causa hasta la citación para oír
sentencia en 1° instancia o hasta la vista de la causa en 2°.
(2) Doctrina moderna: Ejercida la acción resolutoria es improcedente un pago ulterior del deudor, ya que su
derecho a cumplir precluye desde que queda trabada la Litis. El cumplimiento tardío amparado en el art. 310
CPC resulta ineficaz por no ser apto para satisfacer el interés del acreedor. Las razones esgrimidas son las
siguientes: 1. Se vulnera el art. 1489 CC, que otorga la opción exclusivamente al contratante cumplidor. Si se le
da al deudor la opción de pagar durante el juicio, se le estaría dando a él la elección. 2. Una cosa es poder
oponer la excepción de pago, y otra muy distinta es poder pagar. 3. Todo contrato es ley para los contratantes,
por lo que las partes debe cumplir sus obligaciones en la forma y oportunidad convenidas (1545).
(a) Lo único que atenta contra esta tesis es el art. 1879 CC, relativo al pacto comisorio calificado, que
permite al comprador enervar la acción de resolución pagando dentro de 24 horas desde la notificación
de la demanda. Si en este caso el legislador lo permite, por lógica debería permitirse en el caso de la
simple condición resolutoria tácita. Pero esta disposición es especial y no permite sacar conclusiones
generales.
CRO CRT
1 El hecho es cualquier otra cosa que no sea el incumplimiento. El hecho es el incumplimiento.
2 Opera de pleno derecho. Requiere declaración judicial.
3 Requiere manifestación expresa de voluntad. Se subentiende por la ley.
4 Opera respecto de cualquier acto jurídico. Opera sólo en los contratos bilaterales.
5 Necesariamente opera la resolución. El acreedor tiene el derecho optativo para demandar el
cumplimiento forzado o la resolución.
6 No hay derecho a indemnización de perjuicios. 51 Derecho a indemnización de perjuicios.
7 Efectos absolutos. Efectos relativos.
h. PACTO COMISORIO.
i. Definición: “Aquel en que las partes disponen una cláusula en virtud de la cual el incumplimiento provocará la
resolución del contrato”. Resulta parcial y equívoco definirlo como la estipulación de la CRT por el no pago del
precio en el contrato de CV (1877 inc. 1 CC: “Por el pacto comisorio se estipula expresamente que no pagándose el precio al
tiempo convenido, se resolverá el contrato de venta”), porque el PC procede en cualquier contrato y por el incumplimiento
de cualquier obligación.
ii. Clasificación:
51 ¿Por qué no se pueden demandar perjuicios en caso de que se cumpla una CRO? Porque al no haber incumplimiento (algo que le pueda ser imputable
al deudor), no se produce ninguno de los requisitos para que la indemnización proceda (como la mora).
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(1) SIMPLE. CRT expresada. (1) En CV por no pago del precio: Efectos de la CRT (art. 1878). (2) En CV por
incumplimiento de otra obligación o en otro contrato por incumplimiento de cualquiera obligación: Efectos
de la CRT.
(2) CALIFICADO. Acuerdo de las partes en orden a dejar sin efecto el contrato, de inmediato –ipso facto-, si el
deudor incumple sus obligaciones.
(a) En CV por el no pago del precio: Art. 1879: “Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo
convenido, se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo, hacerlo
subsistir, pagando el precio, lo más tarde en las 24 horas subsiguientes a la notificación de la demanda.”
Se discute el momento en que se produce la resolución: (i) cuando se acoge la demanda o (ii) cuando se
extingue el plazo de 24 horas.
(i) Se exige declaración judicial porque: 1. Hay un interés social en la transferencia de dominio. 2. Art. 1878, se aplica a
ambos pactos (si no se demandara, el vendedor no podría ejercer su elección). 3. Art. 1879, “hacerlo subsistir”, es
decir, no se extinguió. 4. El mismo artículo exige demanda, lo que implica un juicio y sentencia.
(ii) Otra posición: Se producirá la resolución siempre y cuando medie un acto recepticio como en el caso
del 1977 CC: “La mora de un período entero en el pago de la renta, dará derecho al arrendador,
después de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro días, para hacer cesar
inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente de que se verificará el pago dentro
de un plazo razonable, que no bajará de treinta días”. Se discute si debe ser judicial o no.
(b) En CV por incumplimiento de otra obligación o en otro contrato por cualquiera:
(i) Abeliuk, Ramos Pazos: Opera ipso iure (por autonomía de la voluntad; no habiendo reglas, se aplica el
art. 1560; renuncia de derechos, 12; la interpretación de las condiciones debe estarse a la intención de
las partes, 1483 y 1484).
(ii) Alessandri, Somarriva, Carlos Peña: El mero incumplimiento no puede provocar la resolución ipso iure
del contrato, aun cuando así lo hayan pactado las partes; se requiere una manifestación de voluntad
resolutiva por parte del contratante diligente. En consecuencia, el PC del art. 1879 sería de aplicación
general: Si el CC en general, y en específico el 1879 aceptan la resolución de pleno derecho, sería
claro que el contrato sólo podrá resolverse mediante una sentencia, ya que esos 2 son los únicos
medios en que la condición resolutoria puede operar.
(iii) Claro Solar: El art. 1879 sólo es aplicable a la CV, de modo que en los demás casos el deudor puede
enervar la acción y hacer subsistir el contrato pagando hasta antes de que se dicte sentencia, aun
cuando se haya expresado una cláusula equivalente al PCC.
iii. El pacto comisorio frente a la regla contenida en el artículo 1977: Respecto de la obligación de pagar la
renta en el contrato de arrendamiento: La disposición limita los efectos del pacto comisorio aún con cláusula de
resolución ipso facto, el cual dispone que “La mora de un período entero en el pago de la renta, dará derecho al arrendador,
después de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro días, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se
presta seguridad competente de que se verificará el pago dentro de un plazo razonable, que no bajará de treinta días”. Especialidad
respecto de la regla del 1489 + Los derechos de la Ley N° 18.101 son irrenunciables para los arrendatarios. Con
esta norma se favorece la supervivencia del contrato.
iv. Prescripción: Reglamentados del CC (1877: estipulación expresa de que no pagándose el precio al tiempo convenido, se resolverá la
CV + 1879: que ello opere ipso iure): El fijado por las partes, si no pasare de 4 años desde la celebración del acto o
contrato. Demás: RG, 5 años desde que la obligación se hizo exigible.
(1) Prescrita la acción del pacto comisorio, ¿podría demandarse la resolución fundada en el artículo 1489? La
acción resolutoria se extingue irremediablemente. El art. 1880 CC se refiere a la acción comisoria del art. 1878
CC, que a su vez se remite a la resolutoria del art. 1873 CC. Si se estipuló pacto comisorio es porque las partes
quisieron someterse a estas reglas, y no a las de la CRT; su renuncia a la acción de esta condición se presume.
Pero la CS admitió la tesis contraria.
i. Acción de resolución.
i. Resolución: Evento de la condición resolutoria.
ii. Concepto de acción resolutoria: Es la que emana de la CR en los casos en que ella requiere sentencia judicial, y en
cuya virtud el contratante diligente solicita que se deje sin efecto el contrato por no haber cumplido la contraparte
alguna de las obligaciones emanadas de él.
iii. Características: 1. Personal. 2. Patrimonial (renunciable, transferible, transmisible, prescriptible). 3. Mueble o
inmueble. 4. Indivisible (subjetiva: si hay varios acreedores, deben ejercitar conjuntamente la acción y si son varios
los deudores, deben ser demandados todos conjuntamente; objetiva: no se puede demandar en parte el
cumplimiento y en parte la resolución).
iv. Efectos:
(1) Entre las partes. (1) Vuelven al estado anterior a la celebración del contrato. (2) El deudor condicional debe
restituir lo que había adquirido bajo condición. (3) Por RG, no debe restituir los frutos percibidos en el
tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador -asignaciones modales con CR-, el donante o los contratantes
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hayan dispuesto lo contrario (ej. de cuando lo dispone la ley: se deben frutos en la resolución de la CV por el no pago del
precio). (4) Debe entregar la cosa en el estado en que se encuentre, con sus aumentos y mejoras, y sufriendo el
acreedor los deterioros fortuitos. (5) Los actos de administración del deudor quedan firmes. (6) Debe
restituírsele lo que había pagado el deudor.
(2) Respecto de 3°. La resolución va a afectarlos cuando el deudor condicional, pendiente la condición, haya
enajenado o gravado la cosa. Por el efecto retroactivo, se entiende que nunca ha sido dueño, por lo que estos
actos son inoponibles al verdadero dueño. Pero para conciliar los intereses, se llega a una regla general: La
resolución no afecta a los terceros de BF (1490 y 1491)
(a) Art. 1490. “Si el que debe una cosa MUEBLE a plazo, o bajo condición suspensiva o resolutoria, la
enajena, no habrá derecho de reivindicarla contra 3° poseedores de BF.”
(i) La norma sólo opera por CR (si se tiene a plazo, se vende cosa ajena; y es imposible si la cosa se debe bajo condición
suspensiva, porque ahí sólo tiene una mera expectativa).
(ii) Si el vendedor no puede recuperar la cosa porque el tercero está de buena fe o por otra causa, puede
dirigir su acción contra el comprador para que éste le pague la parte del precio adeudado más la
indemnización de perjuicios, es decir, puede iniciar la acción de cumplimiento.
(iii) Barros dice que aquí el sentido de enajenación es restringido.
(b) Art. 1491. “Si el que debe un INMUEBLE bajo condición lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o
servidumbre, no podrá resolverse la enajenación o gravamen, sino cuando la condición constaba en el
respectivo título, inscrito u otorgados por escritura pública.”
(i) ¿Qué pasa con los demás gravámenes? 1. Es ejemplificativa. 2. Es taxativa: En el caso de usufructo, uso y habitación,
servidumbre y prenda, se extinguen por resolución del derecho de su autor, sin distinguir entre BF o MF.
(ii) ¿Cuándo consta? Hay problemas con la CRT: Se ha entendido que “constar” no significa que deba estar expresada;
también está si del título aparece que existe una obligación incumplida, pues en ese caso se sabe que puede resolverse.
Para otros, sólo consta en la condición resolutoria expresa.
(iii) ¿Título respectivo? Aquel en cuya virtud adquirió la cosa la persona que ahora pretende enajenar o gravar.
(iv) No se aplica a arrendamiento celebrados por deudor condicional: 1. No son actos de enajenación o gravamen. 2. Puede
arrendar la cosa debida (reglas fideicomiso). 3. CC dice que termina el arrendamiento y arrendador debe indemnizar al
arrendatario.
(v) ¿Contiene el art. 1491 una presunción de MF? Algunos autores sostienen que probándose que la condición constaba y
que el título estaba inscrito u otorgado por EP, se presumiría de derecho la MF, siendo una excepción al art. 707./
Pareciera -señalan- que esa referencia se suprimió de los proyecto del CC para evitar redundancias./ Esta presunción
operaría sólo respecto de los efectos de la restitución de la cosa, no alcanzando a las otras prestaciones que deba el 3°
por efectos de la resolución, como para la restitución de los frutos, las mejoras y la IP. De igual forma, la mayoría de la
doctrina ha indicado que en materia de posesión el 3° sí podría alegar la prescripción adquisitiva ordinaria, porque el
concepto de MF del 1491 sería distinto al del 706, siendo la primera de carácter objetivo y la segunda, subjetiva.
v. Puede intentarse conjuntamente con la acción reivindicatoria a 3°.
vi. Ámbito de aplicación: Contratos innominados, resolución de CV, resolución de permuta, pacto de retroventa y
donación entre vivos.
vii. Diferencias con la acción reivindicatoria:
ACCIÓN REIVINDICATORIA ACCIÓN RESOLUTORIA

Tipos de acción Real. Personal.
Prescripción Por prescripción adquisitiva de un 3°. Prescripción extintiva de 5 años (nunca ejecutiva).
Divisibilidad de la acción Divisible, en el sentido de que se puede Indivisible. Si son muchos acreedores, cumplida la condición tendrán
reivindicar una cuota. que optar de consuno o por la resolución o por la ejecución forzada
(analogía art. 1526 N° 6, porque no es una obligación alternativa).
Transmisibilidad y La acción puede ser intentada además de por el titular, por los sucesores a título singular o universal de éste.
transferibilidad de la acción.
viii. Diferencias con la nulidad:
NULIDAD RESOLUCIÓN
Concepto Es la sanción a todo acto o contrato a que falta alguno de los Evento de la condición resolutoria (art. 1567 N° 9 CC).
requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo acto o
contrato, según su especie o el estado o calidad de las partes (art.
1681 CC).
Acción Personal. Personal.
Propósito Terminar con los efectos del contrato. Ídem.
De qué deriva De un vicio originario del contrato. Del incumplimiento de una parte.
Contra qué Contrato inválido. Contrato válido.
Prescripción NA: 10 años. NR: 4 años (+ confirmación). Prescripción extintiva de 5 años, desde que la obligación se
hizo exigible (nunca ejecutiva).
Prestaciones Más estrictas. Menos estrictas.
80
mutuas:
Contra quién 3°, sin importar si están de BF o MF. Sólo contra 3° de MF.
Efectos retroactivo Sí. Se discute.
Efectos cuando se Mejoras: Necesarias: deben restituirse a los poseedores de BF y Mejoras: Aprovechan al acreedor, sean necesarias, útiles o
acoge MF./Útiles: reivindicante debe abonar al poseedor de BF el costo que voluptarias.
le significaron o el mayor valor de la cosa. El de MF no tiene derecho
a que le sean restituidas./Voluptuarias: los poseedores vencidos sólo Deterioros: Perjudican al acreedor, salvo que provengan de
tienen derecho a llevarse los materiales. un hecho o culpa del deudor.
Deterioros: El poseedor de BF debe abonarlos sólo en cuanto le Frutos: El deudor no los debe, salvo pacto en contrario (lo
hubieren sido provechosos. El de MF, sólo si provienen de su hecho que se compensa con las indemnizaciones a que queda
o culpa. obligado el deudor).
Frutos: El poseedor de BF no debe los frutos percibidos antes de la

contestación de la demanda. El de MF, debe sólo los percibidos y los
que hubiera podido percibir el dueño con mediana inteligencia.
ix. Rescisión, resolución y resciliación:
Rescisión Resolución Resciliación

Concepto Es la sanción a todo acto o contrato a Evento de cumplirse una condición “Toda obligación puede extinguirse por una
que falta alguno de los requisitos que la resolutoria. convención en que las partes interesadas, siendo
ley prescribe para el valor del mismo capaces de disponer libremente de lo suyo,
acto o contrato, según la calidad o consienten en darla por nula.” (1567 n1) (Parte
estado de las partes (1681). de la doctrina considera que está bien utilizada la
palabra “nulidad” xq ese es el efecto que le
quieren dar las partes)
Origen Vicio originario Incumplimiento de una condición Voluntad de las partes
resolutoria
Contrato Contrato inválido Contrato válido Contrato válido
Efectos entre Volver al estado anterior. Prestaciones Volver al estado anterior. Los que las partes quieran.
partes mutuas. 1687 inc. 1: (a) Si el acto (1) Vuelven al estado anterior a la
engendró o° que no se han cumplido, celebración del contrato. (2) El deudor
ellas se extinguen para volver al estado condicional debe restituir lo que había
anterior. adquirido bajo condición. (3) Por RG, no
(b) Si la extinción no permite ese efecto, debe restituir los frutos percibidos en el
las partes deberán efectuar las tiempo intermedio. (4) Debe entregar la
prestaciones tendientes a restituir lo cosa en el estado en que se encuentre, con
debido. sus aumentos y mejoras, y sufriendo el
acreedor los deterioros fortuitos. (5) Los
actos de administración del deudor quedan
firmes. (6) Debe restituírsele lo que había
pagado el deudor.
Efectos con 3° Acción reivindicatoria contra 3 sin Se rigen por el 1490 y 1491 (sólo contra 3 Hay que distinguir: (1) Adquirieron su derecho
importar si están de BF o MF. de MF) antes de la resciliación: Le es inoponible. (2) Lo
adquirieron después: Acción reivindicatoria.
6) OBLIGACIONES MODALES
a. Ubicación en el Código Civil. El CC trata las asignaciones modales en los arts. 1089 y ss. CC (Libro III). De acuerdo
al art. 1493 CC, estas normas se aplican a las convenciones en lo que no pugnen con los artículos anteriores. Es lógico
el CC al tratar esta modalidad en las asignaciones testamentarias, pues es allí donde normalmente suele tener aplicación.
b. Definición del modo (art. 231 BIS). El art. 1089 CC no lo define, sino sólo lo diferencia de la condición: Art. 1089
CC. “Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligación de aplicarlo a un fin especial, como el
de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicación es un modo y no una condición suspensiva. El modo,
por consiguiente, no suspende la adquisición de la cosa asignada.”
i. El modo es la carga que se impone a quien se otorga una liberalidad. O, de acuerdo al art. 1089 CC, es el fin
especial al que debe aplicarse el objeto asignado.
c. Modo y condición. El modo no suspende la adquisición del derecho, lo que concuerda con el art. 1091 CC, que libera
al asignatario de prestar caución de restitución para el caso de que no se cumpla el modo. Pero no siempre es fácil
distinguirlos. Ej. modo: Dejo $1 millón para que se construya un hogar de ancianos. Ej. condición: Doy $1 millón si es
que Juan se casa con María.
d. Forma de cumplir el modo. Debe cumplirse en la forma que las partes acordaron, y si no lo determinaron, el juez
puede hacerlo atendiendo en lo posible a la voluntad de las partes. El modo se puede cumplir por equivalencia. Si
el modo no se puede cumplir en la forma especial prescrita por el testador, imposibilidad que no deriva de hecho o
culpa del asignatario, puede cumplirse en otra forma análoga que no altere la substancia de la disposición, y que
apruebe el juez (art. 1093 inc. 2º CC). Esto es una diferencia importante con la condición, que tiene que cumplirse
literalmente en la forma convenida (art. 1484 CC).
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e. Efectos del incumplimiento del modo: Ninguno, salvo que esté consagrado en conjunto con una cláusula
resolutoria, en cuyo caso tiene sus efectos: Resolver el contrato más indemnización de perjuicios.
i. Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a un hecho ilegal o inmoral, o está concebido en términos
inteligibles, no vale la disposición (art. 1093 CC). Debe entenderse que la obligación modal es nula. a) Si la
imposibilidad es relativa, se puede cumplir por equivalencia (art. 1093 inc. 2º CC). b) Si la imposibilidad es
sobreviniente:
(1) Si no hay cláusula resolutoria:
(a) Si no hay hecho o culpa del deudor: No se cumple el modo.
(b) Si hay hecho o culpa del deudor: 1. Si el modo está establecido en beneficio exclusivo del deudor: no se
genera para el deudor obligación alguna (art. 1092 CC). 2. Si el modo está establecido en favor de un
tercero, éste puede pedir cumplimiento forzado e indemnización de perjuicios.
(2) Si hay cláusula resolutoria: Art. 1090 CC. “En las asignaciones modales se llama cláusula resolutoria la que
impone la obligación de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo./ No se entenderá que
envuelven cláusula resolutoria cuando el testador no la expresa.”52
f. Plazo de prescripción de la obligación modal. Se aplican las reglas generales: 5 años desde que se hace exigible (arts.
2514 inc. 2º y 2515 CC).
g. La obligación modal es transmisible. Art. 1095 CC. “Si el modo consiste en un hecho tal, que para el fin que el
testador se haya propuesto sea indiferente la persona que lo ejecute, es transmisible a los herederos del asignatario.”
7) OBLIGACIONES A PLAZO.
a. Reglamentación del plazo en el Código Civil. Está tratado en forma inorgánica: Arts. 48 a 50 CC: formas de
computar los plazos. Arts. 1494 a 1498 CC: obligaciones a plazo. Arts. 1080 a 1088 CC: asignaciones testamentarias a
día. Plazo como modo de extinguir los contratos de tracto sucesivo. Ej. Art. 1950 N° 2 (arrendamiento).
b. Concepto legal. Art. 1494 inc. 1º CC. “El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación…”. Pero
esto comprende sólo el plazo suspensivo.
c. Concepto doctrinal. El plazo es un acontecimiento futuro y cierto que suspende la exigibilidad o la extinción de un
derecho y que produce sus efectos sin retroactividad.
d. Clasificación de los plazos.
i. Determinado: Se sabe cuándo va a ocurrir el hecho. Indeterminado: Se sabe que va a ocurrir, pero no se sabe
cuándo (art. 1081 inc. 2° CC).
ii. Fatal: Por su sólo cumplimiento se extingue irrevocablemente un derecho. Se conocen por la expresión “en” o
“dentro de” y tienen importancia especial en materia procesal. No fatal: No obstante estar vencido el plazo, puede
ejercerse todavía válida y eficazmente el derecho, hasta que no se acuse la rebeldía correspondiente.
iii. Expreso: Es el que estipulan las partes. Tácito. Es el indispensable para cumplirlo. Esto tiene importancia para
efectos de constituir en mora al deudor (art. 1551 N° 2 CC).
iv. Convencional: Lo estipulan las partes. Legal: Lo establece la ley. Judicial: Lo fija el juez. La regla general es que los
plazos sean convencionales. Los legales son excepcionales en materia civil, pero abundan en materia procesal.
v. Continuo o corrido: No se suspende durante los feriados. Discontinuo o de días hábiles: Se suspende durante los
feriados. La regla es que los plazos sean corridos (art. 50 CC). La excepción más importante es la del art. 66 CPC
respecto de los plazos de días. En general, los plazos procesales son de días útiles.
vi. Suspensivo: Marca el momento desde el cual empieza el ejercicio de un derecho o el cumplimiento de una
obligación. Extintivo: Por su cumplimiento extingue un derecho y la correlativa obligación.
e. Diferencias con la condición:

PLAZO SUSPENSIVO CONDICION SUSPENSIVA
1. En qué consiste Hecho futuro cierto. Hecho futuro incierto.
2. Qué produce Exigibilidad de un derecho. Nacimiento de un derecho.
3. Pago anticipado Se permite, porque el derecho existe. Implica pago de lo no debido y da derecho a repetir.
4. Efecto retroactivo No tiene efecto retroactivo. Tiene, por regla general, efecto retroactivo (se discute).
5. Estados Pendiente y cumplido. Pendiente, fallida y cumplida.
f. Efectos del plazo. Hay que distinguir entre plazo suspensivo o extintivo, en sus 2 estados.
i. Plazo suspensivo:
(1) Pendiente. El derecho ha nacido (art. 1084 CC), pero la obligación no es actualmente exigible. Consecuencias: 1.
El acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligación; por eso no corre prescripción contra el
acreedor (art. 2514 inc. 2º CC), y no opera la compensación legal (art. 1656 N° 3 CC). 2. Si el deudor paga
antes, paga lo debido, y no puede pedir restitución (art. 1495 CC). El pago anticipado es una renuncia al plazo.
Pero esto no se aplica al caso del art. 1085 CC, referido a las asignaciones desde día cierto pero
52 En los contratos, esta cláusula sería un pacto comisorio.

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indeterminado. 3. El acreedor puede impetrar medidas conservativas. La ley no lo dice, pero si puede el
acreedor condicional, con mayor razón puede el a plazo, que ya tiene el derecho. 4. El derecho y la obligación
a plazo se transmiten (art. 1084 CC).
(2) Vencido. La obligación del deudor pasa a ser actualmente exigible, por lo que empieza a correr la prescripción,
y puede operar la compensación legal. Si el plazo es convencional, su solo cumplimiento constituye en mora al
deudor (art. 1551 N° 1 CC).
ii. Plazo extintivo. Pendiente: El acto produce todos sus efectos, como si fuera puro y simple. Cumplido: Se
extingue el derecho por el solo ministerio de la ley, pero sin efecto retroactivo. En los contratos de tracto sucesivo,
se extingue el contrato.
g. Extinción del plazo. 3 causales:
i. Cumplimiento (vencimiento). Es la forma normal de extinguirse.
ii. Renuncia. Puede renunciarlo sólo aquel en cuyo beneficio está establecido (art. 12 CC). Lo normal es que sea en
favor del deudor. Art. 1497 CC. “El deudor puede renunciar el plazo, a menos que el testador haya dispuesto o las
partes estipulado lo contrario, o que la anticipación del pago acarree al acreedor un perjuicio que por medio del
plazo se propuso manifiestamente evitar./ En el contrato de mutuo a interés se observará lo dispuesto en el
artículo 2204.” De acuerdo a esta disposición, si el mutuo es con interés, no se puede pagar antes, pues el plazo
está establecido en beneficio de ambas partes.
iii. Caducidad.
(1) Caducidad legal.
(a) Deudor constituido en quiebra o que se halle en notoria insolvencia (art. 1496 N° 1 CC).
(b) Deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido considerablemente
su valor. Pero el deudor puede reclamar el beneficio del plazo, renovando o mejorando las cauciones (art.
1496 N° 2 CC). Requisitos: a. Que haya un crédito caucionado. b. Que las cauciones se hayan extinguido
o disminuido de valor. c. Que ello se deba a un hecho o culpa del deudor. Si se debe a caso fortuito, no
caduca el plazo, salvo en el caso de la hipoteca.
(2) Caducidad convencional. Se produce cuando las partes en forma expresa acuerdan que el acreedor pueda
exigir el cumplimiento inmediato y total de la obligación, si el deudor incumple. Es lo que se llama hoy día
“cláusula de aceleración”, que crea problemas en cuanto al momento en que empieza a correr la prescripción.
(a) Concepto: Pacto en virtud del cual las partes convienen anticipar el cumplimiento de una obligación que
se ha diferido en el tiempo, en el evento que el deudor incurra en alguna de las situaciones fácticas
previamente acordadas. Su efecto es producir la caducidad del plazo que el deudor tenía para satisfacer la
deuda, lo que importa que la obligación en ese momento se hace exigible y, consecuencialmente, el
acreedor se encuentra legitimado para ejercer todas las acciones que el ordenamiento jurídico le confiere
para obtener el pago íntegro de su acreencia, pero siempre respetando las normas que regulan la
prescripción extintiva.
(b) Finalidad: Hacer exigible el total de una deuda como si estuviera vencida, no obstante existir plazos
pendientes, por el no pago, retardo o mora en el pago de una o más de las cuotas en que se encuentre
dividida la obligación.
(c) Tipos: Se pueden redactar de dos formas: 1. Imperativa: Aquella en que se señala que la simple mora del
deudor trae como consecuencia la exigibilidad del total de las cuotas del pagaré. 2. Facultativa: Faculta al
acreedor para cobrar el total de las cuotas como si lo fueran de plazo vencido (“podrá”).
(d) Problema de la prescripción: La jurisprudencia ha desarrollado los siguientes criterios:
(i) El plazo se cuenta desde que el acreedor presenta la demanda y alcanza al total de la deuda:
Por ser un acto unilateral del acreedor, no es necesario que su intención se exprese en términos
formales, sino que basta que de su quehacer aparezca la intención de exigir el pago total de la deuda.
Ej., Banco demanda al deudor para que sea condenado a pagar el saldo total de la deuda que a ese
momento se encontraba reducida.
(ii) El plazo se cuenta desde la notificación judicial de la demanda y sólo alcanza a las cuotas
impagas y vencidas (no a la deuda total): La exigibilidad de las obligaciones de vencimiento
futuro no se producen automáticamente por el sólo retardo en el pago de una cuota ni por la sola
presentación de la demanda, sino que ésta necesita ser notificada. Además, el plazo de prescripción –
si el deudor opone la excepción- debe atender sólo a las cuotas ya vencidas, porque son esas las
exigibles desde el acto de aceleración.
(iii) El plazo se cuenta desde que el deudor se constituyó en mora: Desde ese momento, el acreedor
queda facultado para ejercer todas las acciones que el ordenamiento jurídico le confiere para obtener
el pago de su acreencia.
(iv) El Profesor Domínguez Águila sostiene que debe prevalecer la última posición, por las razones
siguientes: (a) Porque cuando el art. 98 citado emplea la frase “vencimiento del documento” se está
refiriendo claramente al vencimiento de la letra de cambio, en que el vencimiento del documento se
confunde con el vencimiento de la obligación, por lo que esa disposición no sería aplicable al pagaré
83
pagadero en cuotas, el cual no tiene un vencimiento único, sino vencimientos distintos y sucesivos;
(b) Porque computar el plazo de prescripción desde la fecha de vencimiento de la última cuota
pactada es inaceptable, ya que por haber hecho uso el acreedor de la cláusula de aceleración pactada,
ello ha acarreado la extinción de los vencimientos primitivos, por lo que no sería posible computar el
plazo de la prescripción desde la fecha del vencimiento de la última cuota pactada desde que tal
vencimiento habría dejado de existir; (c) Porque la denominada “cláusula de aceleración” debe su
nombre precisamente a que su objetivo es “acelerar” el crédito del acreedor, provocando la
caducidad de los plazos primitivos y anticipando el vencimiento del total de la obligación, la cual
queda como si fuera de plazo vencido y en esas condiciones resulta improcedente estimar
subsistentes los plazos primitivos para los efectos de computar el plazo de prescripción; (d) Porque
en caso de optar el acreedor por hacer efectiva la cláusula de aceleración, no obstante encontrarse
ésta establecida en su favor, “ello lo somete a todas las consecuencias jurídicas de su decisión entre
las cuales se halla la prescripción de la acción si concurren los requisitos legales” (. . .) “el acreedor
debe accionar desde que la obligación se hizo exigible, lo que ocurre, tratándose de deudas divididas
en cuotas que están pendientes de pago, desde la fecha de vencimiento de cada una de ellas. Para
impedir que su acción de cobro quede enervada por la excepción de prescripción que puede alegar el
demandado, está obligado a ejercitarla antes que se cumplan los plazos que la ley establece y que
permiten declarar la prescripción de la acción”./ El plazo de la prescripción extintiva debe así
computarse desde la fecha de la mora, que corresponde al momento en que la obligación se hizo
exigible conforme lo establece el art. 2.514 inc. 2º del Código Civil.
(e) Criterios jurisprudenciales que distinguen entre la cláusula imperativa y la facultativa:
(i) Distingue entre cláusula imperativa y facultativa: Si es imperativa, verificado el retardo o la
mora, la obligación se hará íntegramente exigible, independientemente de que el acreedor manifieste
su voluntad de ejercer el derecho que le confiere la estipulación. Desde esa fecha comienza a correr
el plazo de la prescripción extintiva. Si es facultativa, en cambio, la total exigibilidad dependerá del
hecho de que el acreedor exprese su intención de acelerar el crédito, y la prescripción empezará a
correr respecto de cada cuota, desde el respectivo incumplimiento.
(ii) No distingue, y hace exigible el total desde que el deudor se constituye en mora: El sentido
de la cláusula de aceleración es hacer exigible una obligación que se paga en cuotas, por el sólo hecho
de la mora de una de ellas, cualquiera sea el sentido imperativo o facultativo en que se haya
redactado la cláusula. Ello se sostendría en que la Ley N° 18.092 señala que el plazo de prescripción
de las acciones cambiarias es de un año contado desde el día del vencimiento del documento, hecho
que se va a producir en el caso del pago en cuotas, por la mora de una de ellas cuando se haya
pactado la aceleración.
IV. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
1) Concepto:
a) Tradicional: Derechos que la ley confiere al acreedor, para exigir del deudor el cumplimiento exacto, íntegro y oportuno
de la obligación, cuando éste no la cumpla en todo o en parte o está en mora de cumplirla. Es inexacto, pues comprende sólo
una parte de los efectos.
b) Actual: Deber de prestación que compete al deudor, al cual corresponde el derecho del acreedor a la prestación. El
primer efecto será el pago voluntario, y si no lo hay, la ley confiere derechos al acreedor para obtener el cumplimiento. ¿Por qué la doctrina
tradicional da ese concepto? Porque por el derecho general de prenda que se le concede al acreedor con la obligación, se da por supuesto que la
situación a la que se refiere es a la del incumplimiento del deudor.
2) Diferencia entre “estar obligado” y “ser responsable”. “En un sentido amplio, la idea de obligación expresa el deber
de realizar la prestación (deuda), mientras la responsabilidad civil expresa la potestad que el Derecho confiere al acreedor
para actuar contra el patrimonio del deudor (…)”53
3) Efecto natural: Cumplimiento de la obligación.
4) Efectos en caso de incumplimiento: (a) Cumplimiento forzado (derecho principal), (b) Pago de una suma de dinero
equivalente al beneficio pecuniario que acarrearía el cumplimiento de la obligación (derecho secundario o subsidiario de
indemnización de perjuicios). (c) Derechos auxiliares para conservar la integridad del patrimonio del deudor en la cual se
hará valer el derecho de prenda general.
5) CUMPLIMIENTO FORZADO DE LA OBLIGACIÓN.

a) Art. 2465 CC: “Toda obligación personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecución sobre todos los bienes
raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptuándose solamente los no embargables, designados en el
art. 1618.”
53 BARROS. La diferencia… ob.cit., p. 722

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b) Según tipo de obligación:

i) DAR:
(1) Tipos:
(a) De dinero: El acreedor se dirige directamente sobre el dinero del deudor o sobre sus bienes, para
realizarlos y pagarse con el producto.
(b) Género: Como el género no perece, el deudor siempre puede encontrar con qué pagar.
(c) Especie o cuerpo cierto en poder del deudor: Se dirige a obtener la entrega de la especie, o al pago de la
indemnización si eso no es posible.
(2) Ejecución forzada: (1) La obligación conste en un título ejecutivo, (2) sea actualmente exigible, (3) sea
líquida o pueda liquidarse mediante simples operaciones aritméticas, con sólo los datos que el título ejecutivo
suministre, (4) la acción ejecutiva no haya prescrito (RG: 3 años desde que obligación se hace actualmente
exigible). Si no se reúnen, se debe demandar en juicio declarativo.
ii) HACER:
(1) Constituido en mora el deudor, el acreedor puede pedir a su elección junto con la indemnización de la mora,
cualquiera de estas 3 cosas, a su elección (art. 1553 CC):
(a) Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido.
(b) Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un 3° a expensas del deudor.
(c) Que le deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato.
(2) Ejecución forzada: (1) TE, (2) que la obligación esté determinada, (3) sea actualmente exigible, y (4) que la acción
no haya prescrito. a) Si el hecho debido es la suscripción de un instrumento o la constitución de una
obligación, puede hacerlo el juez si el deudor no lo hace en un plazo, b) Si es la ejecución de una obra
material, se le da un plazo para que empiece. Los perjuicios se demandan en juicio declarativo, y la sentencia
fija la existencia y monto.
(3) Indemnización: En juicio declarativo (pues el valor de lo demandado no puede consta en el título), cuya
sentencia fije la existencia y monto de los perjuicios. La sentencia ejecutoriada valdrá como TE.
iii) NO HACER: Art. 1555 CC:
(1) El deudor debe deshacer lo hecho: 1. Si puede destruir la cosa hecha y siendo ellos necesario para el objeto
que se tuvo al celebrar el contrato, el deudor será obligado a destruirla o se autorizará al acreedor para que lo
haga a expensas del deudor. 2. Si el objeto puede obtenerse por otros medios, el deudor que se allane a
prestarlo será oído.
(2) Si el deudor no puede deshacer lo hecho o si ocurren cualquiera de las demás cosas, deberá indemnizar
perjuicios.
c) Por tanto, sólo es posible la ejecución forzada en: a.- obligaciones de dar una especie en poder del deudor, b.- de
dar un género, c.- de hacer que puedan ejecutarse por terceros a expensas del deudor, d.- de no hacer, si puede
destruirse lo hecho y ello es necesario.
d) Caso: Compraventa en que no se paga el precio, siendo que consta en escritura pública. ¿Cuenta con todos
los requisitos para solicitar la ejecución forzada? (a) Título ejecutivo: Escritura pública. (b) Actualmente exigible.
(c) Sea líquida o se pueda liquidar mediante simples operaciones aritméticas. (d) Acción ejecutiva no esté prescrita.
e) En las obligaciones de dar, ¿se puede optar entre el cumplimiento o la indemnización? (a) Algunos dicen que
puede hacerse la elección en las obligaciones de dar, porque sería un principio general, aunque el CC no lo dice, y
porque es la solución que da el CC respecto de la cláusula penal. (b) Otros dicen que hay pedir primero el
cumplimiento forzado, porque los art. 1553, 1555 y 1537 son excepcionales, y porque si no la obligación sería
alternativa a elección del acreedor, situación que la ley debería establecer expresamente. Esto es lo que debemos
entender.
6) INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS.
a) Concepto: Es el derecho del acreedor para obtener del deudor el pago de una cantidad de dinero equivalente al
beneficio pecuniario que le habría reportado el cumplimiento exacto, íntegro y oportuno de la obligación.
b) Clases:
i) Compensatoria: Cantidad de dinero a que tiene derecho el acreedor para repararle el perjuicio que le reportó el
incumplimiento total o parcial de la obligación. Por regla general, el cumplimiento de la obligación principal
impide el cobro de una indemnización compensatoria, salvo los casos de la cláusula penal (donde las partes
pueden acordar que se lleven ambos a efecto) y de la transacción (art. 2463 CC: “Si se ha estipulado una pena contra el
que deja de ejecutar la transacción, habrá lugar a la pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transacción en todas sus partes.”).
ii) Moratoria: Tiene por objeto reparar al acreedor el perjuicio sufrido por el cumplimiento tardío de las obligaciones.
Sí se puede demandar conjuntamente con el cumplimiento.
c) Requisitos:
i) I NCUMPLIMIENTO DEL DEUDOR : Incumplimiento de una obligación contractual, de un contrato válido.
Ámbito de aplicación: Común, cualquiera sea el origen de la obligación incumplida, salvo que la ley o las partes
hayan dado reglas distintas.
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(1) El incumplimiento contractual, ¿es un MEO? No, ya que sólo cambia de objeto: De estar obligado a lo
pactado, pasa a deber en dinero lo equivalente a dicho cumplimiento. Por tanto, la obligación no se extingue.
(2) ¿Podría cambiar el contenido de la prestación con el sólo incumplimiento, si no se ha extinguido la obligación
primaria? No, porque es necesario demandar para pedir el cumplimiento por equivalencia.
(3) Obligaciones de medios y resultados en la determinación del incumplimiento contractual. 54
(4) ¿Puede tratarse de cualquier incumplimiento, en cuanto a su relevancia? (Tapia): La jurisprudencia ha
entendido que sí. Recordar que para resolver el contrato, el incumplimiento debe ser relevante.
ii) PERJUICIO DEL ACREEDOR . Daño, detrimento, menoscabo o lesión que sufre el acreedor en su persona o en
sus bienes por el incumplimiento del deudor. Los debe probar el que los alega (1698 CC), pero no deben probarse
en (i) la cláusula penal, (ii) indemnización moratoria en obligaciones de dinero. Clases de perjuicios: (1) Daño material:
Daño emergente, lucro cesante y pérdida de una oportunidad.55 (2) Daño moral. (3) Perjuicios directos (previsto e
imprevisto) e indirectos.
iii) N EXO CAUSAL ENTRE EL INCUMPLIMIENTO Y PERJUICIOS. Relación con perjuicios (art. 1556 y 1558.):
Nunca se deberán perjuicios indirectos, ni aún existiendo dolo.
iv) I MPUTABILIDAD DEL DEUDOR:

(1) DOLO:
(a) Concepto: Art. 44 inc. final CC, “El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro”. Críticas:
(i) Si nos atenemos al tenor literal, el dolo sólo existe cuando la acción u omisión del deudor se realiza
con la intención premeditada de causar ese daño (dolo directo). Así se ha entendido
tradicionalmente, descartando la figura del dolo eventual.
(ii) Pero algunos autores opinan que comprende ambas hipótesis de dolo. El dolo consiste en la
representación del efecto dañoso en nuestro actuar (acción u omisión), unida a la certeza (dolo
directo) o la mera probabilidad (dolo eventual) de que el efecto se produzca.
(iii) En la práctica, el deudor no deja de cumplir para perjudicar al acreedor, sino para conseguir una
ventaja.
(b) Campos del dolo civil: 1. Vicio del consentimiento. 2. Agravante de la responsabilidad del deudor en la
fase de cumplimiento de los contratos (1558). 3. Presupuesto del delito civil.
(c) Teoría unitaria del dolo: En los 3 campos en que incide el dolo es el mismo: a) Está definido en el título
preliminar, b) siempre importa una intención de perjudicar a otro, c) su efecto es el mismo (se tiende a
restablecer la situación anterior a él), d) las reglas que lo gobiernan son las mismas.
(2) CULPA:
(a) Concepto: Extracontractual: Omisión de la diligencia que se debe emplear en el cumplimiento de una
obligación o en la ejecución de un hecho. Contractual: Falta de cuidado debido en el cumplimiento de un
contrato. / Nicolás Rojas: Conducta que no se conforma con el deber de cuidado.
(b) Gradación de la culpa (art. 44 CC):
(i) Culpa grave, negligencia grave, culpa lata: Es la que consiste en no manejar los negocios ajenos
con aquel cuidado que aún las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en negocios
propios. Equivale al dolo.
(ii) Culpa leve, descuido leve, descuido ligero: Es la falta de aquella diligencia y cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios. El que debe administrar un negocio
como un buen padre de familia es responsable de esta especie de culpa.
(iii) Culpa o descuido levísimo: Es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso
emplea en la administración de sus negocios importantes.
(c) Culpa de la que responde el deudor: (a) A la que se haya obligado. (b) Según reglas especiales, si las hay
(como en mutuo y fianza: leve). (c) Si nada se ha acordado, es responsable de 1.- Culpa lata, en los
contratos que por su naturaleza sólo son útiles al acreedor, 2.- Leve, en los que se hacen para beneficio
recíproco, 3.- Levísima, en los que el deudor es el único que reporta beneficio (1547 CC56). Lo normal es
que por leve.
54 Véase supra “Clasificación de las obligaciones” en “Obligaciones”.

55 Véase infra “Responsabilidad por culpa o aquiliana” en "Responsabilidad Extracontractual”.
56 Art. 1547 CC: “El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su naturaleza sólo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en
los contratos que se hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima, en los contratos en que el deudor es el único que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran dañado a la
cosa debida, si hubiese sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega.
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(i) El acreedor debe probar la existencia del contrato y alegar su incumplimiento, mientras que corresponde al deudor
acreditar que actuó con la diligencia debida.
a. Alcance de asimilación de culpa grave al dolo: discusión, (a) Si bien en REC la culpa se presume, tratándose de
la culpa grave la cuestión debiera ser distinta, por equipararse ésta al dolo, el que debe ser probado (1459).
Razones: i.- el 44 CC no distingue equiparando ambos conceptos, ii.- la norma viene de Pothier que le daba
alcance amplio, iii.- no es lógico presumir la culpa grave contractual si el dolo no se presume. Somarriva
adhiere a esta corriente. (b) La equivalencia no tiene alcances probatorios: Opinión mayoritaria: i.- La culpa se
presume siempre, ii.- no son la misma cosa, pues por algo el 44 da 2 definiciones, iii.- equiparar ambos
conceptos significa afirmar que la imprudencia del deudor es tan grave que permite pensar que ha querido
causar daño. Es por ello que se identificarían en cuanto a la extensión de la responsabilidad (1558), iv.- al no
distinguir el art. 1547 sobre qué tipo de diligencia o cuidado debe recaer la prueba, debe concluirse que la
culpa grave también se presume (Claro Solar). Según esta doctrina, que la culpa grave se equipare al dolo no
significa que sean lo mismo. La equivalencia se refiere sólo a sus efectos civiles, es decir, a la igualdad de
responsabilidad que en lo civil debe afectar al que se vale de dolo y al que incurre en culpa grave.
i. Hay consenso en que:
1. Art. 1465 CC. “El pacto de no pedir más en razón de una cuenta aprobada, no vale en
cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado expresamente. La condonación del
dolo futuro no vale.”
2. Art. 1558 inc. 1° CC. “Si no se puede imputar dolo al deudor, sólo es responsable de los
perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es
responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no
haberse cumplido la obligación o de haberse demorado su cumplimiento.” Si el deudor
actúa con dolo o culpa grave, será obligado a pagar, además, los perjuicios imprevistos.
3. Art. 2317 CC. “Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada
una de ellas será solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito
o cuasidelito, salvas las excepciones de los artículos 2323 y 2328./Todo fraude o dolo
cometido por dos o más personas produce la acción solidaria del precedente inciso.”
(d) ¿Se puede descargar al deudor de todo tipo de culpa? No. ¿Por cuál culpa debe responder siempre? Culpa
grave. ¿De dónde se puede deducir esto? Art. 1465: “La condonación del dolo futuro no vale.”,
entendiéndose que en este aspecto se asimila el dolo con la culpa grave. ¿Cuál es la sanción si es que se
exonera de esta culpa, en consideración que el artículo sólo señala que “no vale”? ¿Por qué será la NA y
no la NR, que es la RG? Puede deducirse a partir de los arts. 10, 1466 y 1682 CC que la sanción a la
realización de un acto prohibido por la ley es la NA.
(e) Diferencias culpa y dolo en materia probatoria. (1) Art. 1459 CC. “El dolo no se presume sino en los
casos especialmente previstos por la ley. En los demás debe probarse.”/ La culpa contractual se presume
(la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la del caso fortuito, al que lo
alega, 1547 inc. 3 CC. Excepción: 2158 CC, del mandato (1679, 1590 CC).). (2) El dolo se aprecia en
concreto./La culpa contractual, en abstracto.
(3) Culpa contractual por el hecho ajeno: Art. 1679 CC establece que “En el hecho o culpa del deudor se
comprende el hecho o culpa de las personas por quienes fuere responsable”.
(a) Diferencias con REX: 1. En REC se trata de una materia de derecho estricto. 2. “…en materia
contractual el deudor es responsable por el hecho del tercero que participa en la ejecución de la
obligación como su fuera un acto propio, sin que le resulte admisible excusar su incumplimiento
probando que personalmente actuó con diligencia. Fundamento de esta responsabilidad estricta son dos
normas que se refieren a la obligación de dar un cuerpo cierto, cuya doctrina puede ser generalizada a
todo tipo de obligaciones contractuales (artículos 1590 I y 1679). Ocurre que al acreedor resulta
usualmente indiferente cómo cumple el deudor la obligación que emana del contrato, pero una vez
producido el incumplimiento, el deudor responde aunque éste se deba a la negligencia de un dependiente
o un contratista. En otras palabras, la responsabilidad contractual se extiende indistintamente a los
hechos del propio deudor, los de sus dependientes y de sus subcontratistas.”57
(4) Dolo, culpa grave y mala fe. Por regla general, el CC asimila los conceptos de mala fe y dolo, utilizándolos
indistintamente. Pero, según parte de la doctrina, habría casos excepcionales en que la ley se refiere a una mala
fe no asimilable al dolo. En dichos casos, se ha determinado que lo que en realidad de establece es una
presunción de actuar de forma negligente, y no dolosa (que además puede excluir la culpa grave). En opinión
de algunos, la mala fe tiene que ver con la conciencia de que el acto que se realiza no es el correcto, como por
ejemplo sería la venta de un bien a un 3° a sabiendas de que no le pertenece. El dolo, por otra parte,
implicaría la voluntariedad de causar un perjuicio (lo que se ajustaría al concepto del art. 44 CC, que en
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.”
57 BARROS. Tratado… ob.cit., p. 168
87
relación a la teoría tripartita del dolo, pareciera concordar cabalmente con él en su fase de elemento del delito
civil).
(a) El caso del art. 1491 CC sería uno de los en que la mala fe no sería asimilable al dolo. La presunción que
establece la norma opera respecto de los efectos de la restitución de la cosa y no alcanza a las otras
prestaciones que deba el 3° por efectos de la resolución. De este modo, si la condición constaba en el
título respectivo, inscrito u otorgado por escritura pública procede la acción reivindicatoria contra el
tercero poseedor, pero no se le debe de considerar de mala fe para los efectos de los frutos, las mejoras o
la indemnización de perjuicios.
(b) En igual sentido, se pronuncia la mayoría de la doctrina respecto de la posesión, la que puede ser
originariamente de buena fe. Así, el 3° podrá adquirir por prescripción ordinaria –salvo que se pruebe su
mala fe inicial- y no se le considerará haber adquirido la posesión de mala fe a pesar de cumplirse los
supuestos del art. 1491 CC, es decir, que "la condición constaba en el título respectivo, inscrito u
otorgado por escritura pública". Por ello podría entenderse que la asimilación de la culpa grave al dolo
exige que se pruebe la negligencia grave.
(c) Otro caso es el de la “mala fe pauliana” del art. 2468 CC, que se presenta como el conocimiento del mal
estado de los negocios del deudor.
(d) En resumen, el Legislador establece casos de los cuales se presume la mala fe, independientemente que
ellos no sean demostrativos de una conducta dolosa o propia de una negligencia grave. También en
situaciones excepcionales se establece una presunción de un actuar contrario a la buena fe, que lleva a que
sólo se produzcan alguno de los efectos propios del dolo.
(e) Sin perjuicio de todo lo anterior, para parte de nuestra doctrina no cabría en ningún caso asimilar los
conceptos de dolo con mala fe. Así, el dolo atiende a un estado de conciencia, es decir, a una
consideración interna; en cambio, la mala fe a una conducta contraria a un proceder leal, es decir, atiende
a consideraciones externas. En este sentido, la mala fe no agrava la responsabilidad del deudor. Otros
consideran que el dolo siempre importa una intención, ya sea de causar prejuicios, eludir la ley o engañar,
en cambio la mala fe sería un conocimiento o conciencia; en fin, es un aspecto no resuelto por la ley y
tratado de forma dispar por la doctrina.
i) Q UE NO OCURRA UNA CAUSA DE EXENCIÓN DE RESPONSABILIDAD:

(1) Caso fortuito o fuerza mayor: Concepto: Art. 45 CC: “…imprevisto a que no es posible resistir…”. Diferencia
doctrinaria: La fuerza mayor proviene de la naturaleza y el caso fortuito, del hombre. Elementos: 1. Inimputable
(no debe provenir del hecho o culpa del deudor o de las personas por quien responde), 2. Imprevisto (no sea
dable esperar su ocurrencia dentro de los cálculos ordinarios de un hombre normal), 3. Irresistible (impide al
deudor bajo todo respecto o circunstancia poder cumplir). Efectos: Libera al deudor de responsabilidad, salvo:
a) CF por culpa del deudor, b) sobreviene en la mora del deudor, c) se ha convenido que el deudor responda
por CF, o d) la ley pone el CF a carga del deudor. Prueba: Incumbe a quien lo alega, 1698 (salvo 539 CCom: El
siniestro se presume ocurrido por CF, pero el acreedor podrá acreditar que no.
(a) Importante: Elimina la CAUSALIDAD y no la culpabilidad (ej., si tenía que dar un caballo y lo dejo afuera
en la intemperie y sin comida, y al animal le cae un rayo, ¿ese CF excluye la negligencia? NO).
(b) Teoría de los Riesgos: Contratos bilateral + Parte deje de cumplir su prestación por imposibilidad
(obligación de especie o cuerpo cierto) + Inimputabilidad.
(i) En qué consiste: Resuelve qué es lo que ocurre con la obligación de una de las partes cuando la
obligación de la otra se hace imposible de cumplir por CF (y no por culpa, ya que ahí se entra en el campo
de la responsabilidad): ¿También se extingue o subsiste? 2 soluciones:
1. El riesgo es del deudor cuya prestación se ha hecho imposible por CF. Por tanto, en el caso de una
CV, el vendedor que ha perdido el auto por CF no deberá entregar la cosa ni indemnizar
perjuicios, como tampoco el comprador deberá pagar el precio; pero si ya lo hizo, podrá repetir.
Efecto: Se extingue la obligación de la contraparte, sin necesidad de pedir resolución.
2. El riesgo es del acreedor, cuando debe cumplir con su obligación, no obstante que la del deudor se
haya extinguido por CF. En el mismo ejemplo, el comprador debiera pagar el precio del
vehículo. Efecto: Deudor puede exigir el cumplimiento de la contraparte o retener lo pagado.
(ii) Legislación chilena: Art. 1550 CC: Resuelve quién debe soportar (i) en los contratos bilaterales (ii) la
pérdida de la especie o cuerpo cierto debido si el deudor no puede cumplir su (iii) obligación de
entregar la cosa (iv) por haberse perdido o destruido totalmente en virtud de caso fortuito o fuerza
mayor: “El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor.”
Explicación: Norma se tomó el derecho francés, donde del contrato derivan derechos reales. Contrario al principio de
que la cosa perece para su dueño (res perit domino).
1. Aplicación restringida: CV y permutas no condicionales -1820 + 1900 CC-. Excepciones: (a) Deudor
constituido en mora de entregar, (b) Deudor que se ha comprometido a entregar una misma
cosa a dos o más personas por obligaciones distintas, (c) Cuando las partes lo convienen (1547
88
inc. final y 1558 inc. final CC), (d) Cuando la ley lo establece (i.- extinción del arrendamiento
por destrucción de la cosa -1950 N° 1-, ii.- obligaciones condicionales -1486-, iii.- CV y
permutas condicionales -1820-, iv.- contrato de confección de una obra material cuando los
materiales los pone el artífice -1996 inc. 2-).
2. Pérdida parcial: El CC no da un regla especial, por lo que se aplica el art. 1550 CC. Así también se
entiende a partir del art. 1200, que habla del riesgo de los deterioros no imputables y la
obligación de recibir la cosa en el estado en que se encuentre.
(iii) Se discute en doctrina si es posible aplicar los arts. 1550 y 1820 a las obligaciones de hacer y no hacer.
Hay quienes concluyen que como se está frente a un vacío legal, debieran aplicarse esos artículos por
analogía. Sin embargo, ello debiera rechazarse, porque no es justo que el deudor quede liberado de
responsabilidad y su contraparte no. Esto tiene sentido a partir de la interdependencia de las
obligaciones recíprocas de las partes en los contratos bilaterales. “Luego, es lógico y equitativo que si
por accidentes que están más allá de su potestad, en definitiva no va a recibir su contraprestación,
tampoco quede obligado a cumplir la propia que por imposibilidad ajena ha quedado desprovista de
toda razón de ser…”58 Por tanto, y en virtud de que las cosas perecen para su dueño, es el deudor
quien debiera cargar con el riesgo. Con todo, el juez siempre podrá recurrir al art. 24 CC para aplicar
la equidad natural como criterio integrador, logrando una solución justa para el caso concreto (como
la división del riesgo en partes iguales o en una proporción especial).
(iv) ¿Qué pasa con los contratos unilaterales en materia de riesgos? (Montt): No se aplica.
(2) Ausencia de culpa: Esta causal no es generalmente aceptada, (a) la CS ha dicho que basta acreditar que se ha
empleado el cuidado a que lo obligaba el contrato (ausencia de culpa), pero (b) algunos piensan que la
imputabilidad cesa sólo cuando el incumplimiento o demora se debe a una causa extraña al deudor (FM o
CF).
(3) Estado de necesidad: El deudor, pudiendo cumplir, no lo hace para evitar un mal mayor. No se acepta
unánimemente como causal de exención. Art. 2178 N° 3 lo desecha: Comodatario que en un accidente,
puesto en la alternativa de salvar la cosa prestada o la propia, opta por ésta, se hace responsable.
(4) Hecho o culpa del acreedor: El CC se refiere a ella en varias disposiciones para exonerar de responsabilidad al
deudor.
(5) Teoría de la Imprevisión: Es la doctrina jurídica que sostiene que el juez puede intervenir en la ejecución de la
obligación con el objeto de atenuar sus efectos, cuando, a consecuencia de acontecimientos imprevisibles para
las partes al momento de contratar, ajenos a su voluntad, la ejecución de la obligación de haga más difícil o
más onerosa.
(a) Requisitos: (1) Contrato de tracto sucesivo o de ejecución diferida, (2) Contrato conmutativo, (3)
Circunstancias sobrevinientes, ajenas a las partes y no previstas, que producen un desequilibrio
patrimonial en las prestaciones, (4) Hechos extraordinarios y graves, que si las partes los hubieran
previstos, no habrían contratado o lo habrían hecho en diferentes condiciones.
(b) Posiciones: 1. Pacta sunt servanda, el contrato es ley para las partes, por lo que no pueden desconocerlos. 2.
Rebus sinc stantibus, debiera admitirse la revisión por razones de equidad.
(c) Casos en que el CC lo acepta: Comodante (2180: restitución anticipada por necesidad imprevista y
urgente)/Depositario (2348: devolución de la cosa si ella peligra o le causa perjuicios)/Empresario en contrato de
construcción por suma alzada, si circunstancias desconocidas ocasionan costos que no pudieron preverse
(2003 regla 2°).
(d) Casos en que el CC la niega: Arrendatario de predio rústico (1983: no tendrá derecho a pedir rebaja de renta
alegando CF que ha deteriorado o disminuido la cosecha)/Empresario en contrato de construcción por suma
alzada por aumento de valor de materiales y mano de obra (2003 regla 1°).
(e) Revisión judicial de los contratos. 3 posturas equivocadas:
(i) Cláusula rebus sinc stantibus. Artificial, porque las partes la habrían pactado.
(ii) Enriquecimiento sin causa. El contrato siempre va a actuar como causa.
(iii) Doctrina del abuso de derecho.
(f) Normas del CC en materia contractual que permitirían la revisión:
(i) Reglas de responsabilidad contractual. Art. 1547, al contratar se contrae un determinado deber de
cuidado, y si cambian las condiciones, se asume un riesgo más allá del que el deudor aceptó; el
cumplimiento significa una diligencia mayor a la exigida por la ley. Art. 1558, sólo con dolo se
indemnizan los daños imprevistos.
(ii) Buena fe objetiva. Art. 1546, impone tener en cuenta el cambio de circunstancias.
(iii) Art. 1560 CC: La intención de las partes al contratar fue la mantención del contrato siempre que no
varíen sustancialmente las condiciones.
58 ABELIUK, René. Las Obligaciones. Tomo II. 3° Edición, Editorial Jurídica de Chile, Santiago, Chile, 1993, p. 986
89
(6) Cláusulas de exención de responsabilidad: Son precedentes en virtud de la autonomía de la voluntad, principio que
sólo puede alcanzar a la culpa leve o levísima ya que, recordemos, el art. 1465 CC señala que la condonación
de dolo futuro adolece de objeto ilícito y, por ende, lo mismo ocurriría respecto de la culpa grave.
(a) ¿Podría limitarse la responsabilidad ya no en cuanto a la culpa o el dolo sino, por ejemplo, obligándose el deudor a responder
sólo por el monto de lo que pagó? ¿Cuál sería el límite en este caso? Podría establecerse un límite al monto de la
indemnización estableciendo una cláusula penal. Pero una cláusula como ésta podría ser interpretada
como una forma tácita de condonar el dolo futuro, ya que independiente de la reprochabilidad en el
incumplimiento, se establece un límite ex ante, permitiendo o condonando el dolo que efectivamente
pueda producirse y obviando así las consecuencias de un incumplimiento doloso (1558 CC).
(b) ¿En REX se acepta que estas manifestaciones de limitaciones produzcan efectos? ¿Habrá que hacer alguna distinción? La
prohibición de condonar el dolo futuro es una regla general y de orden público y, por lo tanto, aplicable a
todas las instituciones del CC. En este sentido, los pactos o cláusulas que impliquen la eventual
irresponsabilidad de una persona, producirán efectos susceptibles de ser invalidados con nulidad
absoluta. 59
(7) Exoneración de la obligación y de la responsabilidad. “La exoneración de la obligación sólo puede
resultar exitosa cuando no resulta posible exigir su cumplimiento en naturaleza, de acuerdo con las reglas del
juicio ejecutivo. Por el contrario, la exoneración de la responsabilidad supone atacar los supuestos en que ésta
se funda, como son el incumplimiento de la obligación de primer grado, que da lugar a la responsabilidad
contractual, y que ese incumplimiento sea imputable a culpa o dolo del deudor. (…) La exoneración de la
obligación plantea la pregunta acerca de cuándo el deudor se encuentra liberado de cumplir lo pactado. La
exoneración de responsabilidad, en tanto, busca dar respuesta a la pregunta por las condiciones para que no
habiéndose cumplido la obligación principal, el deudor quede eximido de la obligación indemnizatoria.”60
ii) MORA DEL DEUDOR :

(1) Concepto: Es el retardo culpable en el cumplimiento de la obligación, unido al requerimiento o interpelación
del acreedor.
(2) Requisitos: (i) Retardo en el cumplimiento de la o°. (ii) Que sea imputable al deudor. (iii) Interpelación del
acreedor. (iv) Si es en contrato bilateral, el acreedor debe haber cumplido su obligación o estar llano a cumplir
en la forma y tiempo debidos.
(3) Interpelación (art. 1551): Acto por el cual el acreedor le hace saber al deudor que su retraso le causa perjuicios.
(a) Contractual expresa (se fija un plazo para el cumplimiento de la obligación, transcurrido el cual el deudor
está en mora, salvo que la ley exija requerimiento, como arrendamiento).
(b) Contractual tácita (la obligación por su propia naturaleza y la forma como fue convenida, tiene un plazo
tácito para cumplirse).
(c) Judicial (RG. En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor).
(4) Efectos de la mora: (1) Acreedor puede demandar indemnización de perjuicios (art. 1557 CC), los que se
deben pagar a:- según algunos desde el retardo, b.- según otros, si son compensatorios desde el retardo, pero
los moratorios sólo desde la constitución en mora. (2) Deudor se hace responsable del caso fortuito (art. 1547
inc. 2 CC), a menos que hubiese sobrevenido a pesar de haberse cumplido oportunamente la obligación. (3)
Deudor asume el riesgo de la especie debida (art. 1550 CC).
(5) Mora del acreedor. Efectos: 1) Disminuye la responsabilidad del deudor en la conservación de la cosa (ya que
sólo responderá de dolo o culpa grave), y queda liberado de perjuicios moratorios. 2) Acreedor debe
indemnizar los perjuicios que se sigan de no recibir la cosa (almacenes, graneros, 1827 CC). 3) Si deudor tuvo
que pagar por consignación, el acreedor debe pagar las expensas de la oferta o consignación válidas.
b) Avaluación de perjuicios:
i) Judicial: RG. Es la que hace el juez, que debe (a) determinar si procede el pago de la indemnización, (b) determinar
los perjuicios que deben indemnizarse, (c) fijar el monto. ¿Qué daños? Indemniza daño moral, lucro cesante y daño
emergente, previstos, salvo que las partes acuerden otra cosa. Daño moral: 1. No se indemniza en contractual: a.
Falta norma como la del 2329 (“Por RG todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por ésta.”). b. 1556 establece indemnización por daño emergente y lucro cesante, ambos de contenido
patrimonial. c. Es difícil su prueba y avaluación. 2. Sí se indemniza: a. Si falta norma, es una laguna que el juez debe
llenar con principios generales y equidad. b. 1556 no lo prohíbe. c. En extracontractual existe la misma
dificultad./A partir del art. 19 N° 1 (derecho a la integridad física y psíquica) y 4 (respeto a la intimidad, vida
privada y honor), es insostenible seguir negándola.
59 El resumen de Barros (no el Tratado), en cambio, señala que en principio no habría dificultades para que la culpa grave sea materia de una cláusula de
exoneración de responsabilidad, siempre que a ella se refiera de manera específica. Además, diferenciando al dolo y la culpa grave, señala que la responsabilidad
que se funda en el ejercicio abusivo de un derecho tiene como antecedente el dolo directo, y no la culpa grave.
60 BARROS. La diferencia… ob.cit., pp. 735 y 736
90
ii) Legal: Sólo procede respecto de obligaciones de dinero. Sólo la moratoria, porque la compensatoria es el
cumplimiento en especie. Art. 1559 CC: Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la indemnización de
perjuicios por la mora está sujeta a las reglas siguientes:
1° Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un interés superior al legal, o empiezan a
deberse los legales, en caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales que
autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.
2° El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra intereses; basta el hecho del
retardo. Cuando se cobran intereses, los perjuicios se presumen, porque los intereses representan un perjuicios que el acreedor
experimenta si no se le paga oportunamente. El acreedor puede cobrar otros perjuicios, pero debe probarlos.
3° Los intereses atrasados no producen interés.
4° La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cánones y pensiones periódicas.
iii) Convencional: Cláusula penal.

(1) Concepto: Art. 1535: “La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una
obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o retardar la
obligación principal.”
(2) Críticas: (i) “Cláusula” da a entender que sólo puede pactarse en conjunto con el contrato principal y no
después. (ii) Es una caución, pero en realidad nada asegura por sí misma. (iii) Omite las obligaciones de no
hacer. (iv) “Pena” tiene una connotación ajena al derecho civil.
(3) Funciones: 1. Forma de evaluar convencional y anticipadamente los perjuicios. 2. Caución personal. 3. Pena
civil.
(4) Diferencias con la indemnización ordinaria: (1) CP se fija antes del incumplimiento, IO después, (2) en la CP los
perjuicios no se reparan necesariamente en dinero, en la IO sí, (3) en la CP no es necesario probar los
perjuicios, en la IO sí.
(5) Características. (i) Consensual. (ii) Condicional. (iii) Accesorio. (iv) Puede garantizar obligaciones civiles y
naturales.
(6) Relación con el artículo 46 que define caución. “Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae
para la seguridad de otra obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la prenda.”
Su condición de caución se robustece cuando se constituye para garantizar una obligación ajena y no la propia
de quien se obliga. Es una caución personal.
(7) Extinción. Por vía principal (cuando se extingue, no obstante mantenerse vigente la obligación principal). Por
vía accesoria (desaparece como consecuencia de haberse extinguido la acción principal).
(8) Requisitos para que el acreedor cobre la pena: (a) incumplimiento de la obligación principal, (b) imputable al deudor,
(c) mora del deudor. Interpelación: a) algunos dicen que existiendo CP no operaría respecto de la obligación
principal la interpelación voluntaria expresa, por el 1538 CC (“háyase o no estipulado un término…”), y sería
necesaria la interpelación judicial; b) la mayoría de la doctrina estima que el deudor puede constituirse en mora
por cualquiera de las formas del 1551 CC.
(9) O° principal solidaria: La pena también debe cobrarse solidariamente, por su carácter accesorio. Crítica: La
indemnización es conjunta aun entre deudores solidarios. Además, la solidaridad requiere texto expreso.
(10) Cláusula penal enorme y casos. (i) En contratos conmutativos (se debe rebajar en todo lo que exceda al duplo de la
obligación principal). (ii) Mutuo de dinero (rebaja al interés corriente). (iii) Mutuo no de dinero (rebaja al
interés máximo convencional). (iv) Obligaciones de valor inapreciable o indeterminado (se deja a prudencia
del juez moderar la pena, cuando atendidas las circunstancias pareciera enorme).
2) DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR.

a) Concepto: Son ciertas acciones o medios concedidos por la ley al acreedor destinados a mantener la integridad del
patrimonio del deudor.
b) Cuáles son:
i) Medidas conservativas: Son aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del deudor, evitando
que salgan de su poder los bienes que lo forman, a fin de hacer posible el cumplimiento de la obligación. Entre
ellas, el 290 y ss. CPC, la guarda y aposición de sellos (1222 y ss. CC), la confección de inventario solemne.
ii) Derecho legal de retención: Faculta a quien está obligado a entregar una cosa, para retenerla, con el fin de
asegurarle un derecho que según la ley le corresponde. Ej. 1937 (arrendatario), 2162 (mandatario), 2193
(comodatario), 2234 (depositario). Es una medida precautoria que debe ser declarada judicialmente (545 CPC:
serán considerados como hipotecados o constituidos en prenda para efectos de su realización y preferencia).
iii) Acción oblicua, indirecta o subrogatoria: Consiste en el ejercicio de los derechos y acciones del deudor por
parte de sus acreedores, cuando el primero es negligente en hacerlo. Acción indirecta (porque no emana del contrato,
91
sino que de la ley, y su objeto es que estos derechos y acciones ingresen al patrimonio del deudor, mejorando el derecho de prenda general)
/Efectos absolutos.
(1) Requisitos: (a) en relación con el acreedor: Debe tener interés, lo que ocurrirá cuando la negligencia del deudor en
ejercitar el derecho o acción comprometa su solvencia; (b) En relación con el crédito del acreedor: Tiene que ser
cierto y actualmente exigible; (c) En relación con el deudor: Debe ser negligente en el ejercicio de sus derechos y
acciones; (d) En relación con los derechos y acciones respecto de los cuales opera: Tienen que ser patrimoniales, referirse a
bienes embargables, y en ningún caso opera respecto de derechos personalísimos.
(2) Efectos: Son consecuencia de que el acreedor actúa por cuenta y a nombre del deudor, (a) el demandado
puede oponer al acreedor las mismas excepciones que al deudor, (b) la sentencia que se pronuncie en este
juicio produce cosa juzgada respecto del deudor, (c) no se requiere resolución previa que autorice la
subrogación (la calificación se hace en el mismo juicio), (d) los bienes ingresan al patrimonio del deudor,
beneficiándose todos los acreedores.
(3) Procedencia en Chile: (a) Para algunos, sólo cuando la ley expresamente lo autoriza, (b) Para otros, en forma
general en base al 2465 y 2466 CC. La ley lo autoriza expresamente en: (1) los derechos de prenda, usufructo y
retención sobre las especies que pertenezcan a otras personas y existan en poder del deudor insolvente (2466
CC), (2) los derechos del deudor derivados del contrato de arriendo (2466 CC), (3) los derechos o acciones del
deudor que no puede cumplir con entregar una especie por culpa de un 3°, contra esos 3° (1677 CC), (4) el
derecho del deudor a aceptar una herencia o legado, cuando el deudor repudia en perjuicio de sus acreedores
(el juez debe autorizarlos para aceptar por el deudor, y en ese caso, la repudiación se rescinde sólo en favor de
los acreedores y hasta concurrencia de sus créditos, 1238 CC).
iv) Acción pauliana: Acción que otorga la ley a los acreedores para dejar sin efecto los actos del deudor ejecutados
fraudulentamente y en perjuicio de sus derechos, siempre que concurran los demás requisitos legales (2468 CC:
“acreedor tendrá derecho para que se rescindan los contratos onerosos, que las hipotecas, prendas y anticresis, que
el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos…”). Acción indirecta /Efectos relativos.
(1) Requisitos: (1) En relación con el acto: Puede intentarse para dejar sin efecto cualquier acto o contrato voluntario
del deudor. Si es (a) oneroso, es necesario probar la MF del deudor y del adquirente (que ambos conocían el
mal estado de los negocios del deudor), si es (b) gratuito, basta probar la MF del deudor. En ambos casos se
debe probar el perjuicio de los acreedores. (2) En relación con el deudor: debe estar de MF. (3) En relación con el
acreedor: Debe tener interés (deudor insolvente o que aumente su insolvencia con el acto, y crédito anterior al
acto). (4) En relación con el 3° adquirente: Se requiere MF sólo si el acto es oneroso.
(2) Características: 1. Acción directa del acreedor, que ejerce a su propio nombre. 2. Acción personal. 3. Acción
patrimonial (renunciable, transferible, transmisible y prescriptible –1 año desde la fecha del acto-).
(3) Efectos: Deja sin efecto el acto o contrato impugnado, hasta el monto del crédito del acreedor que intenta la
acción. El deudor puede enervar la acción pagando. La revocación sólo afecta a las partes (efecto relativo).
(4) Naturaleza jurídica:
(a) Teoría de la nulidad. Ella encuentra entre nosotros apoyo en la letra misma de la ley, que en los números 1°
y 2° del art. 2.468 habla justamente de “rescisión”, pero la verdad es que sabemos con cuán poca
precisión usa el legislador este término; seguramente recurrió a él en este caso porque el efecto es muy
parecido: Hacer perder su eficacia al acto impugnado. Pero ello ocurre de muy distinta manera en una y
otra acción; la nulidad opera retroactivamente y afecta a todo el acto; en cambio, la revocación deja sin
efecto el acto o contrato sólo en la parte que perjudique a los acreedores, pero queda subsistente en lo
demás. Es efectivo también que en la acción pauliana concurre una forma de dolo, ese dolo especialísimo
que toma el nombre de fraude pauliano; pero el dolo como causal de nulidad es un vicio del
consentimiento y puede ser invocado por la parte que ha sido perjudicada por él, mientras en la acción
revocatoria es un dolo en perjuicio de terceros y que sólo éstos pueden hacer valer.
(b) Acción indemnizatoria. Justamente por esta última característica de que hay dolo se ha recurrido a la otra
institución en que éste milita: La responsabilidad civil. El fraude pauliano, como acto ilícito que es, daría
lugar a la obligación de indemnizar los perjuicios de los que han intervenido en él, sólo que la reparación
adopta una forma especial: dejar sin efecto el acto ilícito. Es la tesis de Planiol.
(c) Inoponibilidad. Hay bastante de cierto que es una forma de reparación del perjuicio lo que se logra con la
acción pauliana, pero veremos que ella afecta al adquirente a título gratuito, aunque no esté de mala fe
(N° 782). Respecto de éste, no hay acto ilícito y, sin embargo, procede la acción revocatoria. Por ello la
opinión más aceptable es la que ve en el fraude pauliano un caso especial de inoponibilidad.
Efectivamente, se dan las características y efectos fundamentales de ésta (N° 155): el acto es
perfectamente válido y oponible entre las partes y, en consecuencia, no podrían ni el deudor que lo
otorgó ni el 3° con quien se celebró impugnar el acto alegando que fue fraudulento. Pero el 3°, en
cambio, puede desconocer el acto, privarlo de efectos respecto a él, como ocurre justamente en la
inoponibilidad. En todo lo demás, el acto persiste, y en consecuencia sólo se le revoca en la parte que
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perjudica al acreedor que invoca el fraude, pero no más allá. La actual Ley de Quiebras justamente habló
de inoponibilidad (arts. 76 y 80 de la Ley 18.175 de 1982).
v) Beneficio de separación de patrimonios: Tiene por objeto evitar que se confundan los bienes del causante con
los del heredero, para que, de esa forma, puedan pagarse en los primeros, los acreedores hereditarios y
testamentarios, con preferencia a los acreedores propios del heredero.
V. MODIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES
1) Cesión de créditos, cesión de deudas y cesión de contratos.

a. Cesión de créditos: Tradición de los derechos personales.
b. Asunción de deudas: Figura jurídica por medio de la cual un nuevo deudor se subroga al deudor originario en una
deuda ya existente, liberándolo y subsistiendo la obligación primitiva. Puede acordarse mediante un contrato (por
acuerdo del acreedor con el nuevo deudor o de ambos deudor, con ratificación del acreedor) o por disposición de la
ley (caso del art. 163561). A diferencia de la novación subjetiva por cambio de deudor, aquí subsiste la misma relación
obligatoria que había entre el acreedor y el antiguo deudor, y no una nueva; por lo mismo, en la asunción de deudas
permanecen todos los accesorios originales (cauciones, modalidades, garantías), cuestión que en la novación sólo
ocurre cuando hay expresa reserva.
i. Su reconocimiento puede desprenderse de los at. 1634 y 1635 sobre novación, como también del art. 1700 CC
(respecto de los instrumentos públicos, señala en su inciso 2°: “Las obligaciones y descargos contenidos en él hacen
plena prueba respecto de los otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y descargos por título universal
o singular.”).
c. Cesión de contrato: Negocio jurídico atípico concluido entre las partes contratantes y un 3°, cuya finalidad es
sustituir a una de ellas por éste, en la titularidad de la relación contractual, la cual permanece idéntica en su dimensión
objetiva.
i. Como contrato, debe cumplir con todos sus requisitos. No hay que confundir este contrato de “cesión de
contrato” con el contrato cedido, el que puede tener una naturaleza distinta, así como también distintos
requisitos de perfeccionamiento.
ii. Naturaleza: Se discute si es bi o trilateral, dependiendo del valor que se le dé a la declaración de voluntad del
cedido.
iii. Supuestos: 1. Contrato base (el que se va a ceder) debe ser bilateral (sino, se estaría en materia de cesión de
créditos y de deuda). 2. Debe encontrarse en fase de cumplimiento, esto es, que ninguno de los contratantes
haya cumplido cabalmente sus obligaciones; si una de las partes hubiera cumplido completamente, la otra no
tendría ya derecho a exigir el cumplimiento, por haberse satisfecho la deuda./ También es posible la cesión en
los contratos de ejecución diferida respecto de las prestaciones no ejecutadas.
iv. Limitaciones: No procese en caso de: (a) Contratos intuito personae. (b) Contratos cuya cedibilidad ha sido
prohibida por la ley o por las partes.
v. Diferencia con otras figuras jurídicas:
1. Cesión de créditos: Bilateral/ Cede la titularidad activa/ Aplicación a todo tipo de relación
jurídica. Asunción de deudas: Trilateral/ Cede la titularidad pasiva/ A todo tipo de
obligación. Cesión de contrato: Trilateral/ Cede la titularidad de la relación contractual
completa, por lo que su causa es diversa. Doble negocio de cesión de créditos y asunción
de deudas: Transfiere sólo relaciones singulares obligatorias y se trata de 2 negocios
distintos, tanto estructural como funcionalmente.
2. Novación: Hay una extinción de la relación contractual novada. Subcontrato: Mientras que
la cesión transmite la titularidad de la relación contractual, el subcontrato crea una nueva
titularidad (subsistencia de dos relaciones). Además, el subcontrato es uno de tracto
sucesivo. Delegación o diputación para el pago: Se forma una situación jurídica triangular y
no una nueva/ el 3° se obliga realizar el pago al acreedor; haciéndolo, se extingue la
relación primitiva.
2) Transmisibilidad de las obligaciones.
VI. MODOS DE EXTINGUIR LAS OBLIGACIONES
1) Concepto. Los modos de extinguir las obligaciones son todo hecho o acto al que la ley atribuye el valor de hacer cesar
los efectos de la obligación. Ejemplos en que puede ser un hecho: Muerte del deudor en las obligaciones intransmisibles, o la
imposibilidad absoluta de entregar o hacer la cosa debida.
61 Art. 1635 CC: Novación subjetiva por cambio de deudor: Si el acreedor no expresa su voluntad de dejar libre al 1° deudor, se entiende que el 3° es solamente
diputado por el deudor para hacerle el pago, o que se obliga solidaria o subsidiariamente con él, según el tenor del acto.
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2) Clasificación.
a) Satisfactorios del acreedor –importan un sacrificio económico-(pago, compensación, confusión, novación y
transacción). No satisfactorios del acreedor (resciliación, condonación, imposibilidad de cumplimiento –teoría de los
riesgos-, prescripción extintiva, evento de la condición resolutoria y declaración de nulidad).
b) Los señalados expresamente en el art. 1567 o los que no: “Toda obligación puede extinguirse por una convención en
que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consiente en darla por nula (resciliación o
mutuo disenso)./Las obligaciones se extinguen además en todo o en parte:
i. Por la solución o pago efectivo.
ii. Por la novación.
iii. Por la transacción.
iv. Por la remisión.
v. Por la compensación.
vi. Por la confusión.
vii. Por la pérdida de la cosa que se debe.
viii. Por la declaración de nulidad o de la rescisión.
ix. Por el evento de la condición resolutoria.
x. Por prescripción…”
Casos fuera del artículo 1567: (i) Término extintivo (como en arrendamiento); (ii) Dación en pago; (iii) Imposibilidad
absoluta de ejecución del hecho; (iv) Voluntad de las partes (desahucio en arrendamiento, revocación, renuncia en el
mandato); (v) Muerte del deudor en obligaciones intransmisibles o actos intuito personae, etc.
1. RESCILIACIÓN (art. 1567 inc. 1).
1. Concepto legal y crítica: “Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes interesadas,
siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.” (1) No es “toda obligación”, sino
que sólo las contractuales; las legales no pueden renunciarse (si la fuente es otra, la voluntad juega de otra manera. Ej.
Remisión de la deuda, novación, etc.). (2) Lo que se hace no es dar por nula la obligación (porque no nació viciada), sino
que dejar sin efecto.
2.Concepto doctrinario: Es el acuerdo de voluntades (convención) en que las partes, dotadas de capacidad de
disposición, dejan sin efecto un acto anterior, extinguiendo de esa manera las obligaciones pendientes provenientes
de ese acto.
3.Objeto. Para que haya resciliación tiene que existir una obligación pendiente. Si no hay obligaciones que extinguir, la
resciliación no tendría objeto. La pregunta es si las partes, en virtud del principio de la autonomía de la voluntad,
podrían dejar sin efecto un contrato ya cumplido:
i. En este caso no debe hablarse de resciliación. Las partes, para dejar sin efecto el contrato, tendrían que celebrar
un nuevo contrato igual al primero, pero en sentido contrario.
ii. Hay un autor que plantea que lo que se rescilia no son las obligaciones que ya están extinguidas, sino el
contrato (su causa eficiente). Al invalidarse el contrato por el consentimiento mutuo, se invalidarían las
obligaciones. Por la resciliación, las partes no se obligan a realizar las prestaciones del contrato en sentido
contrario, sino a realizar las prestaciones mutuas según las reglas de la nulidad.
4. Efectos entre las partes (los que ellas quieran) y respecto de terceros (si adquirieron su derecho antes de la
resciliación, les es inoponible; si lo adquirieron después, les es oponible).
2. PAGO EFECTIVO
1. Concepto (art. 1568 CC): “El pago efectivo es la prestación de lo que se debe.”
2. Naturaleza jurídica. Convención extintiva.
3. El pago es un acto jurídico intuito personae. Si por error se hace a una persona distinta del acreedor, no
extingue la obligación. Quien paga mal, paga 2 veces, sin perjuicio del derecho a repetir (art. 2295 CC).
4. Características del pago:
i. Específico. Art. 1569 CC. “El pago se hará bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligación;
sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes./El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra
cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.”
ii. Completo. Debe comprender íntegramente lo debido, incluidos los accesorios: Art. 1591 inc. 2º CC. “El
pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.” Por regla general, los
gastos del pago son del deudor, sin perjuicio de lo estipulado y lo que el juez ordenare sobre las costas
judiciales (art. 1571 CC).
iii. Indivisible. Art. 1591 inc. 1º CC. “El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le
deba, salvo el caso de convención contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales.”
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Se puede dividir el pago: (1) Si así lo acuerdan las partes. (2) En las obligaciones simplemente conjuntas. (3)
En las deudas hereditarias. (4) Cuando existen varios fiadores (beneficio de división). (5) Cuando existe
controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios: el juez puede ordenar mientras tanto el
pago de la cantidad no disputada (art. 1592 CC). (6) En la compensación. (7) Cuando el deudor está en
quiebra y sus bienes no alcanzan para cubrir los pasivos: el síndico hará pagos parciales a los acreedores a
prorrata de sus créditos.
5. QUIÉN debe hacer el pago.
i. El deudor (representante legal/mandatario/heredero). Si el deudor paga, se extingue la obligación sin que se
genere ninguna consecuencia posterior.
ii. Un 3° interesado en extinguir la obligación. En estos casos, el pago no produce la extinción de la
obligación, pues ésta subsiste entre el que hizo el pago y el deudor.
1. Codeudor solidario: Por el hecho de pagar, se extingue la obligación respecto de él, pero se
subroga en los derechos del acreedor.
2. Fiador: También se subroga en los derechos del acreedor.
3. 3° poseedor de la finca hipotecada: Es el poseedor del inmueble hipotecado que no está obligado
personalmente al pago de la deuda. Si paga, se subroga en los derechos del acreedor. Se da
en 2 casos: 1. Cuando se hipoteca un bien propio para garantizar una obligación ajena. 2.
Cuando se adquiere un bien hipotecado.
iii. Un 3° extraño a la obligación. Art. 1572 CC. “Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del
deudor, aun sin su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor./Pero si la obligación es de
hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideración la aptitud o talento del deudor, no podrá
ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor.” Efectos: El 3° puede:
1. Pagar con el consentimiento expreso o tácito del deudor. El que paga se subroga en los
derechos del acreedor a quien paga. En el fondo, es un mandatario del deudor, por lo que
tiene 2 acciones: Acción subrogatoria del art. 1610 N° 5 CC + Acción propia del mandato.
2. Pagar sin el conocimiento del deudor.
i. Art. 1573 CC. “El que paga sin el conocimiento del deudor no tendrá acción sino
para que éste le reembolse lo pagado; y no se entenderá subrogado por la ley en el
lugar y derechos del acreedor, ni podrá compeler al acreedor a que le subrogue.”
ii. Sólo puede haber subrogación convencional.
3. Pagar contra la voluntad del deudor.
i. Art. 1574 CC. “El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para
que el deudor le reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda
voluntariamente su acción.”
ii. Este 3° es un agente oficioso, lo que es importante porque el art. 2291 CC establece
una regla que se contradice con el art. 1574 CC: Si el pago fue útil al deudor
(extinguió la obligación), hay acción de repetición. ¿Cómo resolver la
contradicción?
i. El art. 1574 CC debe aplicarse cuando el pago no ha sido útil al deudor,
y el art. 2291 CC cuando le fue útil.
ii. El art. 1574 CC rige para pagos aislados, que no corresponden a la
administración de un negocio, y el art. 2291 CC se debe aplicar a la
agencia oficiosa, en que hay administración de un negocio.
iii. El art. 2291 CC se aplica cuando concurren copulativamente 2
requisitos: 1. Que el pago quede comprendido dentro de la
administración de un negocio. 2. Que reporte utilidad al deudor. Si falta
uno, se aplica el art. 1574 CC.
6. Pago en el caso de las obligaciones de dar. La obligación del deudor es hacer la tradición. Reglas especiales:
i. El tradente debe ser dueño del derecho que transfiere. Art. 1575 inc. 1º CC. “El pago en que se debe
transferir la propiedad no es válido, sino en cuanto el que paga es dueño de la cosa pagada, o la paga
con el consentimiento del dueño.” La expresión “no es válido” significa que el pago es ineficaz para
extinguir la obligación (no que es nulo). Excepción. Art. 1575 inc. final CC. “Sin embargo, cuando la
cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de buena fe, se valida el pago, aunque haya
sido hecho por el que no era dueño, o no tuvo facultad de enajenar.
ii. Se requiere capacidad de disposición. Art. 1575 inc. 2º CC. “Tampoco es válido el pago en que se
debe transferir la propiedad, sino en cuanto el que paga tiene facultad de enajenar.” En este caso, la
sanción es la NR. Pero si quien pagó era incapaz absoluto, la sanción es la NA.
iii. El pago debe hacerse con las formalidades legales. Art. 679 CC. “Si la ley exige solemnidades
especiales para la enajenación, no se transfiere el dominio sin ellas.”
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7. A QUIÉN debe hacerse el pago. Esto es importante pues si se paga mal, el deudor no queda liberado de la
obligación. El art. 1576 CC indica a quién debe hacerse el pago:
i. Al acreedor mismo. Art. 1576 inc. 1º primera parte CC. Pero: Art. 1578 CC. “El pago hecho al acreedor es
nulo en los casos siguientes:
1. Si el acreedor no tiene la administración de sus bienes; salvo en cuanto se probare que la cosa pagada se ha
empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con arreglo al artículo
1688 (probando que el acreedor se hizo más rico: “…Se entenderá haberse hecho ésta más rica, en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en
cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias,
subsistan y se quisiere retenerlas”).
2. Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago. NA por objeto ilícito (art. 1464 N° 3
CC).
3. Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso. Pago hecho al
acreedor declarado en quiebra.
ii. A sus representantes. Art. 1576 inc. 1º segunda parte CC. “…o a la persona que la ley o el juez autoricen a
recibir por él, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro.” Los representantes pueden ser: Legales.
El art. 1579 CC señala casos de pagos hechos a representantes legales (tutores, curadores, albaceas, marido,
padre o madre, etc.). No es taxativo. Judiciales. Es la persona designada por el juez para recibirlo. Puede ser el
caso de que exista una medida precautoria de secuestro. Convencionales. Pago hecho al diputado para recibir
el pago (mandatario). Puede incluso se un incapaz relativo (art. 1581 CC).
1. 3 modalidades de mandato (art. 1580 CC): a) Mandato general de administración. b) Mandato
especial para administrar el negocio en que incide el pago. c) Mandato especial para cobrar un
determinado crédito.
2. Art. 1582 CC. “El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar en juicio al
deudor, no le faculta por sí solo para recibir el pago de la deuda.” Para que el pago hecho a un
diputado sea eficaz es necesario que el mandatario actúe dentro de la esfera del mandato (art. 2160
inc. 1º CC) y que aparezca recibiendo en su carácter de tal para el mandante o ello aparezca del
tenor o espíritu del acto.
3. Extinción de la diputación para recibir el pago. Art. 1586 CC. “La persona diputada para recibir se
hace inhábil por la demencia o la interdicción, por haber hecho cesión de bienes o haberse trabado ejecución en
todos ellos; y en general por todas las causas que hacen expirar un mandato.”
iii. Al poseedor del crédito. Art. 1576 inc. 2º CC. “El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en
posesión del crédito, es válido, aunque después aparezca que el crédito no le pertenecía.” Casos más
corrientes: Pago hecho al heredero a quien se concedió la posesión efectiva, o al legatario cuyo legado había
sido revocado por un testamento posterior. Art. 1576 CC relación con art. 715 CC. Discusión sobre posesión de
derechos personales.
iv. Pago hecho a otras personas no es eficaz, no extingue la obligación. Pero el pago hecho a una persona inhábil
se puede validar en los casos establecidos en el art. 1577 CC: 1. Si el acreedor lo ratifica. 2. Si el que recibe el
pago sucede en el crédito.
8. Época en que debe hacerse el pago. (1) El pago debe hacerse en el lugar y tiempo convenidos. (2) Si nada se ha
convenido, y la obligación es pura y simple, el pago debe hacerse de inmediato, una vez celebrado el contrato. (3) Si
está sujeta a un plazo o condición suspensiva, debe hacerse desde que venza el plazo o se cumpla la condición. (4)
Si el plazo está establecido en el solo beneficio del deudor, puede pagar antes del vencimiento.
9. Lugar donde debe hacerse el pago. (i) En el convenido por las partes. (ii) Si no se ha convenido y la cosa es de
cuerpo cierto, en el lugar que existía al tiempo de constituirse la obligación. (iii) Si es de género, en el domicilio que
tenía el deudor al momento de celebrar el contrato.
10. Caso en que concurran varias obligaciones entre las mismas partes. Art. 1594 CC. “Cuando concurran entre
unos mismos acreedor y deudor diferentes deudas, cada una de ellas podrá ser satisfecha separadamente; y por
consiguiente el deudor de muchos años de una pensión, renta o canon podrá obligar al acreedor a recibir el pago de
un año, aunque no le pague al mismo tiempo los otros.”
11. De la imputación del pago.
i. Supuestos: (1) Que existan varias deudas de una misma naturaleza (o una deuda con intereses). (2) Que estas
deudas sean entre las mismas partes. (3) Que se haga un pago insuficiente para satisfacerlas a todas.
ii. Reglas:
1. Si se debe capital e intereses, el pago se imputa primero a los intereses, salvo que el acreedor consienta
expresamente que se impute al capital (art. 1595 CC).
2. Si hay diferentes deudas, el deudor puede imputarlo a la que elija. Limitaciones:
i. No puede preferir la deuda no devengada a la que lo está (art. 1596 CC).
ii. Debe imputar el pago a la deuda que se alcanza a pagar en su integridad (art. 1591 CC).
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3. Si el deudor no hace la imputación, puede hacerla el acreedor, en la carta de pago o recibo. Si el deudor
la acepta, no puede reclamar después (art. 1596 CC).
4. Si ninguna de las partes hace la imputación, la hace la ley: Se prefiere la deuda que al tiempo del pago
está devengada a la que no lo está, y si no hay diferencia, a la que el deudor elija (art. 1597 CC).
12. Prueba del pago. Corresponde al deudor (art. 1698 CC). Puede valerse de todos los medios de prueba, con las
limitaciones de los arts. 1708 y 1709 CC para la prueba de testigos.
13. Presunciones legales de pago. 1. Art. 1595 inc. 2º CC. “Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin
mencionar los intereses, se presumen éstos pagados.” 2. Art. 1570 CC. “En los pagos periódicos la carta de pago de
tres períodos determinados y consecutivos hará presumir los pagos de los anteriores períodos, siempre que hayan
debido efectuarse entre los mismos acreedor y deudor.”
14. Gastos del pago. Art. 1571 CC. “Los gastos que ocasionare el pago serán de cuenta del deudor; sin perjuicio de lo
estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las costas judiciales.” Excepciones: pago por consignación (art.
1604 CC), gastos de transporte para la restitución del depósito (art. 2232 CC).
15. Efectos del pago. El efecto propio es extinguir la obligación, lo que no se produce cuando paga un 3°.
3. PAGO POR CONSIGNACIÓN
1. Concepto (art. 1599 CC): “La consignación es el depósito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia
o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de éste, y con las
formalidades necesarias, en manos de una tercera persona.” Se trata de una modalidad del pago donde se altera la idea de que
éste es una convención, pues se le reconoce al deudor el derecho de pagar, aún en contra de la voluntad del acreedor.
2. Fases del pago por consignación. Las 2 primeras son extrajudiciales: Art. 1601 inc. 3º CC. “No será necesario
decreto judicial previo para efectuar la oferta ni para hacer la consignación.”
(1) Oferta.
(a) Requisitos (art. 1600 CC).
(i) De fondo. 1. Debe hacerla una persona capaz de pagar (art. 1600 N° 1 CC). 2. Debe ser hecha al
acreedor, si es capaz de recibir el pago, o a su legítimo representante (art. 1600 N° 2 CC). Si no tiene
domicilio en el lugar en que deba efectuarse el pago, o no es habido, o hay incertidumbre acerca de la
persona del acreedor, la oferta se hace al tesorero comunal (art. 1602 CC). 3. Si la obligación es a
plazo o bajo condición suspensiva, debe haber expirado el plazo o haberse cumplido la condición
(art. 1600 N° 3 CC). Si es a plazo, puede hacerse en los 2 últimos días del plazo, y de acuerdo al art.
1605 inc. 2º CC, se puede hacer hasta el día siguiente hábil al vencimiento. 4. Se debe ofrecer en el
lugar debido (art. 1600 N° 4 CC).
(ii) De forma. 1. Debe hacerse a través de un notario o receptor competente, sin previa orden del tribunal
(art. 1600 N° 5 CC). En las comunas en que no hay notario, puede hacerlo el oficial del Registro
Civil. 2. El deudor debe entregarle al funcionario una minuta de lo que debe. No es necesario
presentar la cosa debida (art. 1600 N° 5 CC). 3. El funcionario debe extender un acta en que se copia
la minuta (art. 1600 N° 6 CC). En esta acta debe expresarse la respuesta del acreedor o su
representante, y si la han firmado, se han rehusado firmar o han declarado no saber o no poder
firmar (art. 1600 N° 7 CC).
(b) Características. Es un trámite extrajudicial y formal.
(c) No se requiere oferta. A. Si existe una demanda judicial: Art. 1600 inc. final CC. “Sin embargo, si el acreedor
demanda judicialmente el cumplimiento de la obligación o deduce cualquiera otra acción que pueda
enervarse mediante el pago de la deuda, bastará que la cosa debida con los intereses vencidos, si los hay, y
demás cargos líquidos, se consigne a la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna de las formas
que señala el artículo 1601, sin necesidad de oferta previa. En este caso la suficiencia del pago será
calificada por dicho tribunal en el mismo juicio.” B. Art. 1601 inc. 5º CC. “Cuando se trate del pago
periódico de sumas de dinero provenientes de una misma obligación, las cuotas siguientes a la que se
haya consignado se depositarán en la cuenta bancaria del tribunal sin necesidad de nuevas ofertas.”
(d) Situaciones especiales. A. Art. 23 Ley 18.101 sobre arrendamiento de predios urbanos: Si el arrendador
no quiere recibir la renta, el arrendatario puede depositarla en la tesorería, la cual le dará el recibo y
comunicará al arrendador la existencia del depósito. Este pago se entiende hecho al arrendador. B. Art.
70 Ley 18.092 sobre letras de cambio: Los notarios, antes de estampar el protesto por falta de pago,
deben verificar en la tesorería si se ha efectuado algún depósito destinado al pago. En consecuencia, si el
día del vencimiento de una letra nadie aparece a cobrarla, se puede consignar sin más trámites su valor en
la tesorería, para evitar su protesto.
(e) Resultados de la oferta. Pueden ocurrir 2 cosas: 1. Que el acreedor la acepte: termina el procedimiento. 2.
Que el acreedor la rechace, o no sea habido, o subsista la incertidumbre sobre quién es: Se pasa a la etapa
siguiente.
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(2) Consignación propiamente tal. Art. 1601 incs. 1º y 2º CC. “Si el acreedor o su representante se niega a
recibir la cosa ofrecida, el deudor podrá consignarla en la cuenta bancaria del tribunal competente, o en la
tesorería comunal, o en un banco u oficina de la Caja Nacional de Ahorros, de la Caja de Crédito Agrario,
feria, martillo o almacén general de depósito del lugar en que deba hacerse el pago, según sea la naturaleza de
la cosa ofrecida./ Podrá también efectuarse la consignación en poder de un depositario nombrado por el juez
competente.” Plazo para consignar. La ley no establece plazo. No importa, porque el pago se va a entender
realizado el día en que se efectúe la consignación (art. 1605 inc. 1º CC).
(3) Declaración de suficiencia de pago. Hecha la consignación, el deudor debe pedir al juez competente que
ordene ponerla en conocimiento del acreedor, con intimación de recibir la cosa consignada (art. 1603 inc. 1º
CC). Aquí se inicia una gestión judicial de naturaleza contenciosa. El acreedor puede adoptar 2 actitudes: (a)
Aceptar la consignación: La obligación se extingue por pago. (b) Rechazar el pago o no decir nada: Se debe
declarar la suficiencia del pago. Puede solicitarla el acreedor o el deudor al tribunal competente según las
reglas generales. Será otro en 2 casos: Cuando haya habido demanda, él, y el tribunal que ordenó la
notificación de la consignación si transcurridos 30 días hábiles el acreedor no prueba que exista un juicio
donde deba calificarse la suficiencia.
3. Gastos de la consignación. De cargo del acreedor.
4. Retiro de la consignación. Art. 1606 CC. “Mientras la consignación no haya sido aceptada por el acreedor, o el
pago declarado suficiente por sentencia que tenga la fuerza de cosa juzgada, puede el deudor retirar la consignación;
y retirada, se mirará como de ningún valor y efecto respecto del consignante y de sus codeudores y fiadores.” Art.
1607 CC. “Cuando la obligación ha sido irrevocablemente extinguida, podrá todavía retirarse la consignación, si el
acreedor consiente en ello. Pero en este caso la obligación se mirará como del todo nueva; los codeudores y fiadores
permanecerán exentos de ella; y el acreedor no conservará los privilegios o hipotecas de su crédito primitivo. Si por
voluntad de las partes se renovaren las hipotecas precedentes, se inscribirán de nuevo y su fecha será la del día de la
nueva inscripción.” Esto se parece a la novación, con la diferencia de que en la novación debe haber una obligación
preexistente, que no se da en este caso, pues la obligación se extinguió.
4. PAGO CON SUBROGACIÓN
1. Idea general (subrogación personal y real): Reemplazo de una persona o cosa por otra.
2. Concepto (art. 1608 CC): “La subrogación es la transmisión de los derechos del acreedor a un tercero, que le paga.”
Críticas: 1. “Transmisión” es propia de la SPCM. 2. No da una idea clara de la institución.
3. Concepto doctrinario: Ficción jurídica, en virtud de la cual, cuando un 3° paga voluntariamente con dineros
propios una obligación ajena, ésta se extingue entre el acreedor y deudor, pero subsiste teniendo por nuevo
acreedor al que efectuó el pago (Abeliuk).
4. Efectos: Traspasa al que paga los derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas, tanto contra el deudor
principal, como contra cualquier 3°, obligado solidaria o subsidiariamente a la deuda.
5. Clases de subrogación. Legal y convencional.
i. Legal. Art. 1610 CC. “Se efectúa la subrogación por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del
acreedor, en todos los casos señalados por las leyes, y especialmente a beneficio,…”
1. La disposición contempla 6 casos, y no es taxativa:
i. Del acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho en razón de un privilegio o
hipoteca. Evita que el acreedor de mejor derecho haga efectivo su crédito, lo que podría perjudicarlo
si rematado el bien, no alcanza para satisfacer ambos créditos.
ii. Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes el
inmueble está hipotecado.
iii. Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente. En el caso del
codeudor solidario, sólo puede cobrar a cada uno su cuota. En el caso del fiador, tiene la misma acción
que tenía el acreedor, o puede usar la acción de reembolso que le corresponde como fiador.
iv. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia. Heredero
beneficiario es el que goza del beneficio de inventario.
v. Del que paga una deuda ajena, consintiéndolo expresa o tácitamente el deudor.
vi. Del que ha prestado dinero al deudor para el pago; constando así en EP del préstamo, y
constando además en EP del pago haberse satisfecho la deuda con el mismo dinero.
Requisitos: 1. Que el tercero preste dineros al deudor para que pague. 2. Que el deudor pague la deuda
con ese mismo dinero. 3. Que el mutuo se otorgue por escritura pública, en que se exprese que el
mutuo se otorga para pagar la deuda. 4. Que se deje constancia del pago en una escritura pública (que
puede ser la misma del requisito anterior) donde se exprese que éste se hace con dineros que el
deudor obtuvo del préstamo.
2. Otros casos:
i. 3° poseedor de la finca hipotecada que paga la hipoteca (art. 2429 CC).
98
ii. Legatario que paga la hipoteca con que la cosa legada estaba gravada (art. 1366 CC).
iii. El que paga por error una deuda ajena, que para recuperar lo pagado puede intentar contra el deudor
las acciones del acreedor (art. 2295 CC).
iv. Acreedores del arrendador (art. 1965 CC).
ii. Convencional. Requisitos: (i) Pago hecho por un 3° extraño. (ii) Sin en consentimiento del deudor. (iii) Que el
acreedor lo subrogue voluntariamente en su acción. (iv) Que la subrogación sea expresa. (v) Que se realice en
carta de pago o recibo. (vi) Que se rija por la reglas de la cesión de créditos (acreedor debe entregar el título de la deuda
al 3° que paga, que debe notificarse al deudor o éste aceptar para que le sea oponible a él y al 3°).
5. PAGO CON CESIÓN DE BIENES
1. Concepto (art. 1616 CC): “La cesión de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su
acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas.”
2. Características. 1. Derecho personalísimo del deudor (art. 1623 CC): No aprovecha a codeudores solidarios o
subsidiarios.2. Irrenunciable (art. 1615 CC). 3. Universal (art. 1618 CC): Comprende todos los bienes del deudor,
salvo los inembargables.
3. Requisitos.
i. No debe tratarse de un deudor comerciante (art. 241 LQ).
ii. No debe encontrarse en alguno de los casos enumerados en el art. 43 LQ. Si está en alguno de esos
casos, se puede solicitar su quiebra.
iii. Que el deudor civil se encuentre en insolvencia (pasivo mayor al activo).
iv. Que este estado de insolvencia no se deba a hecho o culpa del deudor, sino que sea fortuito.
4. Procedimiento. Se tramita en un procedimiento judicial entre el deudor y sus acreedores, reglamentado en la LQ.
5. RG: Los acreedores deben aceptar, salvo casos art. 1617: 1. Enajenación, hipoteca o prenda sobre bienes
ajenos. 2. Condenado por hurto, robo, falsificación o quiebra fraudulenta. 3. Se le han otorgado esperas o quitas. 4.
Dilapidación de sus bienes. 5. No expuso claramente su estado o intentó defraudar a sus acreedores.
6. Efectos del pago por cesión de bienes:
i. No se transfiere la propiedad, sino la facultad de disponer de ella y de pagarse con los frutos.
ii. Administración (1 acreedor, él administra; + de 1, síndico).
iii. Cesan los apremios personales (sin aplicación).
iv. Se extinguen las obligaciones hasta el monto de los bienes.
v. Si aparecen nuevos bienes, se deberán pagar. Esta obligación prescribe en 5 años, contados desde
que se acepta la cesión.
vi. Enajenación posterior: NA. Anterior: Acción pauliana.
vii. Caducan los plazos.
viii. Los pagos realizados al deudor que ha hecho la cesión son nulos.
7. Extinción de la cesión de bienes. 1. Si el deudor paga a los acreedores (art. 1620 CC). 2. Por la sentencia de
grados que determina el orden en que deben pagarse los acreedores. 3. Por el sobreseimiento definitivo o temporal.
4. Por convenio.
6. PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA
1. Concepto (art.1625 CC): “El beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser
obligados a pagar más de lo que buenamente pueden, dejándoles en consecuencia lo indispensable para su modestia
subsistencia, según su clase y circunstancias, y con cargo de devolución cuando mejoren de fortuna.”
2. Características: 1. Personalísimo (no puede renunciarse, transferirse, transmitirse ni perderse por prescripción). 2.
Puede oponerse en cualquier momento como excepción. 3. Tiene el carácter de alimento.
3. Personas que pueden demandarlo: Art. 1626 CC. “El acreedor es obligado a conceder este beneficio:
i. A sus descendientes o ascendientes; no habiendo éstos irrogado al acreedor ofensa alguna de las clasificadas
entre las causas de desheredación;
ii. A su cónyuge; no estando divorciado por su culpa;
iii. A sus hermanos; con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una ofensa igualmente grave
que las indicadas como causa de desheredación respecto de los descendientes o ascendientes;
iv. A sus consocios en el mismo caso; pero sólo en las acciones recíprocas que nazcan del contrato de sociedad;
v. Al donante; pero sólo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donación prometida;
vi. Al deudor de buena fe que hizo cesión de bienes y es perseguido en los que después ha adquirido para el pago
completo de las deudas anteriores a la cesión; pero sólo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se
hizo.”
4. Conforma uno de los casos que el CC contempla la justicia social, junto con los créditos de primera categoría.
99
7. DACIÓN EN PAGO
1. Concepto: Convención en virtud de la cual deudor y acreedor consienten en que se pague la obligación con una
cosa distinta de la debida. Art. 1569 inc. 2º CC. “El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo
que se le deba…”. Contrario sensu, si el acreedor está de acuerdo, puede recibir en pago otra cosa.
2. Naturaleza jurídica: Convención extintiva./Se discute si se trata de un título traslaticio de dominio: NO: a) Es una
convención extintiva y no un contrato. Los ejemplos de títulos traslaticios del art. 703 CC son todos contratos,
porque generan obligaciones. b) La dación en pago requiere consentimiento de las partes, pero se perfecciona
cuando se entrega la cosa. No hay momento para que se genere obligación. c) La dación en pago derechamente
transfiere el dominio, no sirve para transferirlo, como ocurre con los títulos traslaticios de acuerdo a la definición
del art. 703 CC.
i. Teorías: (1) Compraventa seguida de una compensación (artificiosa, porque partes no quieren celebrar CV;
permitiría entre marido y mujer; se limita a pago de $). (2) Novación por cambio de objeto (en dación no nace una
nueva obligación; no hay animus novandi). (3) Modalidad de pago (se relaciona con art. 76 N° 2 LQ: La dación en
pago de efectos de comercio equivale al pago en dinero/se aplican normas del pago, salvo las de la consignación). (4) Figura
autónoma.
3. Requisitos. (i) Existencia de una obligación. (ii) Cumplimiento con una cosa distinta de la debida. (iii)
Consentimiento y capacidad de las partes (disposición). (iv) Cumplimiento de solemnidades. (v) Animus solvendi.
4. Evicción de la cosa dada en pago: Doctrina mayoritaria, el deudor tiene una obligación de garantía, lo que no
implica que sea un CV. Problema: ¿Se mantienen las acciones de la obligación extinta? Si es una modalidad de pago,
sí, porque el pago fue ineficaz.
5. Diferencia con la obligación facultativa y la novación. En la obligación facultativa, la cosa con que
facultativamente puede pagarse se fija en el contrato. En la novación, después de la celebración del contrato pero
antes del pago. En la dación en pago, se fija al momento de pagarse.
8. NOVACIÓN
1. Concepto (art. 1628 CC): “La novación es la substitución de una nueva obligación por otra anterior, la cual queda
por tanto extinguida.”
2. Naturaleza jurídica (híbrida). Convención en cuanto extingue una obligación y contrato en tanto crea otra
nueva.
3. Requisitos: (i) Obligación anterior (civil o natural, válida). (ii) Obligación nueva (ídem). (iii) Diferencia esencial
entre ambas (cambio de deudor o acreedor, de objeto o de causa). (iv) Capacidad de novar (acreedor: capacidad de
disposición; deudor: capacidad para obligarse). (v) Animus novandi (RG: expresa o tácita; excepción: novación
por cambio de deudor, donde el acreedor debe expresar su voluntad de liberar al deudor primitivo).
4. Casos en que no hay novación, por faltar la diferencia esencial:
1. Si la nueva obligación consiste simplemente en añadir o quitar una especie, género o cantidad a la
primera.
2. Si la nueva obligación se limita a imponer una pena o a establecer otra para el caso de
incumplimiento.
3. Si sólo se cambia el lugar del pago.
4. Por la sola ampliación del plazo. Art. 1649 CC. “La mera ampliación del plazo de una deuda no constituye
novación; pero pone fin a la responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas
sobre otros bienes que los del deudor; salvo que los fiadores o los dueños de las cosas empeñadas o
hipotecadas accedan expresamente a la ampliación.”
5. La mera reducción del plazo. Art. 1650 CC. “Tampoco la mera reducción del plazo constituye novación;
pero no podrá reconvenirse a los codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire el plazo
primitivamente estipulado.”
6. Otros: El giro, aceptación o transferencia de una letra de cambio. Art. 12 inc. 1º Ley 18.092. 7. La
entrega de un cheque o documentos que no se pagan. Art. 37 Ley de Cuentas Corrientes Bancarias y
Cheques y Art. 125 CCom. 8. La circunstancia de que el acreedor acepte abonos a cuenta de su crédito.
Así lo ha establecido la jurisprudencia. 9. Las facilidades dadas por el acreedor. Así se ha fallado. 10.
Reducir a un pagaré un crédito contratado en cuenta corriente. También se ha fallado en este sentido.
11. Dar en prenda un crédito. Así se ha resuelto. El acreedor prendario puede cobrar el crédito en prenda
porque actúa como representante legal del dueño del crédito.
5. Clases de novación:
i. Si el acreedor no expresa su voluntad de dejar libre al 1° deudor, se entiende que el 3° es solamente
diputado por el deudor para hacerle el pago, o que se obliga solidaria o subsidiariamente con él, según
el tenor del acto (1635: norma interpretativa de la voluntad de las partes El acreedor deberá declarar
expresamente si su voluntad es dar por libre al deudor primitivo y, sin embargo, no producir novación).
100
ii. No es necesario el consentimiento del 1° deudor, pero si consiente, el nuevo deudor se llama
“delegado” del primero.
Cambio de objeto Sólo cambia el motivo jurídico por el que

una persona está obligada a otra. Ej. Una
OBJETIVA persona debe a otra un saldo de precio de
CV y por convención posterior se acuerda
Cambio de causa que se va a continuar adeudando la misma
suma pero a título de mutuo.
NOVACIÓN Consentimiento de las 3 partes. Sin mayor

Cambio de acreedor utilidad (cesión o pago con subrogación).
SUBJETIVA
Cambio de deudor
Consentimiento acreedor Con consentimiento del Sin consentimiento del acreedor:

y nuevo deudor. acreedor. NO HAY NOVACIÓN.
Sin consentimiento Con consentimiento

Sin consentimiento del deudor Con consentimiento del deudor del deudor: del deudor:
primitivo: NOVACIÓN: primitivo: NOVACIÓN: EXPROMISIÓN DELEGACIÓN
EXPROMISIÓN. DELEGACIÓN PERFECTA. ACUMULATIVA. ACUMULATIVA.
6. Efectos de la insolvencia del nuevo deudor en la novación subjetiva pasiva. RG: deudor primitivo no
responde. Excepciones: reserva del acreedor en la novación (se entiende que ha dejado libre al deudor de forma
condicional); anterior y pública insolvencia del nuevo deudor; o insolvencia del nuevo deudor conocida por el
primitivo deudor./Se ha entendido que en los casos de excepción, la acción del acreedor es la mima que tenía
contra el 1° deudor y no una nueva generada por la novación, lo cual es importante cuando la 1° goza de privilegios
y garantías.
7. Efectos de la novación. Crea una nueva obligación, extingue otra, junto con sus garantías, privilegios y accesorios.
8. Límites a la reserva. No se pueden reservar los privilegios. Sí las hipotecas y prendas pero con ciertos límites: Que
no se afecten las garantías constituidas por 3° (a menos que accedan expresamente); que no afecte los bienes del
nuevo deudor; si la novación opera entre el acreedor y uno de los deudores solidarios, la reserva sólo afecta a éste;
no vale la reserva en lo que exceda a la primera.
9. COMPENSACIÓN
1. Concepto. No hay definición legal. La compensación es el modo de extinguir las obligaciones que opera por el solo
ministerio de la ley, cuando 2 personas son personal y recíprocamente deudoras y acreedoras de obligaciones
líquidas y actualmente exigibles, en cuya virtud se extinguen ambas hasta el monto de la de menor valor.
2. Clases: Legal, convencional y judicial.
3. Requisitos compensación legal: (i) El objeto sea dinero, una cosa fungible o una cosa indeterminada de un
mismo género o calidad (para que haya perfecta equivalencia). (ii) Las personas sean personal y recíprocamente deudoras
y acreedoras. (iii) Obligaciones líquidas o liquidables. (iv) Actualmente exigibles (NO: naturales, condicionales, plazos
suspensivos; las esperas concedidas al deudor impiden la compensación). (v) Que ambos créditos sean embargables. (vi) Que
deban pagarse en el mismo lugar (salvo dinero que compensación tome en cuenta costos de la remesa). (vii) Que no se
perjudique a 3°.
4. ¿Cuándo puede convenirse? Cuando falten alguno de los requisitos enumerados. Por lo tanto, las obligaciones
naturales sí pueden compensarse de forma convencional, pero no legalmente.
5. Casos de compensación prohibida: Art. 1662 CC. “No puede oponerse compensación a la demanda de
restitución de una cosa de que su dueño ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitución de un
depósito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, sólo subsista la obligación de pagarla en dinero./
Tampoco podrá oponerse compensación a la demanda de indemnización por un acto de violencia o fraude, ni a la
demanda de alimentos no embargables.”
6. Efectos de la compensación legal.
i. Opera de pleno derecho (art. 1656 CC).
101
ii. Debe ser alegada (art. 1660 CC). 2 razones: a) El deudor demandado puede renunciarla, lo que ocurre
si no la alega. b) Junto con alegarla, el que opone la compensación debe probar que se cumplen los
requisitos. La compensación no nace con la sentencia, que sólo se limita a declarar su existencia.
iii. Extingue ambos créditos hasta el monto del de menor valor.
7. Renuncia a la compensación. Puede ser expresa o tácita. Es tácita cuando el deudor es demandado, y teniendo
conocimiento de su crédito, no alega la compensación. Si no sabía que tenía el crédito, lo conserva con sus garantías
y privilegios (art. 1660 CC). Contrario sensu, si sabía y lo renuncia, se extinguen las garantías.
8. Compensación en el caso de pluralidad de obligaciones. Art. 1663 CC. “Cuando hay muchas deudas
compensables, deben seguirse para la compensación las mismas reglas que para la imputación del pago.”
10. REMISIÓN
1. Concepto: No hay definición legal. Modo de extinguir las obligaciones que consiste en el perdón de la deuda que hace
el acreedor al deudor.
2. Tipos de remisión: Por acto entre vivos y por testamento./Expresa y tácita./Total y parcial.
i. Por acto entre vivos: Está sujeta a las reglas de las donaciones entre vivos, incluida la insinuación. Naturaleza
jurídica. (a) En la doctrina nacional se le considera una convención, por lo que requiere necesariamente de la
aceptación del deudor. Ésta es la tesis adecuada. La ley la asimila a la donación, por lo que el deudor tiene que aceptarla, y
mientras no ocurra y no se notifique al acreedor la aceptación, éste puede revocarla. (b) La remisión es un acto unilateral del
acreedor dotado por sí mismo de la eficacia extintiva. Es simplemente un acto de renuncia. Capacidad para
remitir por acto entre vivos. Requiere capacidad de disposición (art. 1652 CC).
ii. Por testamento: Es un legado de condonación al deudor, el cual debe aceptarlo una vez deferida la asignación.
iii. Expresa: La que el acreedor hace en términos formales y explícitos, cumpliendo las solemnidades de las
donaciones.
iv. Tácita: Se produce cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el título de la obligación, o lo
destruye o cancela, con ánimo de extinguir la deuda (art. 1654 CC). Estos hechos constituyen una presunción
simplemente legal. Requisitos: 1. Entrega del título. 2. Voluntaria. 3. Hecha por el acreedor. 4. Hecha al
deudor.
3. Toda remisión es gratuita. Es de la esencia de la remisión su gratuidad, pese a que el art. 1653 CC da a entender
que puede haber remisión onerosa. Si es onerosa, degenera en un acto distinto.
4. Efectos de la remisión. Parcial: Se extingue la obligación hasta el monto de lo remitido. Total: Se extingue
íntegramente la obligación con todos sus accesorios. Cuando hay varios codeudores solidarios, la remisión que el
acreedor hace a uno de ellos no favorece a los demás (art. 1518 CC).
5. Remisión de las prendas e hipotecas. Art. 1654 inc. 2º CC. “La remisión de la prenda o de la hipoteca no basta
para que se presuma remisión de la deuda.”
11. CONFUSIÓN
1. Concepto legal (art. 1665 CC): “Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y deudor se
verifica de derecho una confusión que extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago.”
2. Concepto doctrinario: MEO que se produce de pleno derecho cuando en una misma persona y respecto de una
misma obligación concurran las calidades de acreedor y deudor de la misma./En sentido lato, se refiere a cualquier
situación en que concurren en una misma persona calidades excluyentes.
3. Causas que pueden generar la confusión. 1. Sucesión por causa de muerte. 2. Por acto entre vivos en que el
deudor adquiere el crédito en su contra.
4. Confusión parcial. Art. 1667 CC. “Si el concurso de las dos calidades se verifica solamente en una parte de la
deuda, no hay lugar a la confusión, ni se extingue la deuda, sino en esa parte.”
5. Obligaciones que pueden extinguirse por este modo. Cualquier tipo de obligación: De dar, hacer o no hacer,
sin que importe su fuente ni las partes. La ley no contempla limitación.
6. Caso de un titular con más de un patrimonio. Duda: ¿Se produce la confusión cuando un titular de varios
patrimonios es acreedor en uno de ellos y deudor en el otro? La doctrina no acepta confusión en este caso. El CC
acepta este criterio en el caso del heredero beneficiario (art. 1669 CC: los créditos y deudas del heredero que acepta
con beneficio de inventario no se confunden con las deudas y créditos hereditarios).
7. Situación especial en el caso de existir solidaridad. Art. 1668 CC. “Si hay confusión entre uno de varios
deudores solidarios y el acreedor, podrá el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota
que respectivamente les corresponda en la deuda./Si por el contrario, hay confusión entre uno de varios acreedores
solidarios y el deudor, será obligado el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en el crédito.”
8. Efectos. Extingue la deuda y produce los mismos efectos que el pago (art. 1665 CC). Si la obligación estaba
garantizada con fianza, ésta se extingue (art. 1666 CC).
102
12. IMPOSIBILIDAD DE LA EJECUCIÓN Y PÉRDIDA DE LA COSA DEBIDA
1. Concepto. Modo de extinguir las obligaciones que se verifica por una causa no imputable al deudor ocurrida con
posterioridad al nacimiento de la obligación, y que hace imposible la prestación.
2. Pérdida de la cosa debida: Perece el cuerpo cierto, porque se destruye, sale del comercio o desaparece y se ignora
si existe.
3. Requisitos en la de dar. (i) Imposibilidad absoluta y definitiva de poder cumplir la obligación (sólo cuando son de
especie o cuerpo cierto, porque el género no perece). (ii) Imposibilidad fortuita. (iii) Imposibilidad posterior al
nacimiento de la obligación (si es anterior, la obligación carece de objeto o tiene objeto imposible).
4. Pérdida con culpa o durante la mora: La obligación subsiste, pero varía el objeto: Precio + IP.
5. Mora del acreedor. Art. 1680 CC. “La destrucción de la cosa en poder del deudor, después que ha sido ofrecida al
acreedor, y durante el retardo de éste en recibirla, no hace responsable al deudor sino por culpa grave o dolo.”
6. Pérdida fortuita: Derecho del acreedor a que el deudor le ceda las acciones contra 3°. Art. 1677 CC. “Aunque por
haber perecido la cosa se extinga la obligación del deudor, podrá exigir el acreedor que se le cedan los derechos o
acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya perecido la cosa.”
7. Regulación en el CPC: Imposibilidad absoluta para la ejecución actual de la obra debida (hacer) + Imposibilidad
absoluta de deshacer lo hecho (no hacer).
13. PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA
1. Concepto (art. 2492): La prescripción extintiva es un modo de extinguir los derechos y acciones ajenos, por no
haberse ejercido durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los demás requisitos legales.
2. ¿Por qué se regula junto con la prescripción adquisitiva al final del CC? (1) Tienen reglas comunes. (2) Copia
al CC francés, que lo regulaba de esa forma. (3) Bello buscó cerrar el CC con la figura que da estabilidad a las demás
instituciones del derecho.
3. Paralelo entre prescripción adquisitiva y extintiva.
i. Elementos comunes: 1. Inactividad de una parte. 2. Cumplen la función de dar estabilidad a los
derechos y relaciones jurídicas.
ii. Diferencias: 1. La adquisitiva es un modo de adquirir el dominio y los demás derechos reales (no los
personales); la extintiva es un modo de extinguir las acciones de los derechos ajenos. 2. En la
adquisitiva, la posesión es requisito sine qua non; en la extintiva no juega ningún rol.
4. Requisitos:
i. Comunes a toda prescripción:
1. Debe ser alegada.62
i. Forma de alegar la prescripción. La adquisitiva sólo puede alegarse como acción mediante la reconvención.
La extintiva puede alegarse como acción o excepción.
i. Como excepción, se puede plantear en cualquier estado de la causa, antes de la citación para oír
sentencia (1° instancia) o de la vista de la causa (2°) (art. 310 CPC). En el juicio ejecutivo, sólo
puede oponerse en el escrito de excepciones.
ii. Se discute si la extintiva puede alegarse como acción, porque no hay ningún derecho del cual
pudiera derivar, y porque no tendría utilidad, puesto que el acreedor no está cobrando el crédito.
Sin embargo, hoy se estima que basta un interés para que haya acción, y en este caso lo hay: el
interés del deudor en ser liberado de la obligación.
ii. La prescripción debe ser alegada con precisión. No puede alegarse en términos generales. El deudor debe
expresar de un modo preciso el tiempo desde cuándo el plazo de prescripción ha empezado a correr. Así
se ha fallado.
iii. Excepciones a la regla de que toda prescripción debe ser alegada. En estos casos, el tribunal debe declararla de
oficio: (i) Prescripción de la acción ejecutiva (art. 441 CPC). Más que un caso de prescripción, es un caso
de caducidad. (ii) Prescripción de la acción penal y de la pena (art. 102 CP).
2. No puede ser renunciada antes de cumplirse el plazo. Si no, sería una interrupción natural.
i. Tipos: 1. Renuncia expresa: Se hace en términos formales y explícitos. 2. Renuncia tácita: El que
puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el derecho del acreedor (art. 2494 inc. 2º
CC).
ii. Capacidad para renunciar la prescripción. Art. 2495 CC. “No puede renunciar la prescripción sino el que
puede enajenar.”
62Excepción: Juicio Ejecutivo: Art. 442 CPC obliga al tribunal a denegar la ejecución cuando el título presentado tenga más de 3 años desde que la obligación se
hizo exigible. En este caso, la prescripción pudo no haberse alegado por las partes. Además, el tribunal debe actuar de oficio.
103
iii.
Efectos de la renuncia. Es de efectos relativos; no alcanza a 3° obligados, por lo tanto, no afecta al
fiador (art. 2496 CC). El principio es de alcance amplio.
3. Corre a favor y en contra de toda persona que tiene la libre administración de los suyo.
ii. Acción prescriptible: Es la RG. Imprescriptibles: Acción de partición; acción de reclamación de estado civil de
padre, madre o hijo; acción de demarcación o cerramiento.
iii. Inactividad de las partes:
(a) Interrupción de la prescripción extintiva. Es el hecho impeditivo de la prescripción que se produce al cesar la
inactividad del acreedor (interrupción civil) o del deudor (interrupción natural). (art. 2518 CC)
(i) Interrupción natural. Art. 2518 inc. 2º CC. “Se interrumpe naturalmente por el hecho de reconocer el
deudor la obligación, ya expresa, ya tácitamente.” La norma es amplia: Cualquier acto que suponga
reconocimiento de la deuda. Debe ser antes de que se cumpla el plazo; si es después, es renuncia
tácita. Algunos autores opinan que se requiere capacidad de disposición, al igual que en la renuncia.
(ii) Interrupción civil. Art. 2518 inc. final CC. “Se interrumpe civilmente por la demanda judicial; salvos los
casos enumerados en el artículo 2503.” Requisitos:
1. Demanda judicial. El Art. 2518 inc. final CC: “demanda judicial”: dudas sobre su alcance: a.
Cualquier gestión judicial es suficiente. Ej. Gestiones preparatorias de la vía ejecutiva, medidas
prejudiciales. b. Debe tratarse de la demanda a que se refiere el art. 254 CPC./Para que la
demanda interrumpa la prescripción, debe haber conexión directa entre la acción ejercida y la
acción de cuya prescripción se trata.
2. Notificación de la demanda. Antes del vencimiento del plazo de prescripción.
3. Que no se haya producido alguna de las instituciones del art. 2503 CC: Notificación ilegal,
desistimiento o abandono, absolución.
(b) Efectos de la interrupción. Se pierde todo el tiempo anterior. La regla es que los efectos sean relativos (art.
2519 CC). Excepciones: 1. Solidaridad (art. 2519 parte final CC). 2. Obligaciones indivisibles (art. 1529
CC).
(c) La interrupción de la prescripción de la obligación principal interrumpe la prescripción de la obligación accesoria. Esto se
apoya en el art. 2516 CC. Pero se ha fallado lo contrario en base al efecto relativo de la interrupción.
iv. Tiempo transcurrido: En toda prescripción extintiva, el tiempo se cuenta desde que la obligación se hizo
exigible (art. 2514 inc. 2º CC). Hay que distinguir:63-64
63 Art. 2515 CC. Regla general de tiempos de prescripción. “Este tiempo es en general de tres años para las acciones ejecutivas y de cinco para las
ordinarias./La acción ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres años, y convertida en ordinaria durará solamente otros dos.”
64 Usufructo: Acción para reclamar el usufructo poseído por un 3°, mientras éste no haya adquirido por prescripción./Usufructuario reclama su d° al nudo propietario, 806: “El
usufructo se extingue también por prescripción.”: Dado que el art. no distingue, se han dado 2 posturas: (1) Se refiere a ambas prescripciones. (2) Se refiere sólo
a la adquisitiva; ésta es más coherente porque el usufructo es un derecho real y, como tal, no se extingue por su no uso (salvo las servidumbres), sino porque la
prescripción adquisitiva ha operado en favor de otra persona + Usufructuario tiene derecho de dominio sobre su usufructo, el cual no se pierde mientras otra
persona no lo haya ganado por prescripción.
104
Ordinaria : 5 años.
Ejecutiva : RG, 3 años/Cheque, 1 año desde protesto/LDC o pagaré, 1 año desde
LARGO
vencimiento/Puede ser declarada de oficio; después, ordinaria por 2 años.
TIEMPO Dominio y herencia : Con la prescripción adquisitiva del d°, 5 y 10 años.
Limitaciones al dominio : Usufructo: Se discute. /Uso y habitación: Normas usufructo.
/Servidumbres: 3 años.
Acciones accesorias : Con la principal (ej. hipoteca).
Suspensión 2509 N° 1 y 2 (10 años; jurisp: sólo a extintiva ordinaria, no ejecutiva).
P
R 3 años: A favor y en contra del Fisco y Municipalidades provenientes de toda clase de tributos.
E
S
C CORTO 2 años: Honorarios de profesiones liberales (sin contrato de trabajo; desde que se hizo exigible, y si son ss
R TIEMPO prolongados, desde que se terminan de prestar, a menos que se haya fijado fecha para su pago).
I
P
1 año: Mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artículos que despachan al menudeo,
C
I y, en general, prestaciones de servicios periódicos o accidentales.
Ó
N Interversión (no suspensión): Art. 2523 incs. 2º y final. “Interrúmpense: 1. Desde
que interviene pagaré u obligación escrita, o concesión de plazo por el acreedor; 2.
Desde que interviene requerimiento (extrajudicial)./ En ambos casos sucede a la
prescripción de corto tiempo la del artículo 2515.” (largo tiempo).
(a) Son prescripciones de corto tiempo (menos de 5 años). Ej. acción pauliana, 1 año.
ESPECIALES (b) No se suspenden, salvo situaciones excepcionales (acción de reforma de testamento y de nulidad
para herederos menores).
(c) No se les aplican las reglas especiales de interrupción del art. 2523 CC.
5. Art. 2524 CC. Excepciones arts. 1216, 1691, ¿2332? CC.

i. Art. 2524. “Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las acciones especiales que nacen
de ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos respectivos, y corren también contra toda
persona; salvo que expresamente se establezca otra regla.”
ii. Art. 1216. Acción de reforma de testamento. “Los legitimarios a quienes el testador no haya
dejado lo que por ley les corresponde, tendrán derecho a que se reforme a su favor el testamento, y
podrán intentar la acción de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus
derechos), dentro de los cuatro años contados desde el día en que tuvieron conocimiento del
testamento y de su calidad de legitimarios./ Si el legitimario, a la apertura de la sucesión, no tenía la
administración de sus bienes, no prescribirá en él la acción de reforma antes de la expiración de 4
años contados desde el día en que tomare esa administración.”
iii. Art. 1691. Nulidad relativa. “El plazo para pedir la rescisión durará 4 años./ Este cuadrienio se
contará, en el caso de violencia, desde el día en que ésta hubiere cesado; en el caso de error o de
dolo, desde el día de la celebración del acto o contrato./ Cuando la nulidad proviene de una
incapacidad legal, se contará el cuadrienio desde el día en que haya cesado esta incapacidad.”
iv. Art. 2332. REX. “Las acciones que concede este título por daño o dolo, prescriben en 4 años
contados desde la perpetración del acto.” Se discute si en estos casos opera la suspensión, porque
el artículo 2524 habla de “actos o contratos”, que no existen en REX (sólo hechos).
6. Cláusulas modificatorias de los plazos (discusión doctrinal). Hay quienes dicen que no se podrían extender los
plazos porque atentaría contra el orden público, por el interés social en la estabilización de las relaciones jurídicas,
pero sí se podría acortar el tiempo, que es lo que el CC hace en los casos de pacto comisorio y retroventa. Hay otros
que dicen que hay un caso donde se puede ampliar: La acción redhibitoria. La tendencia es a aceptarlas.
7. Caducidad: Se presenta en los casos en que la ley establece un plazo para ejercitar un derecho o ejecutar un acto,
de manera que si vencido no se ha ejecutado el acto o ejercido el derecho, no puede hacerse posteriormente.
Ejemplo: plazo para impugnar la paternidad.
8. Diferencias de la prescripción con la caducidad.
i. La prescripción debe ser alegada; la caducidad opera por el solo vencimiento del plazo.
ii. Los plazos de caducidad son fijos e invariables, y no se le aplica la interrupción ni la suspensión,
como ocurres con la prescripción.
iii. La prescripción no extingue el derecho, sino la acción; la caducidad extingue el derecho.
iv. La prescripción es renunciable; la caducidad no.
105
RESUMEN DE CONCEPTOS DE MEO (Todo hecho o acto al que la ley atribuye el valor de hacer cesar los efectos de la obligación).
1. RESCILIACIÓN O MUTUO DISENSO. Art. 1567 inc. 1º CC. “Toda obligación puede extinguirse por una convención en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.”/ Es el acuerdo de voluntades (convención) en que las
partes, dotadas de capacidad de disposición, dejan sin efecto un acto anterior, extinguiendo de esa manera las obligaciones pendientes provenientes de
ese acto.
2. SOLUCIÓN O PAGO EFECTIVO. Art. 1568 CC. “El pago efectivo es la prestación de lo que se debe.
3. PAGO POR CONSIGNACIÓN. Art. 1599 CC. “La consignación es el depósito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no
comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de éste, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera
persona.”
4. PAGO CON SUBROGACIÓN. Art. 1608 CC. “La subrogación es la transmisión de los derechos del acreedor a un tercero, que le paga.”/ La
subrogación es una ficción jurídica, en virtud de la cual, cuando un 3° paga voluntariamente con dineros propios una obligación ajena, ésta se extingue
entre el acreedor y deudor, pero subsiste teniendo por nuevo acreedor al que efectuó el pago (Abeliuk).
5. PAGO CON CESIÓN DE BIENES. Art. 1614 CC. “La cesión de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su
acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas.” Personalísimo,
irrenunciable, universal.
6. PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA. Art. 1625 CC. “Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores para no ser
obligados a pagar más de lo que buenamente puedan, dejándoseles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, según su clase y
circunstancias, y con cargo de devolución cuando mejoren de fortuna.”
7. DACIÓN EN PAGO. (Doctrina). Convención entre acreedor y deudor en virtud de la cual el primero acepta en pago una cosa distinta de la debida.
Es un modo de extinguir las obligaciones que se perfecciona por la entrega voluntaria que un deudor hace a título de pago a un acreedor, y con el
consentimiento de éste, de una prestación u objeto distinto de lo debido./Se entiende a contrario sensu del art. 1569 inc. 2º CC. “El acreedor no
podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba…”.
8. NOVACIÓN. El art. 1628 CC la define como la “substitución de una nueva obligación a otra anterior, la cual queda por tanto extinguida”.
9. COMPENSACIÓN. (Doctrina). Modo de extinguir las obligaciones que opera por el solo ministerio de la ley, cuando 2 personas son personal y
recíprocamente deudoras y acreedoras de obligaciones líquidas y actualmente exigibles, en cuya virtud se extinguen ambas hasta el monto de la de
menor valor.
10. REMISIÓN. (Doctrina). Modo de extinguir las obligaciones, que consiste en el perdón que de la deuda le hace el acreedor al deudor.
11. CONFUSIÓN. El art. 1665 CC no la define, pero señala sus elementos: “Cuando concurren en una misma persona las calidades de acreedor y
deudor se verifica de derecho una confusión que extingue la deuda y produce iguales efectos que el pago.”/ Modo de extinguir las obligaciones que tiene
lugar cuando las calidades de acreedor y deudor se reúnen en una sola persona.
12. IMPOSIBILIDAD DE LA EJECUCIÓN Y PÉRDIDA DE LA COSA DEBIDA. Es un modo de extinguir las obligaciones provocado por una
causa no imputable al deudor, que sucede con posterioridad al nacimiento de la obligación y que hace imposible la prestación.
13. PRESCRIPCIÓN. Art. 2492 CC. Modo de extinguir las obligaciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y derechos durante
un cierto lapso de tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.
VII. DE LA PRELACIÓN DE CRÉDITOS
1) Concepto. Conjunto de regla legales que determinar el orden y forma en que deben pagarse los diversos acreedores del
deudor.
2) Generalidades. El deudor responde de sus obligaciones con todo su patrimonio (salvo bienes inembargables: 1. 2/3 del
salario de empleado público, 2. Lecho y ropa de abrigo, 3. Máquinas de arte u oficio, 4. Alimentos y combustible; 5.
Derechos personalísimos, 6. Propiedad fiduciaria, 6. Uniformes militares, 7. Libros, etc.): Derecho de prenda general de
los acreedores (art. 2465 CC). Esto se complementa con los arts. 2469 (derecho a que se rematen los bienes del deudor) y
2468 CC (acción pauliana).
3) Importancia: Insuficiencia de bienes o concurrencia de acreedores sobre un mismo bien.
4) Concurrencia de los acreedores (enumeración): (1) Prioridad (por fechas). (2) Principio de igualdad (RG). (3)
Preferencias (excepción).
5) Tipos de preferencia. Privilegios e hipotecas.
6) Definición privilegio y diferencia con la hipoteca. El privilegio es un favor concedido por la ley, en atención a la
calidad del crédito, que permite a su titular pagarse antes de los demás acreedores. Si la diferencia con la hipoteca es que
el privilegio otorga un derecho personal y ella uno real, no se justifica que la prenda sea un privilegio (2°).
7) Clases de preferencias del código. (a) Privilegio o hipoteca. (b) Generales (1° y 4°) y especiales (2° y 3°). (c) Según
clases (1°, 2° y 4°: privilegiadas; 3°: hipotecaria; 5°: valista).
106
8) Características de las preferencias: 1. Inherentes al crédito (pasan con él por subrogación o cesión). 2. Excepcionales.
3. Requieren de fuente legal. 4. Renunciables. 5. Indivisibles. 6. Beneficio especial a determinados acreedores.
9) Privilegios de la 1° clase. Art. 2472 CC.

i) Enumeración.
1. Costas judiciales en interés general de los acreedores.
2. Expensas funerales.
3. Gastos de enfermedad.
4. Gastos de la quiebra.
5. Remuneraciones de los trabajadores y asignaciones familiares.
6. Cotizaciones.
7. Artículos necesarios para la subsistencia del deudor y su familia por los últimos 3 meses.
8. Indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral.
9. Créditos del fisco por los impuestos de retención y recargo.
ii) Características: i. Generales (sobre todos los bienes del deudor). ii. Personales y no pasan contra 3° poseedores.
iii. Se pagan antes que los demás (salvo acreedores hipotecarios o prendarios que se pagan preferentemente sobre
dichos bienes, a menos que los demás no cubran la 1° clase). iv. Privilegiados. v. Se pagan según orden de
numeración.
10) Privilegios de 2° clase. Art. 2474 CC.
i) Enumeración.
1. Posadero, sobre efectos del deudor introducidos por él a la posada y mientras permanezcan en ella, hasta la
concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y daños.
2. Acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga en su poder o en el de sus
agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo, expensas y daños, con tal que
dichos efectos sean de la propiedad del deudor./ Se presume que son de la propiedad del deudor los efectos
introducidos por él en la posada, o acarreados de su cuenta.
3. Acreedor prendario sobre la prenda.
4. Otros: Derecho legal de retención sobre bienes muebles, declarada judicialmente.
ii) Características: i. Especiales. ii. Privilegiados. iii. Se pagan con preferencia a los demás, salvo que los bienes sean
insuficientes para cubrir los de 1°).
11) Créditos hipotecarios. Art. 2477 inc. 1º, 2480 inc. 1º CC
i) Enumeración.
1. Hipotecarios.
2. Censos debidamente inscritos.
3. Inmuebles respecto de los cuales se ha declarado judicialmente el derecho legal de retención, siempre que el
decreto esté inscrito.
4. Crédito del aviador en el contrato de avío minero.
ii) Características: i. Especiales. ii. Preferentes (no privilegiados). iii. Dan derecho para abrir concurso particular. iv.
Se pueden pagar con el producto de la finca hipotecada. v. Se prefieren unos a otros por el orden de la inscripción.
12) Privilegios de 4° clase. Art. 2481 CC.
i) Enumeración.
1. Del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;
2. De los establecimientos nacionales de caridad o de educación, y los de las municipalidades, iglesias y
comunidades religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus fondos;
3. De las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes de éste o, en
su caso, los que tuvieren los cónyuges por gananciales;
4. De los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o
la madre, sobre los bienes de éstos.
5. De las personas que están bajo tutela o curaduría contra sus respectivos tutores o curadores (no procede respecto
de curadurías de bienes);
6. De todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del artículo 511.”
Derogado tácitamente.
7. Privilegio por expensas comunes de una unidad que forme parte de un condominio. Es un crédito de 4° clase que
prefiere a todos los demás de su misma categoría (no por la fecha de su causa), y sólo se hace efectivo sobre la unidad del
propietario moroso (art. 4 inc. 4° de la Ley N° 19.537 sobre Copropiedad Inmobiliaria).
ii) Características: i. Generales. ii. Privilegiados. iii. Buscan proteger a quien se le administran los bienes por otro. iv.
Prefieren según la fecha de sus causas. v. Se pagan después de las 3 clases anteriores.
13) Créditos de 5° clase: Valistas o quirografarios: Art. 2489 CC. “La quinta y última clase comprende los créditos que no
gozan de preferencia./ Los créditos de la quinta clase se cubrirán a prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin
consideración a su fecha.
107
CONTRATOS PARTE GENERAL

I. CONCEPTO
1) Concepto legal: Art. 1438: “Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.”
a) Críticas: (i) Pone como sinónimos a la convención y contrato, cuando están en una relación de género a especie. (ii)
Señala a la prestación como objeto del contrato, cuando en realidad son las obligaciones.
2) Concepto doctrinario. Contrato es un acto jurídico bilateral que crea derechos y obligaciones.
II. CLASIFICACIÓN LEGAL (art. 1439 – 1443 CC)
1) Unilateral y bilateral (art. 1439). Todo contrato es un AJ bilateral, pero no viceversa./Criterio: Obligación.
a) Unilateral: Una de las partes se obliga para con otra que no contrae obligación alguna. Ej. Donación, mutuo, depósito,
prenda, comodato.
b) Bilateral: Las partes contratantes se obligan recíprocamente. Ambos tienen calidades de deudoras y acreedoras
recíprocas. Ej. CV, mandato, arriendo.
i) Importancia: BILATERALES: 1. Teoría de los Riesgos. 2. Teoría de la Imprevisión. 3. Excepción de contrato no
cumplido. 4. Cesión de contrato. 5. CRT.
ii) “Obligaciones de garantía” en los contratos bilaterales. El saneamiento de la evicción y de los vicios redhibitorios
son obligaciones de garantía en el contrato de CV. Con ellas se asegura la posesión pacífica y útil sobre la cosa, con
prescindencia de si el vendedor actuó con culpa o dolo (sin perjuicio de que si concurren se podría dar lugar,
además, a una obligación indemnizatoria). La doctrina ha extendido por analogía las obligaciones de garantía a los
contratos bilaterales, pero más precisamente a los onerosos.
(1) El objeto de la obligación de garantía es asegurar una situación presente o futura, que la parte beneficiaria
desconoce. “Sobre el presente, la garantía funciona como un segura acerca de la “verdad” de una determinada
situación: el vendedor asegura que la cosa no tiene vicios que la hagan inútil para su fin o que puedan
provocar un despojo por un tercero; el vendedor de bienes de consumo asegura que la cosa guarda
conformidad con aquella pactada en el contrato, o que no tiene defectos que puedan causar daños a las
personas./ Sobre el futuro, al garantía funciona como un segura acerca de la realización ulterior de un evento:
del pago de una deuda, la reparación de un daño si ocurre el siniestro, etc.” 65
(2) Tapia se refiere a estas garantías como obligaciones accesorias envueltas en un contrato, como la por vicios
ocultos, derecho de retención o cláusula penal. Ellas tienen un carácter condicional, porque si todo pasa como
los contratantes anticiparon cuando pactaron la garantía, ésta no se ejecutará. 66
iii) “Obligación de seguridad”. Ha sido definida como aquella en virtud de la cual una de las partes en el contrato
se compromete a no dañar al otro contratante, ya sea su persona o sus bienes durante la ejecución del contrato,
pudiendo ser asumida tal obligación en forma expresa por las partes, impuesta por la ley o bien surgir
tácitamente del contrato (a través de su interpretación en base al principio de la BF).
- Al Derecho no sólo le interesa el cumplimiento de la prestación que hace a la esencia del contrato y que le
da vida, sino que también le interesa, y con especial intensidad, que no se produzcan daños por su
motivo.
- Ocurre que en la ejecución de los contratos existe alguna probabilidad, de grado variable, de que se
produzcan daños al co-contratante, ya sea en su persona o en sus bienes.
- Así la doctrina y jurisprudencia desarrollaron un particular factor de atribución, entendiendo que junto
con la obligación principal existe una obligación tácita y secundaria que prescribe no dañar al co-
contratante, actuando ésta como una garantía a favor de él y encontrando su fundamento normativo en el
art. 1546 del Código Civil, que consagra el principio de la buena fe contractual. La doctrina y la
jurisprudencia mayoritaria sostienen que la obligación de seguridad está tácitamente inserta sólo en
algunos contratos que por sus características pat1iculares presentan una considerable probabilidad de
producir daños al acreedor al momento de su ejecución, por lo que la obligación primaria tendría un nexo
importante con la indemnidad de los contratantes. Así ocurre con los contratos médicos, contrato de
transporte, contrato de enseñanza, contrato de espectáculos públicos y/o deportivos, contrato de juegos
de feria e incluso en el contrato de trabajo que implique algún riesgo razonable en la ejecución del mismo.
- Podría señalarse que de acuerdo al caso concreto, la obligación de indemnizar por incumplimiento de estas
obligaciones se regirá de acuerdo a las reglas de la responsabilidad estricta, en la medida que producido el
daño se podrá imputar directamente una obligación reparatoria (obligaciones de garantía) o en otros casos
quedará sujeto a la prueba de la debida diligencia de las partes (obligaciones de medio).
65 TAPIA, Mauricio. Incumplimiento contractual y obligaciones de garantía. Estudios de Derecho Civil 5, 02/01/2009, 595.
66 Ibíd.
108
iv) Clasificación:
(1) Contratos sinalagmáticos perfectos: Obligaciones surgen desde su perfeccionamiento y son interdependientes.
(2) Contratos sinalagmáticos imperfectos: Nacen como unilaterales, pero posteriormente emergen obligaciones para el
inicialmente dispensado. Son unilaterales, pues se debe atender al momento de conclusión del contrato y
porque la obligación del inicialmente dispensado nace de la ley. Ej. Depósito, comodato. En principio, no se
aplican efectos de contratos bilaterales; sería factible la teoría de los riesgos y la cesión del contrato, pero la
excepción de contrato no cumplido surte dudas, porque existe el derecho legal de retención.
(3) Contratos plurilaterales o asociativos. Provienen de la manifestación de voluntad de 2 ó más partes que resultan
obligadas en vista de un objetivo común. Ej sociedad. Para algunos no es contrato, sino un acto colectivo.
(a) Diferencias con contratos bilaterales/plurilaterales: Surgen o° correlativas/O° respecto de todos. Vicios acarrean
nulidad/Ineficacia para el que concurre. Limitados a partes originarias/Admite ingreso de nuevas partes y
retiro de iniciales. Pueden extinguirse tan pronto como nacen o ser de ejecución diferida/ Generan
situación estable.
2) Gratuitos y onerosos (art. 1440). Criterio: Económico.

a) Gratuito. Sólo tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.
b) Oneroso. Tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose uno a beneficio del otro.
i) Importancia: 1. Gradación de la culpa (onerosos, culpa leve; utilidad deudor, levísima, utilidad acreedor, grave). 2. Cesión de
créditos (a título oneroso, responde por la existencia del crédito al tiempo de la cesión; gratuito, no es responsable). 3. Gratuitos son
generalmente intuito personae. 4. Las obligaciones de garantía son propias de los onerosos. 5. Acción pauliana
(título oneroso: MF de deudor y 3°; título gratuito: Sólo MF de deudor). 6. Pago de lo no debido (sólo contra 3° que adquirió a
título gratuito). 7. Arrendamiento (adquiero a título gratuito: debo respetar arriendo; a título oneroso: sólo si consta en EP). 8.
Deber de reconocimiento en actos gratuitos (donaciones entre vivos son revocables por ingratitud del donatario, donante tiene
beneficio de competencia), etc.
ii) RG: Contratos bilaterales son onerosos. Excep: Bilaterales gratuitos: Mandato no remunerado, donación con carga.
iii) RG: Contratos unilaterales son gratuitos. Excep: Unilaterales onerosos: Mutuo con interés, depósito cuando se
faculta al depositario para usar la cosa en su provecho, comodato en pro de ambas partes.
3) Oneroso conmutativo y aleatorio (art. 1441). Criterio: Al momento de las tratativas preliminares y celebración del contrato
se pueden apreciar los resultados económicos, lo cual nunca sucede en los aleatorios.
a) Conmutativo. Cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la
otra parte debe dar o hacer a su vez. Se pueden valorar los resultados económicos. Ej. CV de inmueble.
i) Equivalencia de las prestaciones:
(1) ¿Es objetiva o subjetiva? La equivalencia de las prestaciones se basa en un criterio objetivo. Cuando los contratos
son onerosos conmutativos no se exige que la equivalencia de las prestaciones recíprocas sea
matemáticamente exacta. Como explica Alessandri Rodríguez, “buscar una equivalencia absoluta en los
contratos es imposible. Se trata únicamente de buscar una equivalencia relativa”. En efecto, en todo contrato
siempre podría encontrarse que uno de los contratantes resulta lesionado, y si se aceptara que cualquier
diferencia permite invocar la lesión eso iría en contra del interés general por la consiguiente inseguridad
jurídica que derivaría de aquello. En la doctrina, existen dos grandes corrientes sobre la naturaleza jurídica de
la rescisión por lesión enorme: Una objetiva y otra subjetiva. Nuestro CC sigue un criterio objetivo para
determinar la desigualdad entre lo obtenido y lo otorgado, por las siguientes razones: (1) La lesión no está en
el art. 1451 CC, y en el proyecto consta que se excluyó deliberadamente. (2) Los criterios para determinar
cuándo hay desequilibrio son estrictamente objetivos. (3) Los efectos de la lesión son distintos de los efectos
de los vicios de la voluntad.
(2) ¿Se atiende a valores de mercado para determinar la equivalencia de las prestaciones? Sí, puesto que se entiende por justo
precio, para los efectos de determinar la lesión enorme en el contrato de compraventa, el que, al tiempo de la
venta, tenga la cosa en sí misma y que resulta del valor que le asigna la opinión común y general de las
personas, pero de ningún modo es tal el que le atribuyen las afecciones individuales. En otros términos, es el
que también se denomina precio de mercado, que no es otro sino el que están dispuestas a pagar las personas
interesadas en la adquisición del bien inmueble, al tiempo del contrato. La CS ha señalado que “el justo precio
de una cosa y al que se refiere el artículo 1888 del Código Civil, es, pues, aquel valor real que la cosa tiene al
momento del contrato, que no es otro que el que regula la oferta y la demanda en relación con la valorización
actual del dinero y con el interés por adquisición en el común de los terceros, excluido como se ha dicho el
valor de afección, por lo que su posible valor intrínseco no tiene influencia decisiva”.
b) Aleatorio. Si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o pérdida. Ej. Compro lo que saque el
pescador del mar.
i) Art. 2258: Seguro, censo vitalicio, renta vitalicia, juego, apuesta. + venta de derechos litigiosos.
109
ii) Los contratos aleatorios son distintos a los que generan obligaciones condicionales, ya que en estos últimos es incierta la existencia de
obligaciones, pero no de los resultados económicos.
iii) Críticas disposición: (i) Supone que todo contrato oneroso es bilateral. (ii) La equivalencia significa igualdad de 2 ó
más cosas y en el contrato oneroso las utilidades que reciben las partes no son iguales; siempre hay un grado de
incertidumbre, que el legislador tolera. (iii) No incluye las obligaciones de no hacer. (iv) Es ambiguo al definir los
contratos aleatorios.
iv) Caso de CV de cosa que no existe pero que se espera que exista: Es aleatorio cuando las partes expresan que se
compra la suerte, o ello se deduce de las circunstancias de la especie. Sino, es conmutativo.
v) Importancia: CONMUTATIVOS: (1) Lesión y (2) Teoría de la imprevisión.
4) Principal y accesorio (art. 1442). Criterio: Subsistencia y asegurar.

a) Principal. Subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención.
b) Accesorio. Tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de manera que no pueda subsistir
sin ella.
i) Lo accesorio puede existir antes de lo principal, pero no subsistir (fianza, hipoteca).
ii) Caución (46 CC): “Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de otra
obligación propia o ajena…” Pueden ser reales o personales.
iii) Los contratos dependientes no son accesorios, por no asegurar nada.
iv) Importancia: Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
5) Real, solemne y consensual (art. 1443).

a) Real. Un contrato es real, cuando para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a que se refiere. Revisión
crítica del carácter real de los contratos:
i) Sólo es necesaria la tradición respecto del mutuo, que es un título traslaticio de dominio y donde se debe restituir
otro tanto del mismo género y calidad. En los demás contratos reales, la entrega se efectúa en mera tenencia
(depósito, comodato), prenda civil, etc.). Además, podríamos sostener que el mutuo de la Ley N° 18.010 podría
tener naturaleza consensual, en atención al art. 1º de la misma ley (“…por las cuales una de las partes entrega o se
obliga a entregar…”).
ii) En cuanto a cómo operan los efectos de la nulidad respecto a las partes que celebraron el acto nulo, se ha
entendido tradicionalmente que para lograr el efecto retroactivo de la declaración de nulidad es necesario distinguir
entre: (i) Acto que no engendró obligaciones. (ii) Acto que sí las engendró. (iii) No se han cumplido las
obligaciones (se extinguen de acuerdo al art. 1567 N° 8, esto es, como MEO). (iv) Sí se han cumplido por una o
ambas partes: opera el art. 1687 CC que obliga a efectuar prestaciones.
(1) Pero, ¿sirve esto para los contratos reales? Pongamos en el ejemplo de un contrato de comodato: Si se declara
nulo y no se ha cumplido con la obligación de restitución, ella se extinguiría como consecuencia del MEO y,
por tanto, el comodante no tendría derecho a exigir la cosa de regreso. Siendo ello injusto, porque no permite
a las partes volver al estado anterior a la celebración del contrato, el efecto retroactivo de la nulidad implicaría
más bien que las partes efectúen las prestaciones tendientes a restituir lo recibido.
iii) Finalmente, y en relación a la teoría anticausalista, la noción de causa abstracta de la teoría clásica sería falsa e
inútil: Falsa, porque la entrega de la cosa no es causa de la obligación, sino que un requisito para que el contrato
real se perfeccione. Inútil, porque acá no sirve decir que sin la entrega la obligación carece de causa, ya que su
omisión impide que el contrato se perfeccione y genere obligaciones. El contrato no produce efectos porque le
falta un requisito esencial, no por falta de causa.
b) Solemne. Cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce
ningún efecto civil.
i) Formalidades: Escrituración (EP pública: CV bs raíces; EP privada, promesa), autorización, aprobación del juez (insinuación en
donación), subinscripción (capitulaciones matrimoniales), presencia de testigos (matrimonio), etc.
c) Consensual. Cuando se perfecciona por el solo consentimiento. Es la RG.
III. OTRAS CLASIFICACIONES
1) Típicos y atípicos. Según si han sido o no reglamentados por el legislador.

a) Típicos: Reglamentados expresamente por el legislador en códigos o leyes especiales.
b) Atípicos: (i) Atípicos propiamente tales (nada corresponde a los regulados por el legislador, ej., tiempo compartido). (ii)
Atípicos mixtos (combinación de 2 ó más contratos típicos, ej., hotelería –arrendamiento del goce de un recinto, arrendamiento de
servicios y depósito-).
i) El art. 1545 le da fuerza obligatoria al contrato atípico.
ii) Problema para determinar la legislación supletoria aplicable. Criterio más aceptado: CALIFICACIÓN (asimilación
del contrato a figuras típicas más parecidas). Es una cuestión de derecho.
110
2) De ejecución instantánea, ejecución diferida y tracto sucesivo.

a) Ejecución instantánea. Las obligaciones se cumplen apenas se celebra el contrato que las generó. Ej. CV de
inmuebles al contado.
b) Ejecución diferida. Algunas obligaciones se cumplen dentro del plazo, que puede ser tácito o expresado en cláusula
accidental.
c) Tracto sucesivo. El cumplimiento se va escalonando en el tiempo, durante un lapso prolongado. La relación
contractual tiene permanencia. Ej. Arrendamiento, contrato de trabajo.
i) Importancia: 1. Teoría de la imprevisión sólo a los de tracto sucesivo (se discute en los de ejecución diferida). 2.
Cláusula de aceleración sólo a los de tracto sucesivo. 3. Nulidad y resolución en contratos de ejecución instantánea
y diferida: Efecto retroactivo. En los de tracto sucesivo, hay terminación: Efectos hacia el futuro. 4. Riesgos. Si la
obligación de una de las partes en el contrato de tracto sucesivo se hace imposible por CF, se extingue y se pone
fin al contrato, pero tampoco esta finalización afecta a las obligaciones ya cumplidas. 5. Resciliación:
Excepcionalmente puede tener lugar por voluntad unilateral en los contratos de tracto sucesivo (terminación por
desahucio).
ii) El contracto de tracto sucesivo, ¿da lugar a alguna prestación mutua? Sí, a la restitución del bien y a las reparaciones locativas
en el arrendamiento.
3) Individuales y colectivos.
a) Individuales: Requiere la manifestación de voluntad de todas las personas que resultan vinculadas. Crea derechos y
obligaciones exclusivamente para quienes consintieron en él.
b) Colectivo: Crea obligaciones para personas que no concurren o que no consienten o que disienten. Ej. Convenio
judicial de quiebra, acuerdos en propiedades horizontales, contrato colectivo de trabajo.
4) De libre discusión y adhesión.

a) Libremente discutido. Las partes han deliberado en cuanto al contenido, siendo fruto de negociaciones preliminares.
Hay semejanza en el poder negociador.
b) Adhesión. Desequilibrio del poder negociador: El oferente redacta e impone su contrato.
i) Doctrina errada establece que la adhesión de la cuando la oferta es GENERAL (destinada a colectividad de
eventuales contratantes), PERMANENTE (sigue en vigor mientras no es modificada por su autor) y
MINUCIOSA (reglamenta detalladamente todos los aspectos de la convención). Puede dar en una convención
única entre 2 personas.
ii) Concepto Ley de Protección al Consumidor: Contrato de adhesión es aquel cuyas cláusulas han sido propuestas
unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su contenido./ Es esta Ley la
que os regula, no el CC.
iii) Naturaleza jurídica: 1. Anticontractual: Por falta de debate entre las partes. El contrato no es obligatorio para el juez,
quien podría dejar sin efecto las cláusulas abusivas. 2. Contractual: La voluntad del aceptante es indispensable para
concluir el negocio.
iv) Reglas de interpretación propias de los contratos de adhesión: 1. Interpretación contra el redactor (art. 1566 inc.
2°). 2. Preferencia de lo manuscrito por sobre lo impreso (deriva del art. 1560).
v) Mecanismos de solución a la adhesión: (i) Contrato dirigido. (ii) Homologación por el poder público (control previo y
autorización de la autoridad). (iii) Ampliación de la concepción de lesión enorme (a todos los AJ que haya explotación del
cocontratante). (iv) Ineficacia de la cláusula abusiva. (v) Organismos antimonopolios. (vi) Generalización de
contratos tipos bilaterales. (vii) Inhibitoria (combina control administrativo con judicial).
5) Preparatorios y definitivos.
a) Preparatorio. Partes estipulan que en el futuro celebrarán otro contrato que por ahora no pueden concluir o está sujeto
a incertidumbre, siendo dudosa su factibilidad. Ej., promesa, opción.
b) Definitivo. Es el que se celebra cumpliendo la obligación de hacer generada en el contrato preparatorio.
IV. CATEGORÍAS CONTRACTUALES
1) Contrato dirigido. Aquél en virtud del cual el legislador ha intervenido reglamentando imperativamente las cláusulas más
relevantes de algunos contratos, para cautelar los intereses de los más débiles, evitando así el abuso. Existencia de normas
mínimas inalterables para las partes, en cuanto a contenido, efectos o a la persona con quién contratar. Ej. Contrato edición de
escritores, contrato de inversión extranjera, operaciones de crédito de dinero, contrato de operación petrolera, matrimonio. /Se pierde la libertad
de configuración interna.
111
2) Contrato tipo. Acuerdo de voluntades en cuya virtud las partes predisponen las cláusulas de futuros contratos, que se
celebrarán masivamente. Características: Redacción previa + Generalización. Estandarización. No siempre son de adhesión
(que se distinguen por la desproporción entre el poder de negociación).
a) Clasificación: Contrato tipo unilateral o cartel (intereses convergentes de empresas o grupos económicos en las
determinación del contrato/los contratos posteriores serán habitualmente de adhesión). Contrato tipo bilateral
(intereses divergentes/nunca hay adhesión).
b) Generan la obligación de reproducir las cláusulas acordadas.
c) Eficacia desde que son celebrados.
3) Contrato forzoso. El legislador obliga a celebrarlo o lo da por celebrado./(Relación principio libertad contractual, libertad
de conclusión y de configuración interna de los contratos).
a) Clasificación:
i) Ortodoxo. Mandato del legislador a contratar y luego se puede elegir al co-contratante y discutir el contenido con
él./Pérdida de libertad de conclusión. Casos en la legislación: (a) Caución restitución y conservación en el usufructo (775 CC).
(b) Caución de los tutores para el discernimiento de la guarda (374 CC). (c) Seguro de incendio en edificio dividido en pisos. (d) Seguro
de responsabilidad civil contra riesgo de muerte por accidentes del tránsito. (e) Contratos forzosos implícitos.
ii) Heterodoxo. Pérdida completa de la libertad contractual. El vínculo jurídico, las partes y el contenido con
determinados por el legislador. Casos en la legislación: (a) Mandato de administración recíproca en la sociedad colectiva. (b)
Enajenación en la quiebra; hipoteca sobre los inmuebles y prenda sobre los muebles. (c) Contrato ley (se tiene por celebrado un
contrato).
(1) Carácter contractual de los contratos forzosos: 1. Quienes se lo niegan. 2. Quienes se lo otorgan. Distinguen entre
contrato como constitución de una relación jurídica y como relación jurídica constituida. En el primer caso, el
contrato no siempre se configura por el solo acuerdo de voluntades, sino que por voluntad ayudada de
normas legales (contratos nominados e innominados, de adhesión); norma legal ayudada de la voluntad (contratos
dirigidos y forzosos ortodoxos); o norma legal sin intervención de la voluntad (contratos forzosos heterodoxos).
a. Razones para establecer una obligación contractual antes que la legal (sólo para ortodoxo): Razón psicológica del deudor de
la obligación, quien cumple más oportunamente una obligación contractual y la regulación del contrato es más
determinada (la de la ley es más abstracta, encontrando dificultades para determinar al acreedor o el objeto).
4) Contrato ley. El Estado garantiza que en el futuro no modificará ni derogará las franquicias contractualmente establecidas.
La ley puede dictarse antes o después del contrato.
a) Jurisprudencia: El Estado no puede modificar estos contratos unilateralmente, por haberse generado una convención que
hace nacer derechos adquiridos.
b) Novoa: Estos contratos son inconstitucionales por enajenar la soberanía nacional.
c) Ej. DL 600 sobre Estatuto de Inversión Extranjera: El inversionista puede optar por garantía de invariabilidad del
régimen tributario.
5) Contrato por persona a nombrar o por cuenta de quien corresponda.

a) Contrato por persona a nombrar. Una de las partes se reserva la facultad de designar, por medio de una declaración
posterior, a la persona que adquirirá los derechos y asumirá las obligaciones inicialmente adquiridas, en forma
retroactiva. Una parte es inmutable y la otra fungible (éste puede cumplir por sí o nombrar a otro). CC desconoce la
figura y CCom la reconoce en la comisión.
b) Contrato por cuenta de quien corresponda. Una de las partes queda inicialmente indeterminada, en la seguridad de
que luego será individualizada. Hay un contratante inmutable y otro formal, que no es parte. La individualización del
contratante real (que necesariamente tendrá lugar) puede ser obra de una de las partes o resultado de un suceso
extrínseco. Ej. Una persona desea efectuar un negocio, para lo cual no cuenta con capitales suficientes y necesita interesar a otros sujetos
que se lo aporten; mediante esa figura puede realizarlo, dejando el contrato para que los capitalistas posteriormente ingresen a él."
6) Autocontrato. Acto jurídico que una persona celebra consigo misma, sin que sea menester la concurrencia de otra, y en el
cual ella actúa, a la vez, ya sea como parte directa y como representante de la otra parte (Ej. mandatario compra para sí lo que
mandante le ordenó vender.); ya sea como representante de ambas partes (Ej. mandatario del vendedor y comprador.); ya sea como
titular de dos patrimonios sometidos a regímenes jurídicos diferentes (2 casos: Sociedad conyugal, donde la mujer aporta un terreno de
que es copropietaria y después adquiere con dinero de su patrimonio reservado la cuota del 3°; y heredero al que se ha concedido la posesión
provisoria de los bienes del desaparecido, de los que además es copropietario.).
7) Subcontrato. Nuevo contrato derivado y dependiente de otro contrato previo de la misma naturaleza.
a) CC lo regula a propósito del arrendamiento, fianza y mandato. CCom, del transporte terrestre y mandato.
b) Contrato base: De ejecución diferida o de tracto sucesivo + No ser traslaticio de dominio (sino, hay un contrato
nuevo).
112
c) Características: Subjetivas: Hay 3 partes. Objetivas: Subcontrato depende del contrato base (el intermediario debe actuar
exclusivamente con los derechos y obligaciones que el contrato base le otorga; prestaciones de igual naturaleza).
d) Diferencias con cesión de contrato: El subcontrato genera una relación de simultaneidad, donde ninguna de las partes del
contrato base desaparece. Tampoco es necesaria la voluntad del primer contratante. En la cesión de contrato, en
cambio, hay una sustitución, un traspaso íntegro de la posición jurídica, siendo necesaria la voluntad del primer
contratante para luego desaparecer.
V. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONTRATACIÓN
AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD como fuente y medida de los derechos y obligaciones. Subprincipios: (1)
Consensualismo. (2) Libertad contractual. (3) Fuerza obligatoria. (4) Efecto relativo de los contratos. (5) Buena fe (es
independiente de la autonomía de la voluntad, no siendo un subprincipio).
1) CONSENSUALISMO. Subprincipio que postula que los contratos quedan perfectos por la sola manifestación de las
voluntades internas de las partes.
a) Clasificación de los contratos consensuales: Contratos propiamente consensuales y consensuales formales (los que
necesitan de alguna formalidad habilitantes, de prueba, de publicidad o convencional).
b) Excepciones: Contratos solemnes y reales.
c) Atenuantes del principio: Formalidades (requisitos que dicen relación con la forma o aspecto externo del AJ, requeridos
por la ley con objetivos diversos y cuya omisión se sanciona en la forma prevista por el legislador). (a) Habilitantes, (b)
De prueba, (c) Publicidad y (c) Convencionales.
d) Ventajas del formalismo: Protección frente al apresuramiento y protege ante la falta de prueba.
2) LIBERTAD CONTRACTUAL. No está consagrada positivamente. Comprende:

a) Libertad de conclusión. Las partes son libres para contratar o no y en caso afirmativo, para escoger al co-contratante.
Ejemplo en que se limita: Contrato forzoso ortodoxo.
b) Libertad de configuración. Las partes pueden fijar las cláusulas o contenido del contrato. Ejemplo que lo limita:
Contrato dirigido, contrato tipo.
i) Ejemplo en que se afecta totalmente la libertad contractual: contrato forzoso heterodoxo.
3) FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS.

a) Art. 1545: “Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.” PACTA SUNT SERVANDA. (También consagra el efecto relativo y la
resciliación) ¿Qué significa? La intangibilidad de los contratos.
b) Diferencias con la ley: Situación regulada, formación, permanencia, cesación, interpretación, permanencia en el
tiempo.
c) Distinguir (cedulario):
i) Fuerza obligatoria del contrato en el espacio.
(1) Partes: Efecto relativo de los contratos.
(2) Terceros.
(3) Estipulación en favor de otro y promesa de un hecho ajeno.
ii) Fuerza obligatoria del contrato en el tiempo. Plazo y condición.
iii) Dificultades de la aplicación de la “ley del contrato”:
(1) Interpretación:
(a) Principios del CC.
(b) Interpretación subjetiva y objetiva.
(c) Reglas de interpretación (1560 y ss + reglas en otras leyes, en especial en el art. 17 inc. 2 LPC).
(2) Revisión del contrato.
d) Fuerza obligatoria frente al LEGISLADOR: Intangibilidad relativa, ya que en ciertos casos el legislador vulnera la
fuerza obligatoria: (a) Leyes de emergencia. Leyes de carácter transitorio, dictadas en virtud del acaecimiento de
circunstancias excepcionales de hecho, que implican concesión de beneficios a los deudores, no previstos ni queridos
en los respectivos contratos. Ej. Leyes moratorias por los que conceden facilidades de pago respecto de deudores actualmente exigibles.
(b) Normas permanentes. Interpretación legal de una cláusula (art. 1789, pacto comisorio calificado); pasar por sobre lo
acordado por las partes ante un imprevisto (facultad del comodante para exigir antes de la restitución si la necesita de manera urgente
o imprevista); cuando ordena la mantención de una relación contractual que había expirado a la luz del título
convencional (prórrogas automáticas de contratos de arrendamiento de inmuebles urbanos expirados que subsisten). (c) Leyes
especiales que modifican contratos en curso. Discusión sobre los derechos adquiridos: Propiedad sobre los derechos
emanados del contrato (art. 19 N° 24 CPR)./Discusión en torno a la cosificación de los derechos personales./22
LERL: Se entienden incorporados al contrato las leyes vigentes al tiempo de su celebración. Por lo tanto, las normas
legales se aplican a contratos que entran en vigor después)./Soto Kloss: Inexistencia de un concepto de derechos
113
adquiridos en derecho público./Críticas de López Santa María: a. No simpatiza con la idea de la propiedad sobre
derechos personales. b. Si se aceptara el dominio sobre derechos personales, también cabría la posesión, cuestión que
ha sido puesta en tela de juicio. c. El titular del derecho personal ejercita las facultades que le corresponden no porque
sea dueño, sino porque es acreedor. d. Es acertada la inclusión del art. 22 LERL, pero también debe tenerse en cuenta
el 12 LERL: Permite que la nueva ley rija los goces y las cargas. e. La función social permitiría modificar contratos, con
la correspondiente indemnización por expropiación. Así ha fallado la CS.
e) Fuerza obligatoria frente al JUEZ: Se desarrolla la TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN, cuyas soluciones son:
Revisión judicial del contrato y resolución por excesiva onerosidad sobreviniente.67
i) Resolución por excesiva onerosidad sobreviniente. El afectado demanda la resolución y el acreedor puede enervar
la acción ofreciendo modificar equitativamente el contrato. No existe en el derecho positivo chileno.
ii) Cláusula HARDSCHIP. Permite a cualquiera de las partes exigir una adaptación del contrato cuando se produce
una modificación en las circunstancias, de modo que el cambio no le produzca un rigor injusto. Demuestra que en
los contratos de largo plazo las estipulaciones no siempre son definitivas. Las partes son colaboradoras.
f) La autoridad muchas veces otorga herramientas para reprogramar voluntariamente (Chile, ‘80s, deudas
hipotecarias, que incentivaron o permitieron la reprogramación).
g) Terminación del contrato o agotamiento de la fuerza obligatoria: 1. Modo normal: MEO. 2. Terminación
anormal: Por voluntad de las partes o invalidación (resciliación) o por causas legales (nulidad, resolución, revocación,
CF, muerte del deudor en obligaciones intransmisibles, etc.).
h) Recurso de Casación en el Fondo por infracción a la ley del contrato. Art. 1545. La obligatoriedad para las partes y para
el juez es suficiente para concluir que su violación autoriza la interposición del recurso. Donde existe la misma razón,
debe existir la misma disposición, y las leyes se aplican por su carácter general. Historia fidedigna del establecimiento de
la ley: Se extrae que es posible su interposición.
4) EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS (art. 1545 CC): Los contratos sólo generan derechos y obligaciones
para las partes contratantes que concurren a su celebración, sin beneficiar ni perjudicar a los terceros.
a) Sujetos concernidos por el efecto relativo: 1. PARTES. Son los que concurren a la celebración del contrato,
personalmente o representados. Incluye a los herederos a título universal, salvo obligaciones intransmisibles (contratos
intuito personae, se estipula terminación por fallecimiento, heredero acepta con beneficio de inventario, las que por ley no se transmiten). 2.
CAUSAHABIENTES A TÍTULO SINGULAR. Suceden a una persona por acto entre vivos o por SPCM, en un bien
determinado. Se transmiten obligaciones propter rem. Discusión en hipótesis no previstas por el legislador.
b) Sujetos no alcanzados: 1. ACREEDORES. Son 3° absolutos en los contratos que su deudor celebre con otras
personas, pero indirectamente son alcanzados por el efecto expansivo o absoluto de los contratos. Pueden impugnar
los contratos que el deudor celebre en perjuicio de ellos. 2. 3° ABSOLUTOS. No están ligados jurídicamente con las
partes por vínculo alguno.
c) Declinación del principio: Excepciones + Efecto absoluto o reflejo.
i) Excepciones:
(1) Contratos colectivos.
(2) Estipulación a favor de otro. Art. 1449 CC. “Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona,
aunque no tenga derecho para representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo estipulado; y
mientras no intervenga su aceptación expresa o tácita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las
partes que concurrieron a él./Constituyen aceptación tácita los actos que sólo hubieran podido ejecutarse en
virtud del contrato.”
(a) Personas. Estipulante, prometiente, 3° beneficiario.
(b) Naturaleza jurídica. (1) Teoría de la oferta. Hay 2 convenciones: 1° contrato, prometiente se obliga frente al
estipulante, quien se transforma en acreedor. 2° contrato, estipulante ofrece su crédito al 3°; si acepta, el
título es traslaticio de la cesión de crédito. Crítica: Podrían embargarle el crédito al estipulante, la oferta caduca por
muerte o incapacidad del oferente, la cesión a título gratuito podría ser invalidada por sus herederos por acción de inoficiosa
donación. (2) Agencia oficiosa. Con la aceptación del 3°, se transforma en mandato. Crítica: Es ficticia, porque el
estipulante actúa a nombre propio, no como agente oficioso y porque faltan 2 elementos de la agencia oficiosa (el interesado en
la gestión debe cumplir las obligaciones contraídas por el agente si éste ha administrado bien el negocio, pero el 3° puede
rechazarla/después de iniciada la gestión, el agente está obligado a proseguirla, pero el estipulante puede revocar la
estipulación de común acuerdo con el prometiente, mientras no acepte el 3°). (3) Declaración unilateral de voluntad. El
prometiente toma rol de deudor del 3° por su exclusiva voluntad. Críticas: Es dudoso que en Chile se acoja
como fuentes de obligaciones la declaración unilateral, desconoce contrato entre estipulante y prometiente, no explica por qué
es necesaria también la voluntad del estipulante para revocar la estipulación). (4) Figura autónoma como excepción al efecto
relativo. Hay una adquisición directa del derecho por parte del 3° y la aceptación es sólo un requisito para
que él pueda exigir la prestación.
67 Véase supra “Efectos de las obligaciones” en “Obligaciones”.

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(c) Ejemplos: a. Contrato de seguro: El marido contrata una póliza de seguro de vida a favor de su cónyuge;
aquí el contrato lo celebra el marido y la cía. de seguros, y el beneficio es para un 3° ajeno al contrato, la
mujer. b. Donación con carga: Una persona dona a otra una suma de dinero, y le impone la obligación de
comprarle un vehículo a un 3°; el contrato de donación es entre donante y donatario, pero él origina un
beneficio a otra persona. c. Contrato de transporte: Si envío una encomienda a otra persona, el contrato
lo celebro yo con la empresa de transportes, y el derecho lo adquiere el consignatario de la encomienda,
ajeno a la convención.
(3) Promesa de hecho ajeno. NO es una excepción, porque el contrato no crea ningún derecho ni obligación
para el 3°. El que se obliga es el prometiente, a obtener que otra persona acepte efectuar la prestación a favor
del acreedor. Por lo tanto, el deudor promete un hecho propio. Si fracasa, debe indemnizar al acreedor por
perjuicios.
(a) Fuente de la obligación del 3°. (1) Cuasicontrato de agencia oficiosa. (2) Voluntad unilateral del deudor. Del 3°
que ratifica. (3) Ley.
ii) Efecto absoluto o reflejo de los contratos. El contrato, como hecho, no alcanza a 3° absolutos para crear un
derecho u obligación, sino en cuanto es factible invocar o formular una pretensión basada en el contrato ajeno.
Casos en que se aplica:
(1) Verificación de créditos en la quiebra. Los demás no pueden desconocerlo o impugnarlo.
(2) Contratos de familia. Efectos erga omnes. Ej. Adopción.
(3) Acción pauliana. Contrato fraudulento celebrado por el deudor con otra persona puede por atacado por el acreedor.
(4) Casos en que se otorga acción contra el deudor del co-contratante. Como en accidentes de tránsito, donde la víctima
puede accionar contra el asegurador.
(5) Subcontratos: Mandatos, por ej
(6) En los efectos de las ventas sucesivas de una misma cosa a dos o más personas, el comprador en desventaja
resulta perjudicado por el efecto expansivo de la compraventa (art. 1817 CC).
(7) Casos de REC. Oponibilidad de un contrato celebrado por las partes a un 3° y viceversa (derecho comparado). 1)
Oponibilidad de un contrato por terceros a las partes: se ha admitido que el incumplimiento de un contrato
por una de las partes, sea invocado contra ella por un tercero como base fundamental de una demanda
indemnizatoria en sede extracontractual. 2) Oponibilidad de un contrato por las partes a terceros: se trata de la
responsabilidad civil extracontractual del tercero cómplice de la violación de un contrato. En Chile, se ha
aceptado la oponibilidad de un contrato por las partes a terceros en el caso del precario.
d) INOPONIBILIDAD: Sanción civil de ineficacia que impide hacer valer un acto o contrato respecto de 3°.
i) Diferencias oponibilidad/nulidad:
INOPONIBILIDAD NULIDAD
Validez del acto. Acto válidamente constituido. Acto viciado.
Efectos. Efecto sólo respecto de 3°. Efectos entre partes y 3°.
Renunciabilidad. De orden privado y renunciable. De OP y no renunciables anticipadamente.
Declaración de oficio. No. Sí.
ii) ¿Por qué los contratos son oponibles a terceros? ¿Puede un 3° desconocer el contrato? ( Ríos dice que se
puede oponer a 3°, porque es una oponibilidad de realidad: Los 3° no pueden desconocer lo que las partes
contrataron).
iii) Causales de inoponibilidad:
(1) Omisión de una formalidad de publicidad. (i) Contraescrituras (art. 1707 CC “Las escrituras privadas hechas
por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pública, no producirán efecto contra terceros./ Tampoco lo producirán las
contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se
alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.”). (ii) Prescripción adquisitiva (2513, “La
sentencia judicial que declara una prescripción hará las veces de escritura pública para la propiedad de bienes raíces o de derechos
reales constituidos en ellos; pero no valdrá contra terceros sin la competente inscripción.”). (iii) Cesión de créditos (notificación
o aceptación del deudor). (iv) Enajenación de cosas embargadas. (v) Medida precautoria de prohibición de celebrar
actos o contratos (Inmuebles, inscripción en el CBR. Muebles, cuando los 3° tengan conocimiento de ella al tiempo del
contrato, pero el demandado será en todo caso responsable de fraude si ha procedido a sabiendas.).
(2) Falta de concurrencia-consentimiento. Estas inoponibilidades al dueño de la cosa ceden en beneficio de un
tercero absoluto. Ej. (a) Venta de cosa ajena (1815 CC: “La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del
dueño de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo”). (b) Arrendamiento de cosa ajena (1916 inc. 2º
CC “…Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendrá acción de saneamiento contra el arrendador, en
caso de evicción.” ). (c) Prenda de cosa ajena (2390 CC “Si la prenda no pertenece al que la constituye, sino a un tercero que
no ha consentido en el empeño, subsiste sin embargo el contrato, mientras no la reclama su dueño; a menos que el acreedor sepa
haber sido hurtada, o tomada por fuerza, o perdida, en cuyo caso se aplicará a la prenda lo prevenido en el artículo 2183”).
(3) Falta de fecha cierta en los instrumentos privado. Los instrumentos privados pueden antedatarse o
postdatarse por los otorgantes, por lo cual carecen de fecha cierta; por tanto, son inoponibles respecto al día
115
en el cual aparecen suscritos. Pero esto no es absoluto, pues hay circunstancias que a partir de su acaecimiento
acarrean plena claridad de la fecha de los documentos privados. Hay seguridad de que la fecha no es posterior.
Ej. Muerte de un otorgante (1703 CC: “La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el
fallecimiento de alguno de los que le han firmado, o desde el día en que ha sido copiado en un registro público, o en que conste
haberse presentado en juicio, o en que haya tomado razón de él o le haya inventariado un funcionario competente, en el carácter de
tal”.).
(4) Nulidad y otras causales de ineficacia.
(a) Nulidad de un acto confiere acción reivindicatoria contra 3°, aunque estén de BF. Pero existen
excepciones. Ej. 3° que adquiere la cosa por prescripción.
(b) El matrimonio nulo putativo o simplemente nulo es inoponible a los hijos relativamente a su filiación
determinada (art. 51 LMC).
(c) La resolución judicialmente declarada es inoponible a 3° de BF.
(d) En la donación, normalmente la resolución, rescisión y revocación son inoponibles a 3° poseedores de
los bienes donados (art. 1432 CC).
(5) Quiebras: Son inoponibles a los acreedores una serie de contratos celebrador por el fallido (LQ).
(6) Simulación: Las partes no pueden oponer el acto oculto a 3°. Los 3° pueden optar por prevalerse del acto
ostensible o del oculto.
(7) Fraude: Acción pauliana.
iv) Invoca: (1) Como acción, reclamando del acto inoponible. (2) 3° interpondrá la inoponibilidad como excepción
cuando se invoque en su contra el acto afecto a esta sanción. / Se puede oponer como acción o excepción. Casos:
(1) Como excepción: De forma, por falta de publicidad o fecha cierta. Cuando el tercero pretenda eludir los
efectos de la nulidad. (2) Acción: Fraude o lesión. El resto pueden ser de ambas maneras.
v) Extinción: (a) Por falta de publicidad: cumplimiento formalidades. (b) 3° pueden renunciar a ella. (c) Por falta de
voluntad: puede renunciarse por quien no concurrió al acto. (d) Prescripción cuando se hace valer como acción (lo
cual no sucede con la excepción que no ha podido invocarse como acción).
5) BUENA FE CONTRACTUAL. Comportamiento leal y creencia de estar actuando conforme a derecho. Es un principio
que inspira el Código Civil y que comprende un sentido objetivo y subjetivo:
a) Subjetiva. ESTAR DE BUENA FE. Es la creencia sincera o firme persuasión de conocer una situación jurídica,
estando basada tal creencia o persuasión en un error de hecho (estar de BF)./ Es la convicción interna o psicológica de
encontrarse el sujeto en una situación jurídica regular, de actuar conforme a derecho, aunque objetivamente no sea así;
aunque haya error./ En homenaje a la convicción sincera, el legislador protege de las consecuencias del acto al que en
tales condiciones ha incurrido en error. Se aprecia en concreto. Casos (posesión de BF (art. 706 inc. 1°. “La buena fe es la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio”), matrimonio putativo,
pago de lo no debido, acción pauliana, etc.).
b) Objetiva. ACTUAR DE BUENA FE. Art. 1546 CC. “Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.” Se refiere a la naturaleza de la obligación
(contractual, extracontractual, delictual o cuasidelictual) y no a los elementos de la naturaleza del contrato.
i) Estándar de conducta; imponen a los contratantes el deber de comportarse correcta y lealmente en sus
relaciones mutuas, en todo el iter contractual (aunque el art. sólo diga que deben “ejecutarse” de BF). Se aprecia en
abstracto. MANIFESTACIONES.
(1) Tratos preliminares. Cada uno de los negociadores debe presentar las cosas conforme a la realidad, en cuanto
al sujeto (solvencia, salud mental, aptitudes, etc.) como al objeto (ej. materiales de la cosa en el seguro de
incendio, condiciones de seguridad en el seguro contra robo). El incumplimiento de estos deberes puede configurar
dolo. Pero aun sin dolo, cuando se violan negligentemente los deberes de información, debe remediarse lo hecho a través de una
indemnización por culpa in contrahendo. Esto dice relación con la responsabilidad precontractual. Además: Deber de
interrumpir tratativas para quien advierte que no está en condiciones de concluir contrato válido o el deber se
reserva de información. Ej: materiales de la cosa en el seguro de incendio.
(2) Celebración del contrato. BF impone equilibrio mínimo a las utilidades características del contrato
conmutativo (lesión). + Redactar convención con un mínimo de precisión. Ej: Lesión enorme
(3) Cumplimiento del contrato. Responsabilidad por incumplimiento es más amplia si hay dolo (1558). Ej:
Excepción de contrato no cumplido.
(4) Terminación del contrato y relaciones postcontractuales. La idea general es impedir conductas mediante las
cuales una parte pudiere disminuir las ventajas patrimoniales de la otra. Ej: “cláusula de confidencialidad”
(secreto y reserva), “cláusula de no competencia”. Se aplica el estatuto contractual, por tratarse de caso de
pervivencia de la obligación contractual.
c) Teoría de los actos propios (venire cum factum non valet): Esta teoría, construida por la jurisprudencia, se puede
sintetizar en que una persona no puede sostener posteriormente por motivos de propia conveniencia una posición
116
distinta a la que tuvo durante el otorgamiento y ejecución del acto, por haberle cambiado las circunstancias, y que si en
definitiva así lo hace, primarán las consecuencias jurídicas de la primera conducta y se rechazará la pretensión que se
invoca y que implica el cambio de conducta inaceptable. En un principio, esta teoría se construyó a partir de lo
dispuesto por el artículo 1683. Sin embargo, posteriores sentencias le han dado un alcance más amplio. El fundamento
de la teoría es dar protección a la BF, manifestada en la confianza depositada en la apariencia. En efecto, en la
medida que la conducta de un sujeto crea una apariencia de realidad, que es capaz de influir en un 3°, el cual sobre la
base de esa confianza toma decisiones que afectan su patrimonio, se impone la necesidad de proteger la confianza de
este 3°, impidiendo que prevalezca el derecho de quien contradice su conducta anterior. 68
VI. INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS
1) INTERPRETACIÓN SUBJETIVA. Es la que acoge nuestro CC: Art. 1560 CC. “Conocida claramente la intención de
los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de las palabras.”
a) Reglas de interpretación de los contratos. Principios y moldes que sirven de base a los razonamientos del intérprete,
y que le ayudan en la búsqueda de la intención común de los contratantes./ El art. 1560 CC, más que una regla de
interpretación, sirve de principio rector a las reglas que le siguen.
i) Casos. (1) Declaración de sentido (1823 inc. 2°: “Sin necesidad de estipulación expresa se entiende hacerse a prueba la venta de
todas las cosas que se acostumbra vender de ese modo). (2) Complementación de silencio relativo: partes no se pronuncian
sobre un aspecto particular (regulación sobre CV, arrendamiento, etc.). (3) Interpretación del legislador frente al silencio
absoluto (sucesión intestada).
ii) Reglas relativas a elementos intrínsecos del contrato.
(1) Armonía de las cláusulas: Art. 1564 inc. 1º CC. “Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras,
dándose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.”
(2) Utilidad de las cláusulas: Art. 1562 CC. “El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto, deberá
preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.”
(3) Sentido natural: Art. 1563 CC. “En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deberá estarse a la
interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.”
iii) Reglas relativas a elementos extrínsecos del contrato.
(1) Aplicación restringida del texto contractual: Art. 1561 CC. “Por generales que sean los términos de un
contrato, sólo se aplicarán a la materia sobre que se ha contratado.”
(2) Natural extensión de la declaración: Art. 1565 CC. “Cuando en un contrato se ha expresado un caso para
explicar la obligación, no se entenderá por sólo eso haberse querido restringir la convención a ese caso,
excluyendo los otros a que naturalmente se extienda.”
(3) Otros contratos de las partes sobre igual materia: Art. 1564 inc. 2º CC. “Podrán también interpretarse por las
de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia.”
(4) Interpretación auténtica: Art. 1564 inc. 3º CC. “O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas
partes, o una de las partes con aprobación de la otra.”
iv) Reglas subsidiarias.
(1) Cláusulas usuales: Art. 1563 inc. 2º CC. “Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen.”
Poca aplicación práctica porque en materia civil la costumbre sólo tiene valor según ley. El intérprete las considera cuando las
partes se han referido a ellas o han sido recogido por las normas legales supletorias de la voluntad.
(2) La última alternativa: Art. 1566 inc. 1º CC. “No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de
interpretación, se interpretarán las cláusulas ambiguas a favor del deudor.” Interpretación del contrato en
contra del redactor: Art. 1566 inc. 2º CC. “Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas
por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad
provenga de la falta de una explicación que haya debido darse por ella.”
v) Reglas especiales: Ej.: Art. 17 inc. 2° LPC: “Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, en los contratos
impresos en formularios prevalecerán las cláusulas que se agreguen por sobre las del formulario cuando sean
incompatibles entre sí.”
2) INTEPRETACIÓN OBJETIVA. Sistema alemán. Sentido normal de la declaración conforme a los que el hombre medio
razonable entienda (estándar indefinido). Tal como la subjetiva, no toma sólo en cuenta el tenor literal, sino que toma en
consideración las circunstancias de la especie, pero sólo las objetivas (las que fueron conocidas o debieron serlo, por las
partes). Son el objeto de la convención, lugar donde se celebra, finalidades económicas y relación de parentesco o amistad
entre las partes, principalmente. El objetivo da la opción del recurso de casación por infracción en la interpretación.
3) INTERPRETACIÓN Y CALIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS FRENTE AL RECURSO DE CASACIÓN

EN EL FONDO
68 Véase supra “Teoría de la ley”.

117
a) Calificación: Determinación de la naturaleza jurídica del contrato, encuadrándolo en alguno de los tipos que regula la
ley o en otro que sea expresión de la libertad contractual de las partes. 1° se interpreta y luego se califica. Es una
cuestión de derecho.
b) Una errónea calificación viola: Ley del contrato, ley que define el contrato nominado, ley que define el contrato que la
equivocada calificación suponga celebrado y normas supletorias.
c) Interpretación y Casación en el Fondo:
i) Improcedencia en todo caso. Reglas son meros consejos. “Ley” en sentido estricto; la interpretación envuelve una
cuestión de hecho y función del Recurso. No puede sostenerse que la fijación del alcance del contrato infrinja la
ley del mismo, pues el contrato es precisamente el que los jueces dan por celebrado.
ii) Improcedencia del recurso, salvo desnaturalización del contrato. El contrato es ley después de interpretado. 1. Tesis
francesa: La interpretación de las cláusulas oscuras es privativa de los jueces del fondo, pero las claras deben ser
respetadas, ya que no cabe interpretarlas. Si el juez pretende fijar el sentido de éstas, desnaturaliza el contrato. 2.
Claro Solar: Procede en claras y oscuras. Se desnaturaliza el contrato cuando el juez da a la voluntad una inteligencia
contraria a la realidad, desconociendo la voluntad de las partes. La mayoría de los fallos han entendido la desnaturalización
en este sentido.
iii) Siempre procede por errónea interpretación. La distinción entre cláusulas claras y oscuras es inconsistente. Toda
equivocada interpretación infringe la ley del contrato. La interpretación es una cuestión de derecho, pues no es
objeto de prueba, y toca la esencia de los hechos, es decir, su significado jurídico. Por ende, procede la casación.
VII. EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS BILATERALES
1) La excepción de contrato no cumplido. Art. 1552 CC. “En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en
mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y
tiempo debidos.” (La mora purga la mora). CS: obligaciones propias de la esencia y naturaleza, no accidentales.
a) Requisitos para que se acoja: (ii) Contrato bilateral. (ii) La parte demandante no debe haber cumplido la prestación que
le corresponde ni allanarse a cumplirla. (iii) Que la obligación del demandante, que se afirma incumplida, sea
actualmente exigible.
b) Efectos. Es un efecto provisorio: Se suspende la condena a que el demandado pague su prestación hasta que el
demandante cumpla o se allane a cumplir lo que él debe. Pero la suspensión transitoria puede prolongarse si ninguno
de los contratantes cede. El contrato se paraliza; hay incumplimiento de ambas partes. La ley no previó este caso, pero
lo más lógico es resolver el contrato, sin indemnización.
2) La resolución por inejecución. Si uno de los contratantes voluntariamente se ha abstenido de ejecutar las prestaciones a
que se encuentra obligado, si estuviera en mora, el otro puede demandar el cumplimiento forzado de lo que se le adeuda o,
si lo prefiere, puede optar por desligarse del contrato, solicitando la resolución judicial./ La resolución por inejecución se
encuentra esencialmente relacionada con la condición resolutoria, en particular con la CRT (art. 1489 CC).
3) Teoría de los riesgos69.
69 Véase supra “Efectos de las obligaciones”, en “Obligaciones”.

118
CONTRATOS PARTE ESPECIAL
PROMESA
1) Concepto. El contrato de promesa es aquel en que 2 ó más personas se comprometen a celebrar un contrato futuro,
cumpliéndose los requisitos legales.
2) Ubicación en el CC. Art. 1554 CC, en el Título XII del Libro IV, relativo a los efectos de las obligaciones,
específicamente, la ejecución forzada en las obligaciones de hacer.
3) Características. (i) Acto jurídico bilateral. (ii) Generalmente es un contrato bilateral (caso en el que crea derechos personales). (iii)
Generalmente es un contrato oneroso. (iv) Principal. (v) Preparatorio. (vi) De aplicación general. (vii) Solemne. (viii) Sujeto
a modalidad. (ix) Genera una obligación de hacer.
4) Contrato de opción: Consiste en la oferta unilateral de contrato que formula una de las partes de manera temporal,
irrevocable y completa, reservándose la otra parte la facultad de aceptar el contrato propuesto./ El contrato definitivo ya
existe, pero en virtud de una cláusula especial, se otorga al destinatario de la opción la ventaja de celebrar el contrato por la
simple aceptación, sin necesidad de compeler al otro./ Es distinto de la promesa unilateral de contrato bilateral, porque ahí
existe la promesa de celebrar un contrato definitivo en el cual sólo una de las partes resultará obligada y, por tanto, el
contrato definitivo no existe.
a) ¿Es un AJ unilateral o bilateral? Bilateral, dado que hay un acuerdo de voluntades. Y es un contrato porque el oferente
asume la obligación de no retractarse./ Se trata de un contrato preparatorio general, pues permite celebrar la opción de
cualquier contrato: CV, comodato, etc. Además, es innominado y atípico en materia civil.
b) ¿Tiene individualidad como contrato preparatorio o estamos frente a un contrato de promesa unilateral? Fernando
Fuello sostiene que se trata de una especie de contrato preparatorio porque: (i) En el contrato de opción, el oferente no
tiene que celebrar un nuevo contrato en el futuro, no debiendo manifestar nuevamente su voluntad (cosa distinta
ocurre en la promesa unilateral de celebrar un contrato). (ii) Acá hay un solo contrato (en la promesa unilateral, hay 2).
(iii) En el contrato de opción, el contrato queda determinado con todos sus elementos en al sola oferta (que es
completa), y no sólo los esenciales (en la promesa unilateral no es esencial que ésta y el contrato definitivo tengan la
misma esencia y naturaleza).
c) Utilidad práctica: 1. Tiempo requerido por el eventual contratante para conocer las diversas alternativas del mercado y
los medios de financiamiento. 2. Seguridad que precisa el contratante de que las ofertas se mantengan firmes. 3. En
materia de comercio exterior, los exportadores sueles dar opción firme, a plazo, a sus posibles clientes, para que no
sean atraídos por ofertas de otros actores del mercado.
5) Promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral.
a) Combinaciones posibles:
i) Promesa bilateral de contrato bilateral (una parte se obliga a comprar, la otra a vender).
ii) Promesa unilateral de contrato unilateral (una persona se obliga a constituir una prenda).
iii) Promesa bilateral de contrato unilateral (promesa de comodato).
iv) Promesa unilateral de contrato bilateral (una parte se obliga a vender pero la otra no se obliga a comprar).
b) Argumentos a favor de la nulidad (ALESSANDRI):
i) No se cumple con el art. 1554 N° 4, porque en el caso de la CV, uno de los requisitos esenciales es el concurso real
de voluntades del vendedor y del comprador.
ii) No se cumple con art. 1554 N° 2, porque un contrato en que uno solo se obligue a vender no produce efecto
alguno.
iii) En la promesa unilateral de venta queda exclusivamente a voluntad del comprador contraer las obligaciones
inherentes a su calidad de tal. Habría una condición meramente potestativa de su sola voluntad, obligación que es
nula.
c) Argumentos a favor de la validez (CLARO SOLAR y DOCTRINA MAYORITARIA):
i) La exigencia del art. 1554 N° 4 no significa que el contrato de promesa haya de tener la misma esencia y naturaleza
del contrato prometido.
ii) Ninguna disposición legal exige que en la promesa ambas partes se obliguen recíprocamente.
iii) Hay numerosas disposiciones que revelan el espíritu de aceptar, en materia de promesa de CV, obligaciones
unilaterales. Ej. Pacto de retroventa.
iv) No sería una obligación meramente potestativa, porque a lo que se obliga el deudor no es a cumplir o no las
obligaciones, sino que a reservarse su consentimiento.
6) Requisitos de la promesa. Art. 1554 CC: “La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna, salvo que
concurran las circunstancias siguientes:
a) 1° Que la promesa conste por escrito. Aun cuando el contrato prometido sea consensual. Basta que sea un
instrumento privado, aunque se prometa la celebración de un contrato que exija EP. Elimina consentimiento tácito.
Ventajas de la promesa que consta en escritura pública:
119
i) Valor probatorio. Plena fe.

ii) Título ejecutivo.
iii) Art. 1736 N° 7 CC. “La especie adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque se haya adquirido a título
oneroso, cuando la causa o título de la adquisición ha precedido a ella./Por consiguiente: 7°. También
pertenecerán al cónyuge los bienes que adquiera durante la sociedad en virtud de un acto o contrato cuya
celebración se hubiere prometido con anterioridad a ella, siempre que la promesa conste de un instrumento
público, o de instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el artículo 1703.”
b) 2° Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces. Se relaciona con los requisitos
intrínsecos del contrato que se promete celebrar (objeto, causa lícita) y no con sus formalidades. Así, es válida la
promesa de venta sobre bienes raíces de personas relativamente incapaces, que se realice sin autorización judicial, como
también lo es la promesa de venta de un bien embargado por decreto judicial, porque la promesa no es enajenación.
c) 3° Que la promesa contenga un plazo o una condición que fijen la época de celebración del contrato
prometido. Se pueden fijar ambos conjuntamente.
i) Plazo. Extintivo y suspensivo fijan la época de celebración del contrato prometido. La jurisprudencia mayoritaria
sostiene que el plazo es naturalmente suspensivo, y que las partes pueden pactar uno extintivo, pero deben hacerlo
con claridad. No es necesario que el plazo esté fijado como fecha cierta, basta que determine la época.70
ii) Condición. Suspensiva y resolutoria son eficaces. Una parte de la doctrina y la jurisprudencia sostienen que la
condición debe ser determinada porque, de no ser así, no se determina la época de la celebración. Se entiende que
el plazo máximo es de 10 años.
d) 4° Que la promesa contenga tal especificación del contrato prometido, que sólo falte para que sea perfecto, la
tradición o la solemnidad requerida por la ley.
i) ¿Es posible la promesa de un contrato consensual? Sí, porque el que el contrato deba especificarse cabalmente, no
significa que se esté prestando ahora el consentimiento.
ii) ¿Significa esto que el contrato debe contener todas y cada una de las cláusulas del contrato definitivo? Se ha
sostenido que sí, para que sólo le falte para ser perfecto, la tradición de la cosa o las solemnidades./Otros
sostienen que el contrato prometido queda suficientemente especificado si sólo se señalan en la promesa sus
elementos esenciales, que permitan distinguirlos de los otros contratos./La jurisprudencia ha manifestado que la
especificación es la necesaria para que no quepa duda en cuanto a la naturaleza del contrato prometido./ También
se ha resuelto que incluso los elementos esenciales de un contrato pueden no quedar especificados en la promesa,
con tal de que sea posible determinarlos al tiempo de la celebración del contrato definitivo. Ej. Precio de la CV.
7) Efectos de la promesa.
a) Efecto propio: Nacimiento de la obligación de hacer.
b) Si se cumple: Se extingue la promesa y sólo pasa a tener vida en el contrato definitivo.
c) Si no se cumple: Se produce el efecto contemplado en el inciso final del art. 1554: Nace el derecho a exigir la ejecución
forzada de la obligación en los términos del art. 1553 CC. Si el hecho consiste en la suscripción de un documento o en
la constitución de una obligación, puede el juez proceder a nombre del deudor, si requerido éste, no lo hace dentro del
plazo fijado por el juez (art. 532 CPC).
COMPRAVENTA
1) Concepto. Art. 1793 CC. “La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a
pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama
precio.”
2) Características. (1) Bilateral (dar la cosa/pagar el precio). (2) Oneroso. (3) Generalmente conmutativo (la CV de cosa
futura puede ser condicional y conmutativa o pura y simple y aleatoria). (4) Principal. (5) Normalmente consensual. (6)
Título traslaticio de dominio.
3) Consentimiento.
a) RG: Consensual. Art. 1801 inc. 1° CC: “La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y
en el precio; salvas las excepciones siguientes.” El consentimiento debe recaer sobre: Cosa + Precio + Venta misma.
b) Excepción: Solemne:
70 Ejemplo de plazo extintivo: Juan quiere comprarle una casa X a Pedro, pero no tiene el dinero suficiente para hacerlo, por lo cual celebran por escrito el siguiente
contrato de promesa: Pedro se compromete a venderle la casa X a Juan en $80.000.000, y Juan a comprarla, estableciéndose que Juan tendrá hasta el día 30 de
septiembre para conseguir el dinero. En caso de que para ese día no lo haya conseguido se extinguirá el contrato de promesa, lo que significará que Pedro ya no
se encontrará obligado a vender la casa a Juan, ni Juan se encontrará obligado a comprarla. Ahora, en caso de que Juan consiga el dinero durante ese período de
tiempo las obligaciones de ambas partes subsisten, teniendo, por lo tanto, hasta el día 30 de septiembre para llevar a cabo la compraventa.
120
i) SOLEMNIDADES LEGALES.
(1) Ordinarias. Aquellas de que por la ley está revestida la CV de cierta clase de bienes: 1801 inc. 2°: Bienes
raíces, censos, servidumbres y sucesión hereditaria. Consisten en el otorgamiento de EP, la cual es: (i)
Requisito para el perfeccionamiento del contrato y (ii) único medio de probar la existencia del mismo (art.
1701 inc. 1° CC).
(2) Especiales. Aquellas que la ley exige para la CV en atención a las circunstancias particulares en que se celebra
o a las personas que intervienen.
(a) Ventas forzadas ante la justicia. Previa tasación del inmueble y publicación de avisos, se hacen el pública
subasta, ante el juez (art. 485 y ss CPC). El acta de la venta hace provisoriamente de EP, pero la CV debe
reducirse a EP, que es suscrita por el rematante y el juez.
(b) Venta de bienes pertenecientes a personas incapaces. Autorización judicial + Subasta pública.
ii) SOLEMNIDADES VOLUNTARIAS. Aquellas que establecen las partes, sea añadiéndolas a las que establece la
ley, sea para hacer solemne una CV que es naturalmente contractual. Art. 1802 CC: “Si los contratantes estipularen
que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2° del artículo precedente no se repute perfecta hasta el
otorgamiento de escritura pública o privada, podrá cualquiera de las partes retractarse mientras (i) no se otorgue la
escritura o (ii) no haya principiado la entrega de la cosa debida.” Esto se aplica a todos los contratos.
4) ARRAS. Cantidad de dinero u otras cosas que se da: (i) Como garantía de la celebración o ejecución del contrato. Art.
1803: “Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebración o ejecución del contrato, se entiende que
cada uno de los contratantes podrá retractarse; el que ha dado las arras, perdiéndolas; y el que las ha recibido,
restituyéndolas dobladas.” Si las partes nada dicen, la retractación puede ejecutarse en un plazo de 2 meses. Pero se extingue
antes si el contrato se reduce a EP o se principia la entrega (art. 1804 CC). (ii) Como parte del precio o en señal de
quedar las partes convenidas. En este caso, las arras se constituyen como medio de prueba de la celebración del contrato.
Para que las arras se entiendan dadas en este sentido: (i) Las partes deben estipularlo expresamente. (ii) Debe constar por
escrito. Si no es así, se entienden dadas en garantía Art. 1805 CC.
5) COSA. Esencial. 1. Comerciable. 2. Determinada o determinable y singular. 3. Existir o esperarse que existan. 4. No ser de
propiedad del comprador.
a) Venta de cosa futura: La condición de existir se entiende como elemento de la naturaleza.
b) Venta de cosa ajena. Es consecuencia de que la CV no transfiera el dominio, sino que sólo genere derechos personales.
Art. 1815: “La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida, mientras no se
extingan por el lapso de tiempo.” Efectos:
i) En relación al dueño de la cosa. El contrato no le afecta; no contrae ninguna obligación y conserva su derecho
de dominio mientras el comprador no lo adquiera por prescripción. Por ello, tiene acción reivindicatoria contra el
comprador, si es él quien la posee.
ii) Entre las partes.
(1) La CV y tradición no dan al comprador el dominio de la cosa, sino que sólo le otorga los derechos
transferibles que el vendedor tenía sobre la cosa (art. 682 CC). Pero el comprador adquiere la posesión de la
cosa y podrá ganarla por prescripción (art. 683 CC).
(2) El vendedor podrá verse en la imposibilidad de entregarla. El comprador tendrá derecho al cumplimiento o
resolución del contrato, con indemnización.
(3) Si entregada la cosa, el dueño la reivindica, el vendedor deberá sanear la evicción. No tiene este deber si el
comprador contrató a sabiendas de que era ajena.
6) PRECIO. Esencial. 1. Real y serio (no quiere decir que deba ser justo, sino que las partes deben tener la intención de pagar el precio y de
exigirlo, y que éste no tenga una desproporción tal con la cosa que haga ilusorio su pago). 2. Pactado en dinero (o en dinero + cosas
cuando éstas valgan menos). 3. Determinado (si no lo está, hay donación).
a) ¿Quién puede determinarlo? Las partes o un 3°. ¿Puede hacerlo sólo uno de los contratantes? No, porque sería una
condición puramente potestativa de la voluntad del deudor y, por lo tanto, nula.
7) Capacidad. Para la CV, como para todo contrato, la capacidad es la RG (art. 1445 y 1446 CC). Incapacidades:
i) Personas afectas a una incapacidad general para contratar (art. 1447 CC).
ii) Personas afectas a ciertas incapacidades particulares del contrato de CV (prohibiciones, art. 1447 inc. final CC):
(1) Para comprar y vender. 1. Entre cónyuges no separados judicialmente. 2. Entre padre o madre e hijo sujeto a
patria potestad.
(2) Para vender. Los administradores de establecimientos públicos no pueden vender los bienes que administran
cuando ello no sea parte de sus facultades ordinarias, salvo autorización expresa de la autoridad competente.
(3) Para comprar. 1. Prohibición a los empleados públicos a comprar los bienes que vendan por su ministerio. 2.
Prohibición a los jueces, abogados, procuradores o notarios de comprar los bienes en cuyo litigio han
intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pública subasta. + 321
COT: Los jueces no pueden comprar las cosas o derechos que han dejado de ser litigiosos, mientras no hayan
transcurrido 5 años. 3. Los tutores y curadores no pueden comprar los bienes de sus pupilos. 4. Incapacidad
de los mandatarios, síndicos y albaceas.
121
8) Modalidades. Las comunes + En relación a la determinación de los riesgos: Venta al peso, cuenta o medida + Venta a
prueba o al gusto.71
a) Venta al peso, cuenta o medida.
i) Se venden ciertas cosas determinadas que deben pesarse, contarse o medirse para determinar el precio. Art. 1821
inc. 1°: “Si se vende una cosa de las que suelen venderse a peso, cuenta o medida, pero señalada de modo que no
pueda confundirse con otra porción de la misma cosa, como todo el trigo contenido en cierto granero, la pérdida
o deterioro o mejora pertenecerá al comprador, aunque dicha cosa no se haya pesado, contado ni medido; con
tal que se haya ajustado el precio.”
ii) Se vende una cosa que es preciso contar, pesar o medir para determinarla. Art. 1821 inc. 2°: “Si de las cosas que
suelen venderse a peso, cuenta o medida, sólo se vende una parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de las
contenidas en cierto granero, la pérdida, deterioro o mejora no pertenecerá al comprador, sino después de
haberse ajustado el precio y de haberse pesado, contado o medido dicha parte.”
b) Venta a prueba o al gusto. Art. 1823. El contrato no se perfecciona sino cuando el comprador encuentra la cosa de
su agrado. Condición suspensiva.
9) Obligaciones: De la esencia: Dar la cosa (entrega o tradición) + Pagar el precio. De la naturaleza: Saneamiento + Recibir la
cosa.
a) VENDEDOR.
i) DAR LA COSA.
(1) ¿Se obliga a hacer dueño al comprador o a procurarle la posesión pacífica y útil de la cosa?
(a) Hacerlo dueño: (i) La utilidad social y económica de la CV es la transferencia del dominio. (ii) Es
posible validar obligación de transferir el dominio con la venta de cosa ajena, porque una cosa es la
validez de ésta y otra el cumplimiento de las obligaciones. (iii) El art. 1793 dice que el vendedor está
obligado a “dar” la cosa, es decir, a transferir el dominio o constituir un derecho real sobre ella. (iv) El
art. 1824 dice que el vendedor es obligado a la “entrega o tradición” de la cosa, lo cual no es un error
(“Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradición y el saneamiento de la
cosa vendida”). (v) La obligación de saneamiento amparar el dominio “y” posesión pacífica. (vi) Díez-
Picazo, ha señalado –respecto al derecho español- que en ciertos supuestos, la obligación de transferir el
dominio podría integrarse al contrato de compraventa con cargo a la BF.
(b) Hacerlo poseedor pacífico y útil: (i) El art. 1815 da validez a la venta de cosa ajena. (ii) El vendedor
cumple su obligación entregándola, poniéndola a disposición del comprador para que la goce útil y
pacíficamente. (iii) El comprador carece de derecho para pedir la resolución; su efecto práctico se logra
con la acción de saneamiento. (iv) “(…) las obligaciones propias del vendedor y que nacen del contrato
de venta por el solo efecto de celebrarse sin necesidad de que las partes, es decir, las obligaciones que la
ley impone son dos: la entrega de la cosa y el saneamiento de la misma. Sin perjuicio de ellas, los
contratantes pueden estipular otras o atenuar o modificar esas dos. En tal caso deben pactarse
expresamente, pues, a falta de tal convenido, el vendedor no tiene sino las señaladas por la ley y en la
extensión que ésta establece” (Alessandri. De la compraventa y de la promesa de venta, t. I, vol. 2,
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2003, p. 573). De manera que si bien es cierto que la obligación de
transferir el dominio no se encuentra naturalmente en la compraventa, podría introducirse
accidentalmente, a través de un pacto expreso. Actualmente, se está optando por la incorporación de
cláusulas que pongan como obligación del vendedor la de transferir el dominio de la cosa que, en caso de
no cumplirse, hacen operar la CRT.
(2) Envuelve la obligación de entregar materialmente la cosa.
(3) Época en que debe efectuarse la entrega. Art. 1826 inc. 1°: “El vendedor es obligado a entregar la cosa
vendida inmediatamente después del contrato o a la época prefijada en él.”
(4) Derecho de retención del vendedor:
(a) Cuando el comprador no le ha pagado (inc. 3°). Pero no puede retenerla si el comprador está pronto a
pagar el precio. El pago debe ser íntegro. Todo esto siempre y cuando se haya fijado un plazo para el
pago.
(b) Cuando el vendedor se vea en peligro de perder el precio como consecuencia de una disminución
considerable de la fortuna del comprador (inc. final). Tiene derecho de retención aun cuando se haya
fijado un plazo. Pero cesa si el comprador paga o cauciona el pago.
(5) Lugar de la entrega. Se rige por las RG: En el lugar convenido. Si no hay estipulación y: (i) La cosa es una
especie, en el lugar donde existía al tiempo del contra. (ii) Es otra cosa, en el domicilio del deudor al tiempo
del contrato.
71 ¿En qué CV se altera el riesgo de la cosa vendida? 1. Venta a prueba o al gusto. 2. Venta al peso, cuenta o medida, cuando las operaciones tienen por
objeto determinar la cosa vendida (el riesgo se traspasa al comprador sólo después de fijado el precio y determinada la cosa). 3. Venta sujeta a una condición
suspensiva (cuando la pérdida sobreviene pendiente la condición, el riesgo debe soportarlo el vendedor). Ej. Venta de cosa futura.
122
(6) Gastos de la entrega. Del vendedor hasta el lugar convenido o designado por la ley, y en adelante del
comprador (transporte, una vez entregada).
(7) Qué comprende la entrega. Pago completo, específico e indivisible (salvo excepciones). La cosa debe ser
entregada con accesorios y frutos:
(a) Frutos (art. 1816). Pertenecen al comprador los frutos naturales pendientes al tiempo del contrato. No
debe al vendedor indemnización por los gastos para producirlos (están en el precio). /Pertenecen al comprador los
frutos naturales y civiles que la cosa produzca después del contrato./Excepciones: Plazo, condición o
cláusulas especiales.
(b) Accesorios. En la venta de una finca se comprenden sus accesorios (art. 1830), regla que se aplica
también a la venta de cosas muebles. La venta de un animal comprende la del hijo que lleva en el vientre o que
amamanta (art. 1829).
(8) Riesgos de la cosa vendida. Art. 1820 primera parte: “La pérdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo
cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se
haya entregado la cosa;…”. Esto es aplicación de la RG del art. 1550. En consecuencia, la pérdida de la cosa
por CF extingue la obligación del vendedor de entregar la cosa, pero el comprador debe pagar el precio. El
deterioro o pérdida parcial también debe ser soportada por el comprador, que debe recibirla como está. Pero
se aprovecha de las mejoras. Esta regla se aplica a la venta de cosas genéricas en bloque, o que deben ser
pesadas, contadas o medidas para determinar el precio total. Excepciones: (i) Condición suspensiva. (ii) Venta
sujeta a una condición suspensiva. (iii) Venta a peso, cuenta o medida en que las operaciones tienen por objeto determinar la cosa
vendida. (iv) Venta al gusto.
(9) Consecuencia de la falta de entrega de la cosa. Requisitos: Mora del vendedor + Que el comprado haya
pagado o esté pronto a pagar el precio, o haya plazo. Art. 1826 inc. 2°: “Si el vendedor por hecho o culpa suya
ha retardado la entrega, podrá el comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de él, y en ambos
casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios según las reglas generales.”
(10) Entrega de predios rústicos:
(a) En relación a su cabida (se expresa en el contrato o el precio se determina por ella + las partes no
renuncian a las acciones de que la cabida sea distinta a la real). Las acciones prescriben en 1 año desde la
entrega.
(i) Cabida real es MAYOR:
1. Poco mayor (precio del sobrante no excede de la décima parte del precio de la verdadera):
Vendedor tiene derecho a que se le aumente el precio proporcionalmente.
2. Mucho mayor (precio del sobrante excede de la décima parte del precio de la verdadera): Queda
al arbitrio del comprador desistir el contrato o aumentar el precio.
(ii) Cabida real es MENOR:
1. Poco menor (precio del faltante no excede de la décima parte de la cabida declarada): Vendedor
debe completar la cabida. Si no es posible o no se le exige, debe disminuir el precio.
2. Poco menor (precio del faltante excede de la décima parte de la verdadera): El comprador
puede, a su arbitrio, aceptar la disminución del precio o desistir del contrato.
(b) Como especie o cuerpo cierto (cuando la cabida no se expresa en el contrato o se menciona pero expresa
o tácitamente se declara que es un dato puramente ilustrativo). No hay derecho al aumento o disminución
del precio. El vendedor debe entregar todo lo que se comprenda en los deslindes. Si falta una parte, se
aplican las reglas de cabida menor a la expresada.
ii) SANEAMIENTO. No basta con la entrega de la cosa, sino que debe entregarse en condiciones tales que el
comprador pueda gozar de ella tranquila y útilmente. Art. 1837: “La obligación de saneamiento comprende dos
objetos: (1) amparar al comprador en el dominio y posesión pacífica de la cosa vendida, y (2) responder de los
defectos ocultos de ésta, llamados vicios redhibitorios.” De la naturaleza, eventual, o° de garantía y su renuncia no es válida
cuando hay dolo.
(1) SANEAMIENTO DE LA EVICCIÓN:
(a) Concepto de evicción: La evicción es la privación que experimenta el comprador de todo o parte de la
cosa comprada, en virtud de una sentencia judicial, por causa anterior a la venta. Art. 1838: “Hay evicción
de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial.”
Art. 1839: “El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa
anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario.”
(b) Elementos de la evicción: (i) Privación total o parcial. (ii) Sentencia judicial. (iii) Causa anterior a la
venta.
(c) Objeto: Amparar al comprador en el dominio y posesión pacífica de la cosa (art. 1837). Se desarrolla en 2
etapas: (i) Defender al comprador contra los 3° que reclaman derechos sobre la cosa (obligación de hacer,
indivisible). (ii) Indemnizar al comprador si la evicción, no obstante, se produce (obligación de dar,
divisible).
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(d) Requisitos para que sea exigible: (i) Que el comprador se vea expuesto a sufrir evicción de la cosa
comprada. (ii) Que el vendedor sea citado de evicción (art. 1843 inc. 1°).
(e) Citación de evicción: El vendedor, para quedar obligado al saneamiento, debe tener noticia del juicio
que amenaza con privar de la cosa al comprador. La falta de citación le exonera totalmente de
responsabilidad (art. 1843 inc. final CC). Forma y oportunidad de la citación: Se rige por las reglas de los
arts. 584, 585 y 586 CPC (art. 1843 inc. final CC). Procede en toda clase de juicios, no sólo en el
ordinario: Solicitada por el comprador./Antes de la contestación de la demanda./Se paraliza el juicio
por 10 días + emplazamiento.
(f) Desarrollo de la obligación de saneamiento del vendedor citado. Una vez citado, pueden
presentarse 2 situaciones:
(i) El vendedor no comparece: El procedimiento continúa y el vendedor queda responsable por la
evicción que se produzca (art. 1843 inc. final). Excepción: No queda responsable si la evicción se
produce como consecuencia de que el comprador no opuso una excepción suya.
(ii) El vendedor comparece: Se sigue el juicio con él. El vendedor asume el papel de demandado (art.
1844). El comprador puede seguir actuando como coadyuvante, y debe intervenir si dispone de
excepciones que el vendedor no puede oponer. Si no lo hace, el vendedor no queda responsable de
la evicción./Posiciones que puede tomar:
1. Allanarse a la evicción. 1. El comprador puede entregar la cosa, ó 2. Puede seguir por su cuenta
el juicio. Si sobreviene la evicción, el vendedor debe indemnizarle, pero no se incluyen las costas
del pleito ni los frutos percibidos durante el juicio, pagados al demandante (art. 1845).
2. Asumir la defensa del comprador.
a. Si la sentencia es favorable al comprador, el vendedor habrá cumplido con su obligación de
amparar al comprador, quedando eximido de indemnizarlo (art. 1855 CC).
b. Si la sentencia es adversa al comprador, se produce la evicción, el vendedor habrá cumplido
su obligación de defenderlo, a la que se sucede la obligación de indemnizarlo.
c. Indemnizaciones:
i. Evicción total (art. 1847): (i) Precio. (ii) Costas legales del contrato. (iii) Valor de los
frutos que hubiera sido obligado a restituir al dueño. (iv) Costas del juicio. (v)
Aumento del valor de la cosa.
ii. Evicción parcial: Si la parte evicta es de tal magnitud que permita presumir que sin
ella no se habría comprado la cosa: El comprador tiene derecho opcional de pedir la
rescisión de la venta o el saneamiento de la evicción (art. 1852 inc. 4°). Si opta por la
rescisión (art. 1853): 1. Debe restituir al vendedor la parte no evicta (se lo considera de
BF). 2. El vendedor le debe restituir el precio, abonar los frutos que el comprador haya
debido restituir, y todo otro perjuicio por la evicción. Si la parte evicta no es de tanta
magnitud (art. 1854 CC): El comprador sólo tiene derecho para pedir el saneamiento
de la evicción parcial.
(g) Extinción de la acción de saneamiento de la evicción: Puede ser total, caso en el cual el vendedor
queda liberado; o parcial, caso en que su responsabilidad se limita a ciertas prestaciones. Causales de
extinción:
(i) Renuncia. La obligación de saneamiento es de la naturaleza del contrato, por lo que puede
renunciarse. La renuncia es nula si se hace de MF por parte del vendedor, es decir, si éste conocía la
causa de la evicción y pactó su irresponsabilidad sin darla a conocer al comprador (art. 1842). Pero la
renuncia es parcial, pues no exonera al vendedor de la obligación de restituir el precio (art. 1852).
Sólo queda liberado: (i) Si el que compró lo hizo a sabiendas de que la cosa era ajena. (ii) Si
expresamente tomó sobre sí el peligro de al evicción, especificándolo.
(ii) Prescripción. Obligación de defender al comprador: Imprescriptible./Obligación de indemnizar al
comprador: Prescribe en 4 años, pero la restitución del precio prescribe según las reglas generales, es
decir 5 años (art. 1856). Se cuenta desde la sentencia de evicción, o desde la restitución de la cosa, si
no hay sentencia (vendedor que se allana).
(iii) Por disposición de la ley.
1. Se extingue parcialmente:
a. En las ventas forzadas: Sólo debe restituirse el precio (art. 1851).
b. Si el vendedor se allana y el comprador sigue el juicio, no debe indemnizarse las costas ni los
frutos producido durante el juicio (art. 1845).
2. Se extingue totalmente:
a. Si el vendedor no comparece y la cosa es evicta porque el comprador no opuso una
excepción suya (art. 1843 inc. 3°).
b. Si el comprador y el demandante se someten al juicio de árbitros sin consentimiento del
vendedor, y la cosa es evicta (art. 1846 N° 1).
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c. Si el comprador perdió la posesión por su culpa y de ello se siguió la evicción (art. 1846 N°
2 CC).
(2) SANEAMIENTO DE LOS VICIOS REDHIBITORIOS. Tiene por objeto procurar al comprador la
posesión útil de la cosa, y entregarla en estado de servir para los fines que determinaron su adquisición. Se
incumple esta obligación si la cosa adolece de vicios o defectos que la hacen inútil o aminoran su utilidad.
(a) Art. 1857: “Se llama acción redhibitoria la que tiene el comprador para que se rescinda la venta o se
rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa vendida, raíz o muebles, llamados
redhibitorios.”
(b) Vicios redhibitorios: La ley no los define, pero señala sus características o requisitos en el art. 1858 CC.
Pero las partes pueden atribuir el carácter de redhibitorios a vicios que no los cumplan (art. 1863): (i)
Contemporáneo a la venta. (ii) Grave (que no sirva para su uso natural o sólo sirva imperfectamente). (iii) Oculto
(No lo es: cuando el vendedor lo dio a conocer al comprador; cuando el comprador lego lo ha ignorado por grave negligencia
suya; cuando el comprador experto, en razón de su profesión y oficio, pudo fácilmente conocerlo).
(c) Efectos de los vicios redhibitorios (arts. 1857 y 1860): Acción propiamente redhibitoria: Es una
acción resolutoria de la CV. Acción estimatoria: Acción para pedir la restitución de una parte del precio,
proporcional a la disminución de valor resultante del vicio. Casos de excepción: En ciertos casos, el
comprador puede sólo ejercer la acción estimatoria:
(i) Si el vicio no es grave en los términos que señala la ley (art. 1861).
(ii) Si el vendedor conoció los vicio o debió conocerlos en razón de su profesión u oficio (estaba de
MF): No sólo debe rebajar el precio, sino indemnizar perjuicios (art. 1861). En caso contrario, sólo
debe rebajar el precio.
(iii) Si la cosa perece después de perfeccionado el contrato, aunque haya perecido en poder del
comprador por su culpa, sólo se puede pedir rebaja del precio. Pero si pereció por el vicio, el
comprador puede pedir la resolución, con indemnización si el vendedor estaba de MF (art. 1862).
(3) Extinción de la obligación de saneamiento de los vicios redhibitorios:
(a) Ventas forzadas: Art. 1865. No hay obligación de saneamiento, pero el vendedor debe de todos modos
dar a conocer al comprador la existencia de los vicios que conozca o deba conocer. De no hacerlo, habrá
lugar a la acción redhibitoria y a la indemnización de perjuicios.
(b) Renuncia: Esta obligación también es de la naturaleza de la CV. La renuncia sólo produce efectos si el
vendedor está de BF (art. 1859). Está de MF cuando conocía los vicios y no los comunicó al comprador.
“i se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento por los vicios ocultos de la cosa, está sin embargo
obligado a sanear aquellos de que tuvo conocimiento y de que no dio noticia al comprador.”
(c) Prescripción:
(i) Acción redhibitoria: art. 1866: Cuando no hay ley especial ni estipulación en contrario. Se cuenta
desde la entrega real. (i) Muebles: 6 meses. (ii) Inmuebles: 1 año.
(ii) Acción estimatoria: art. 1869. (i) Muebles: 1 año. Excepción: Si la compra se hace para remitir la cosa
a un lugar distante, se amplía de acuerdo al emplazamiento, siempre que en el tiempo intermedio
entre la venta la remesa el comprador haya podido ignorar el vicio sin negligencia de su parte (art.
1870). (ii) Inmuebles: 18 meses.
(d) Hay que tener presente:
(i) El plazo se cuenta desde la entrega real de la cosa, pues sólo entonces el comprador puede percatarse
de la existencia de los vicios.
(ii) Las partes pueden restringir o ampliar el plazo de prescripción de la acción redhibitoria.
(iii) La acción de indemnización prescribe según las reglas generales.
b) COMPRADOR.
i) RECIBIR LA COSA. Consiste en hacerse cargo de la cosa, tomando posesión de ella. La manera práctica de
cumplir variará según la naturaleza de la cosa. La recepción, al igual que la entrega, puede ser simbólica.
(1) Mora en recibir. Art. 1827 CC:
(a) El comprador debe abonar al vendedor los perjuicios que sean consecuencia de la mora (incluido el gasto
de alquiler de almacenes, graneros, los gastos de cuidadores, etc.).
(b) El vendedor queda liberado del cuidado ordinario de la cosa, respondiendo sólo por su culpa grave o
dolo.
(c) El vendedor puede pedir el cumplimiento o la resolución del contrato (art. 1489).
(d) En caso de haber hecho el pago por consignación, el vendedor tiene derecho a que se le indemnice por la
oferta y consignación válidas.
ii) PAGAR EL PRECIO.

125
(1) Lugar y época del pago (art. 1872): (i) Si las partes han expresado su voluntad, el pago debe hacerse en el
época y lugar convenidos (RG). (ii) Si nada han dicho, el pago debe hacerse en el momento y lugar de la
entrega. En consecuencia, fijado un plazo o lugar para la entrega, rigen también para el pago del precio.
(2) Derecho del comprador para “suspender” el pago del precio (art. 1872 inc. 2°): Tiene este derecho
cuando se ve expuesto a perder la cosa. Son 2 las causas que lo justifican: (i) Que sea turbado en la posesión
de la cosa. (ii) Que pruebe que existe contra la cosa una acción real de que el vendedor no le dio noticia antes
de celebrarse el contrato.
(a) Pero el comprador no queda facultado para retener el precio en su poder, sino que debe ser depositado
en virtud de una autorización judicial. El juez puede autorizarlo para conservarlo él mismo. El depósito
cesa: 1. Por la cesación de la perturbación. 2. Por el otorgamiento, por parte del vendedor, de una
caución que asegure las resultas del juicio.
(3) Consecuencias de la falta de pago del precio (art. 1489 y 1873): La mora del comprador da derecho al
vendedor para exigir el cumplimiento forzado o la resolución del contrato. El comprador no está en mora
cuando el vendedor no ha entregado la cosa o no está llano a entregarla.
(4) Resolución de la venta por no haberse pagado el precio. Relación con art. 1488 CC.
(a) Art. 1488 CC: “Verificada una condición resolutoria, no se deberán los frutos percibidos en el tiempo
intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, según los varios casos, hayan
dispuesto lo contrario.”
(b) Art. 1875 CC: “La resolución de la venta por no haberse pagado el precio, dará derecho al vendedor para
retener las arras, o exigirlas dobladas, y además para que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad si
ninguna parte del precio se le hubiere pagado, ya en la proporción que corresponda a la parte del precio
que no hubiere sido pagada./ El comprador a su vez tendrá derecho para que se le restituya la parte que
hubiere pagado del precio./ Para el abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor,
se considerará al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber sufrido en su fortuna, y
sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan hecho imposible cumplir lo pactado.”
(5) Cláusula de no transferirse el dominio sino por el pago del precio: CLÁUSULA DE RESERVA DE
DOMINIO. Pacto entre tradente y adquirente en virtud del cual el primero se guarda el dominio hasta que se
cumpla con una determinada condición o plazo (éste no lo dice). Incongruencia entre arts. 680 inc 2° y 1874
CC.
(a) 680 inc. 2°: “Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque
no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta
el cumplimiento de una condición.”
(b) Art. 1874: “La cláusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no producirá
otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artículo precedente; y pagando el comprador
el precio, subsistirán en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que
hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio.”
(i) Hay una parte de la doctrina que dice que por ser la segunda norma una especial del contrato de CV,
la cláusula de reserva de dominio NO vale, es decir, no produce el efecto de suspender la
transferencia del dominio a la condición del pago de precio, sino que se transfiere lisa y llanamente.
Si se pacta, su efecto será el de la condición resolutoria tácita, es decir, la opción del vendedor de
exigir el precio o la resolución de la venta, con indemnización de perjuicios.
(ii) Otros, por su parte, estiman que ambas normas son especiales y no excluyentes, por lo que las partes
podías pactar perfectamente la cláusula de reserva de dominio.
(iii) Con todo, en la práctica no ha sido aceptada.
(6) Valor de la cláusula de haberse pagado el precio. El artículo 1876 dispone que la resolución del contrato
de compraventa por no haberse pagado el precio, no da derecho al vendedor contra 3° poseedores sino de
conformidad a los artículos 1490 (las cosas muebles pueden reivindicarse respecto de 3° MF) y 1491 (los
inmuebles pueden reivindicarse cuando la condición –en este caso, el pago del precio- no constaba en el título
inscrito u otorgado por escritura pública). Pero el inciso segundo de la misma norma dispone que si en la
escritura de compraventa se pacta expresamente que el comprador pagó el precio, el vendedor no podrá
reivindicar la cosa respecto de 3° poseedores, salvo que se pruebe la nulidad o falsificación de dicha escritura.
10) Pactos accesorios. El CC reglamenta 3 pactos. Sin embargo: Art. 1887: “Pueden agregarse al contrato de venta
cualesquiera otros pactos accesorios lícitos; y se regirán por las reglas generales de los contratos.”
a) PACTO COMISORIO.
b) PACTO DE RETROVENTA. Vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa, rembolsando la cantidad
estipulada o, si nada se dice, el precio de la compraventa. Es una condición meramente potestativa que depende de la
sola voluntad del acreedor. Es una facultad intransferible.
i) Requisitos: 1. Vendedor debe reservar la facultad de recompra en el mismo contrato en que vende. 2. Debe
rembolsar lo indicado. 3. Debe otorgársele un plazo para ejercitar su derecho, que no puede pasar de 4 años desde
126
el contrato. 4. Debe dar aviso anticipado al comprador del ejercicio de su derecho: 15 días en muebles y 6 meses
en inmuebles.
ii) Efectos: (a) Vendedor no ejercitó su derecho: Falla condición resolutoria y se consolidan sus derechos. (b)
Vendedor ejercita la acción: Opera la condición resolutoria: Comprador restituye; indemniza deterioros
imputables; vendedor paga mejoras necesarias. (c) 3°: arts. 1490 y 1491.
c) PACTO DE RETRACTO. La venta se resuelve si, en un plazo (que no puede exceder de 1 año), se presenta un
nuevo comprador que ofrezca al vendedor condiciones más ventajosas que el comprador primitivo, pudiendo éste
allanarse a mejorar en los mismos términos./ Mismos efectos anteriores./ Borzutzky: Sería un caso CRO contemplado
por la ley (1886).
11) Rescisión de la lesión enorme en la CV de inmuebles.
a) Concepto. Perjuicio por falta de equivalencia en las prestaciones. Irrenunciable.
b) Requisitos:
i) Que la venta sea susceptible de rescindirse por LE. Casos en que no: 1. Venta de bienes muebles. 2. Ventas hechas
por el ministerio de la justicia. 3. Venta de minas.
ii) Que la lesión se enorme. ¿Cuándo lo es? Art. 1889:
(1) Vendedor: Dinero que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende.
(2) Comprador: El justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del dinero que paga por ella.
iii) Que la cosa no haya perecido en poder del comprador. Art. 1983 inc. 1.
iv) Que la cosa no haya sido enajenada por el comprador. Art. 1893 inc. 2. Pero si obtuvo más de lo que pagó, el primer
vendedor podrá reclamar el exceso hasta la concurrencia del justo precio con deducción de la décima parte.
v) Que la acción se entable en tiempo oportuno: 4 años desde que se celebró el contrato. Art. 1896.
c) Efectos:
i) Propios de la nulidad: Restitución del precio y de la cosa, con intereses y frutos desde la demanda.
ii) Declarada la nulidad, nace el efecto propio de la lesión:
(1) Comprador contra quien se pronuncia: Consiente en la nulidad o completa el justo precio con deducción de
una décima parte.
(2) Vendedor contra quien se pronuncia: Consiente en la nulidad o restituye el exceso del precio recibido sobre el
justo precio aumentado en una décima parte.
12) Compraventa Mercantil:
a) Definición y mercantilidad de la compraventa.
b) Diferencias con la compraventa civil.
i) En cuanto a los efectos.
ii) En cuanto a la resolución.
iii) En cuanto al precio.
c) Diferentes tipos.
PERMUTA
1) Concepto. Art. 1897: “La permutación o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie
o cuerpo cierto por otro.”
a) Crítica: No sólo es permuta el contrato en que se obliga a pagar una cosa por otra, sino cuando se cambia una cosa por
otra + dinero, siendo el valor de la cosa mayor al del dinero.
2) Se rige por las RG de la CV: art. 1900: “Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarán a la permutación en todo
lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante será considerado como vendedor de la cosa que da, y
el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirará como el precio que paga por lo que recibe en cambio.”
a) Por RG es consensual. Art. 1898: “El cambio se reputa perfecto por el mero consentimiento;…”.
b) Excepcionalmente, es solemne. “…excepto que una de las cosas que se cambian o ambas sean bienes raíces o derechos
de sucesión hereditaria, en cuyo caso, para perfección del contrato ante la ley, será necesaria escritura pública.”
c) Las cosas que no pueden venderse, tampoco pueden permutarse. Art. 1899 inc. 1°: “No pueden cambiarse las cosas
que no pueden venderse.”
d) Art. 1899 inc. final: “Ni son hábiles para el contrato de permutación las personas que no son hábiles para el contrato de
venta.”
e) Cada permutante es considerado vendedor de la cosa que se da.
CESIÓN DE DERECHOS
1) Concepto: La cesión de derechos lato sensu es el traspaso de un derecho por acto entre vivos.
2) Tipos.
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a) CESIÓN DE CRÉDITOS PERSONALES: NOMINATIVOS

i) Está regulado en los contratos, cuando en realidad se trata de la tradición de derechos personales (ya que 1.-
según el 1901 CC requiere un título; 2.- el 1907 CC regula la responsabilidad del cedente cuando el título es
oneroso; 3.- el 1901 reproduce casi literalmente el 699 CC que habla de la tradición). 1901 CC: “La cesión de un
crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la
entrega del título”. Los créditos son necesariamente personales, por lo que el legislador ha querido referirse a los
“nominativos”.
ii) Concepto: Convención por la cual una persona llamada cedente transfiere voluntariamente sus derechos y
obligaciones a otra que pasa a ocupar su lugar y que se denomina cesionario.
iii) Clasificación de los créditos: (1) Nominativos: Aquellos en que se indica con toda precisión la persona del
acreedor y no son pagaderos sino a la persona precisamente designada. La cesión de estos créditos es la única
regida por el CC; (2) A la orden: Aquellos en que al nombre de la persona del titular se antepone la expresión “a la
orden” u otra equivalente, y son pagaderos a la persona designada o a quien ésta ordene (su cesión se hace por el
endoso); (3) Al portador: Aquellos en que no se designa a la persona del acreedor, o llevan la expresión “al
portador” (se ceden por la mera tradición manual).
iv) Cómo se hace la cesión de los nominativos: (1) Perfeccionamiento de la cesión entre las partes: Por la entrega
del título, y si el crédito no consta por escrito, la escritura de cesión sirve de tal; (2) Perfeccionamiento respecto del
deudor y 3°s: Se debe notificar al deudor o éste aceptar la cesión (1902 CC), y mientras no ocurra, el acreedor sigue
siendo el cedente para el deudor y 3°s.
(a) Notificación del deudor: 1) Debe ser judicial y personal, 2) La iniciativa es del cesionario, 3) Deben
cumplirse los requisitos de toda notificación personal y exhibirse el título que lleve anotado el traspaso,
con designación del cesionario y firma del cedente.
(b) Aceptación del deudor: Expresa o tácita. La tácita consiste en un hecho que la suponga.
v) Efectos de la cesión: 1906 CC: “La cesión de un crédito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no
traspasa las excepciones personales del cedente”, excepto la de nulidad relativa. Si la cesión no ha sido aceptada,
podrá el deudor oponer al cesionario todos los créditos que tenía contra el cedente adquiridos antes de
notificársele la cesión (para compensar).
vi) Responsabilidad del cedente: El que cede un crédito a título oneroso, se hace responsable de su existencia al
tiempo de la cesión (de que verdaderamente le pertenecía en ese tiempo), pero no de la solvencia del deudor (salvo
compromiso expreso). Siempre se limita la responsabilidad del cedente a la concurrencia del precio de la cesión,
salvo pacto en contrario. Si cede a título gratuito, no hay responsabilidad del cedente.
b) CESIÓN DE SUCESIÓN HEREDITARIA.

i) Concepto: Adquisición del derecho real de herencia por tradición.
ii) Requisitos: Es necesario que se haya abierto la sucesión, por lo que se requiere: (1) Que el causante haya fallecido,
(2) Que exista un título traslaticio de dominio, (3) No deben cederse bienes determinados.
iii) Efectos: El cesionario adquiere todos los derechos y responsabilidades del cedente, quedando investido con la
calidad de heredero o legatario, por lo que (1) el cedente le debe todos los activos de la sucesión, (2) le debe los
frutos que haya percibido, los créditos que haya cobrado, los precios recibidos por la enajenación de bienes, etc.,
(3) debe reembolsar los costos necesarios que tuvo el cedente en razón de la herencia, (4) se beneficia del derecho
de acrecer, (5) puede solicitar la posesión efectiva y la partición de bienes, intervenir en la partición y ejercitar las
acciones de petición de herencia y reforma de testamento.
iv) Responsabilidad: a) Del cedente: Si cedió a título oneroso sin especificar los bienes que la componían, sólo
responde de su calidad de heredero o legatario. Si fue a título gratuito, no hay responsabilidad del cedente. b) Del
cesionario: (1) Responde del pasivo ante el cedente, (2) Ante 3°, responde el cedente y no el cesionario, pero tiene
acción de reembolso contra éste.
v) Discusión doctrinaria de la forma de realizar la cesión: (a) La jurisprudencia ha señalado que no se requiere la
inscripción ya que la ley no la ha establecido expresamente, y porque la herencia es una universalidad jurídica
independiente de las cosas que la componen; por ello, la tradición se verifica por cualquier medio que importe el
ejercicio del derecho de dominio por el cesionario (ej. petición de la posesión efectiva); (b) 1) Sustraer a la herencia
de la clasificación de mueble o inmueble es metafísica, 2) Si la ley no ha señalado forma especial, la tradición se
hace de acuerdo a los bienes que la componen, 3) La otra postura importa negar la necesidad de una tradición, 4)
La falta de inscripción crea una solución de continuidad contraria al propósito del legislador, 5) La sustracción de
los inmuebles al régimen normal deja sin efecto la protección legal a los incapaces.
c) CESIÓN DE DERECHOS LITIGIOSOS.

i) Concepto: “Se cede un derecho litigioso cuando el objeto directo de la cesión es el evento incierto de la litis, del
que no se hace responsable el cedente.” (1911 inc. 1 CC).
(1) Los derechos litigiosos son aquellos que son objeto de una controversia judicial, y cuya existencia es discutida
en juicio En este caso, la cesión versa sobre la expectativa de ganancia o pérdida.
128
(2) Contrato aleatorio.

ii) Cómo se hace la cesión: No lo establece el CC y el 1901 no resulta aplicable porque el derecho del cedente no
consta en título alguno, por su carácter incierto. En la práctica, se entiende realizada por el hecho de apersonarse el
cesionario al juicio acompañando el título de la cesión. Para que la cesión produzca efecto respecto del deudor,
debe ser notificado.
iii) Sólo el demandante puede cederlos.
iv) Derecho de rescate o retracto litigioso: Facultad del demandado de liberarse de la prestación a que ha sido
condenado en el juicio, reembolsando al cesionario lo que éste hubiera pagado al cedente como precio de la
cesión. Para ello: 1. La cesión debe haber sido a título oneroso. 2. Debe invocarse dentro del plazo de 9 días desde
la notificación del decreto que manda a ejecutar la sentencia.
(1) No procede: (i) Cesiones gratuitas. (ii) Por la justicia. (iii) En que van comprometidas en la enajenación de una
cosa de que el derecho litigioso forma parte. (iv) Entre coherederos o copropietarios por derecho común. (v)
Cesiones a acreedor en pago de lo que le debe al cedente. (vi) Las que se hacen al que goza de un inmueble
como poseedor de BF, usufructuario o arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el goce
tranquilo y seguro del inmueble.
MANDATO
1) Concepto. Art. 2116 inc. 1°: “El mandato es un contrato por el cual una persona confía la gestión de uno o más negocios a
otra, que se hace cargo de ellos, por cuenta y riesgo de la primera.”
2) Elementos. (i) Confianza (contrato intuito personae: 1. Intransmisibilidad de las obligaciones del mandatario. 2.
Terminación por la muerte del mandatario. 3. Revocabilidad por parte del mandante. 4. Error en la persona del mandatario
vicia el consentimiento). (ii) Encargo de uno o más negocios. (iii) Se hace a cuenta y riesgo del mandante.
a) Encargo de uno o más “negocios”: (1) Sólo puede recaer sobre AJ (es muy restringida y claramente el mandato puede
recaer también sobre otros actos que no son jurídicos sino materiales o económicos). (2) Cualquier prestación posible y
que no esté prohibida, sea que tenga o no significación económica o jurídica (muy amplia e invade el ámbito de otras
instituciones que no implican gestión –por ej., arrendamiento de servicios-). (3) Actos jurídicos y de significación
económica para el mandante (es la más aceptada).
3) Características. 1. Bilateral (excepción: unilateral: Cuando el mandante no se obliga ni siquiera a proveer de lo necesario para ejecutar el
encargo; sinalagmático imperfecto). 2. Generalmente oneroso. 3. Generalmente conmutativo (Aleatorio: Pacto de cuota Litis: Sujeta
honorarios a las resultas de la gestión). 4. Generalmente consensual (aquiescencia del mandante –silencio del mandante constituye
aceptación cuando mandatario da principio a la gestión con conocimiento y sin reclamo de él- + silencio circunstanciado del mandatario –
persona que por su profesión y oficio se encarga de negocios ajenos/Mandante ausente/Transcurso de un tiempo razonable sin que el destinatario
se excuse).
a) Casos en que es solemne:
i) Mandato para contraer matrimonio ante un oficial del RC: EP que señale claramente las personas de los contrayentes.
ii) Mandato judicial: EP/acta extendida ante juez y firmada por otorgantes/Declaración del mandante autorizada por
el secretario del tribunal.
iii) Mandato de la mujer casada en SC para autorizar determinadas actuaciones al marido: EP o privada (ej. arriendo de
predio urbanos sociales por más de 5 años y rústicos por más de 8).
iv) Mandato de la mujer casada en SC para autorizar la enajenación o gravamen por el marido de sus bienes raíces:
EP.
v) Discusión: El mandato para celebrar un contrato solemne, ¿es consensual o solemne? La doctrina ha considerado
que el mandato debiera ser consensual, porque las solemnidades son de derecho estricto. La jurisprudencia, por su
parte, estima que debiera ser solemne porque: (i) El mandato es el único instrumento en que el mandante
manifiesta su consentimiento. (ii) El art. 2123 establece la regla del consensualismo y señala como excepción el
caso en que el mandato deba constar por EP.
4) Remuneración. Honorario./Es un elemento de la naturaleza./Puede ser determinada por las partes, ley, costumbre o
juez./Se debe siempre, salvo que el fracaso del negocio se deba a la culpa del mandatario y se acredite la misma por el
mandante./Pacto de cuota Litis.
5) Capacidad de las partes. Mandante. RG. Capacidad doble: Para celebrar el contrato de mandato y para ejecutar el negocio
encargado./Si el mandante no está autorizado para ejecutar por sí mismo el contrato que encomienda, el mandato es nulo
por objeto ilícito. Mandatario. Regla especial. El mandatario puede incluso ser un menor adulto (art. 2128): 1. No responde
respecto del mandante ni de 3° sino conforme a las normas generales (art. 1688). 2. El mandante es responsable respecto de
3°, conforme a las normas generales.
6) Culpa en el mandato. Mandante. Prueba la existencia del contrato, con lo cual y en virtud del art. 1547, se presumiría
culpable al mandatario por el incumplimiento del mismo. Esta presunción sólo rige para la obligación de rendir cuenta y de
ejecutar lo juzgado, pero no para la forma de la ejecución, donde el mandante deberá probar la existencia de culpa.
Mandatario. Siempre responde por culpa leve en el cumplimiento de las obligaciones de ejecutar el encargo y rendir
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cuenta, sin tomar en cuenta la utilidad del contrato. Esta responsabilidad recae más estrictamente sobre el mandato
remunerado. Si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo y se ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo, la
responsabilidad será menos estricta.
7) Mandato mercantil. Es un acto de comercio para el mandante./Obligación de la esencia rendir cuentas./Distintos tipos:
Comisión, martilleros, correduría y factores y dependientes./NO puede ser delegada, salvo que se pacte lo contrario.
Además, existen excepciones en que se entiende que puede delegarse: Subalternos, actos en que el comitente permite
delegar./La comisión no termina por la muerte del mandante.
8) Relación entre mandato y representación. Diferencias. Mandato/Representación.

i) Naturaleza jurídica : AJ bilateral/ AJ unilateral (manifestación de voluntad del poderdante).
ii) Origen : Sólo la convención/ Legal, convencional o judicial.
iii) Relación : No todo mandatario tiene la facultad de representar/Apoderado siempre es representante.
iv) Contenido : Expresa una obligación al mandatario y constituye para éste una necesidad de obrar/El
apoderamiento sólo es consentimiento en la representación y sus efectos, un poder jurídico.
b) MANDATO SIN REPRESENTACIÓN. Los derechos y obligaciones que nacen del contrato encomendado que
celebra se radican en el patrimonio del mandatario, quien debe traspasarlos al mandante. Tiene la obligación de rendir
cuentas. Importante: Distinguir entre rendición en cuanto a derechos de la rendición en cuanto a obligaciones, porque sólo
estas últimas empecen a 3°, ya que implican un cambio de deudor.
i) Traspaso de derechos. Se debe efectuar su tradición al mandante. La rendición de cuentas es el título necesario
para el traspaso de los derechos (EP que servirá para inscribir). Reales: Título (mandato) + modo
(tradición)/Personales –título: mandato-: Nominativos, cesión de créditos; A la orden, endoso; Al portador, entrega
material.
(1) Una vez ejecutado el encargo, nace para el mandatario la obligación de entregar al mandante las cosas que ha
adquirido por cuenta y riesgo de éste. Art. 2157: “El mandatario es responsable tanto de lo que ha recibido de terceros en
razón del mandato (aun cuando no se deba al mandante), como de lo que ha dejado de recibir por su culpa”.
ii) Traspaso de obligaciones. (1) Sin consentimiento del acreedor: El mandatario no se libera y sigue obligado, siendo el
mandante obligado como deudor solidario o subsidiario (en caso de haber aceptado el traspaso de las deudas). En
todo caso, en virtud del mandato, el mandante debe proporcionar al mandatario los fondos necesarios para
cumplir las obligaciones contraídas por cuenta y riesgo de él. (2) Con consentimiento del acreedor: Se produce una
novación por cambio de deudor.
c) MANDATO CON REPRESENTACIÓN. Se producen los efectos propios de esta modalidad: Los derechos y
obligaciones nacidos en el contrato celebrado por el mandatario se radican en el patrimonio del mandante. Como es
una modalidad, quien la invoca debe probar su existencia.
d) Relación entre mandato con representación y contratar a nombre ajeno vs. mandato sin representación y
contratar a nombre propio. La representación es un elemento de la naturaleza del mandato.
i) Lo normal será que el mandatario actúe a nombre ajeno cuando el mandato sea con representación, pero ello no
siempre será así porque a veces aunque tenga la facultad de representar, podrá actuar a nombre propio, salvo que
tenga instrucciones de actuar de manera diversa.
ii) Si se actúa con representación, los actos ejecutados producen efecto inmediato en el patrimonio del mandante,
como si hubiese contratado por sí mismo (art. 1448 y 2160 CC). Ahora, si el mandatario actúa a nombre propio,
hay dos relaciones totalmente distintas: (1) Mandante con 3°: Mandante no tiene ninguna responsabilidad y (2)
Mandante con mandatario: Éste le debe traspasar el negocio y los efectos se radican en el patrimonio del
mandante. En este caso, los efectos económicos se radican en el patrimonio del mandante, pero los efectos
jurídicos en el del mandatario, quien deberá traspasar el negocio a aquél. Por lo tanto, podría darse la situación de
que aún en un mandato con representación, sea necesario hacer un traspaso de negocios, y ello ocurrirá en el caso
que el mandatario actúe a nombre propio, sin perjuicio que se entienda que siempre las consecuencias económicas
recaen en el patrimonio del mandante.
9) Subcontratación en el mandato. ¿Puede el mandatario delegar el mandato que se le ha conferido? En principio, la

delegación está permitida, salvo que exista delegación expresa por parte del mandante (art. 2135).
a) Autorización expresa. Sin designación de persona. El mandatario es responsable en cuanto debe designar como
delegado necesariamente a una persona solvente y capaz./ Responsabilidad objetiva sin culpa por los hechos del 3°./
Mandante responde por los actos del delegado frente a 3°. Con designación de persona. Nuevo contrato entre
mandante y delegado (no se extingue por muerte y otro accidente que sobrevenga al anterior mandatario)./ El
mandatario tiene la opción de cumplir por él mismo o de delegar en la persona señalada, caso en el cual cesa su
mandato, subsistiendo sólo el del delegado con el mandante.
b) Nada se dice. El mandatario puede delegar el encargo si no se le ha prohibido. La facultad de delegar es de la
naturaleza del mandato:
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i) Entre mandante y mandatario. El mandatario responderá por los hechos del delegado como de los suyos propios
ante al mandante. Es una responsabilidad objetiva sin culpa. Sólo puede eximirse probando la inculpabilidad del
delegado (CF o FM).
ii) Entre mandante y delegado.
(1) Mandatario contrata a nombre propio. El mandato entre el mandante y el mandatario es ajeno al delegado./ El
mandante carece de acción contra el delegado, quien es responsable exclusivamente ante el mandatario./
Mandante tiene acción subrogatoria para ejercer contra el delegado las acciones del mandatario.
(2) Mandatario contrata a nombre del mandante. Obliga al mandante para con el delegado y viceversa./ El mandatario
celebra un contrato de mandato con el delegado./Delegado es responsable frente al mandante./ Si la
delegación hubiera sido hecha fuera de los límites del mandato, el mandante no puede ser obligado.
iii) Entre mandatario y delegado.
(1) Mandatario delegó a nombre propio. Nuevo mandato entre mandatario y el delegado.
(2) Mandatario delegó a nombre del mandante. Obliga al mandante, siempre que actúe dentro de los límites de su
mandato./ Mandatario conserva el carácter de representante y en tal calidad el delegado le responde.
iv) Entre mandante y 3°. Art. 2136: “La delegación no autorizada o no ratificada expresa o tácitamente por el
mandante no da derecho a 3° contra el mandante por los actos del delegado.” 3 posiciones:
(1) Se requiere que el mandatario tenga facultad expresa de delegar.
(2) Es necesario que haya mediado autorización del mandante o bien ratificación expresa o tácita en la delegación.
(3) Interpretación armónica: (i): “Delegación no autorizada” debe entenderse como “delegación prohibida”. Esto
concuerda con que se autorice al mandatario para delegar. (ii) Al delegar el encargo, se delegan las facultades
para ejecutarlo, entre las que se cuenta la de contratar a nombre del mandante. (iii) Si admitimos que los actos
del delegado no obligan al mandante frente a 3°, tendríamos que concluir que no tienen acción personal
derivada del contrato que celebran ni contra el mandante, ni el delegado (porque no actúa a nombre propio)
ni contra el mandatario (porque el delegado no obró a su nombre, sino que al del mandante).
c) Delegación prohibida. Si el mandatario delega, contraviene la prohibición (obligación de no hacer, art. 1555)./
Mandante puede subrogarse en los derechos que el mandatario tiene contra el 3°./ El mandatario queda personalmente
responsable al delegado si no le dio suficiente conocimiento de sus poderes o se obligó personalmente a obtener la
ratificación del mandante (regla cuando mandatario excede los límites de su mandato).
10) Clases de mandato. (1) Comercial/Judicial/Civil. (2) General/Especial.
a) General: Para todos los negocios del mandante, o con una o más excepciones determinadas. Se concluye que por
amplia que sea su redacción, no otorga más facultades al mandatario que los actos de administración propios del giro
del negocio. Para dar un mandato general, debe hacerse una larga enumeración de las facultades que se quieren otorgar.
Ciertas facultades han sido regladas específicamente por el legislador para señalar su alcance:
i) La facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni viceversa.
ii) La facultad de vender comprende la de percibir el precio.
iii) La de hipotecar no comprende la de vender, ni viceversa.
(1) Por lo tanto, en caso de silencio, sólo comprende las facultades conservativas y administrativas, y no las de
disposición.
b) Especial: Comprende uno o más negocios especialmente determinados.
11) Efectos.
a) Obligaciones de la naturaleza: 1. Representación. 2. Remuneración. 3. Rendir cuenta. 4. Delegación. 5.
Revocabilidad. 6. En general, las obligaciones del mandante.
b) OBLIGACIONES DEL MANDATARIO.
i) Ejecutar el encargo. Debe ceñirse rigurosamente a los términos del mandato, tanto en los medios como en los
fines, salvo cuando las leyes le autoricen para obrar de otro modo. 72
72Casos en que la ley lo autoriza a obrar de otro modo. (i) Se podrán emplear medios equivalentes a los ordenados por el mandante, cuando sea necesario y se
obtuviere completamente de este modo el objeto del mandato (art. 2134 inc. 2°). (ii) El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglo a las
instrucciones, no está obligado a constituirse en agente oficioso; pero debe tomar las providencias conservativas. Si no fuere posible dejar de obrar sin
comprometer gravemente al mandante, actuará del modo que más se acerque a sus instrucciones y que más convenga al negocio (art. 2150 incs. 1° y 2°). (iii)
Compete al mandatario probar la FM o CS que le imposibilite de llevar a efecto las órdenes del mandante (art. 2150 inc. 3°). (iv) Sus facultades se interpretan con
mayor latitud cuando no está en situación de poder consultar al mandante (art. 2148). (v) Debe abstenerse de ejecutar el mandato si ello es manifiestamente
pernicioso al mandante (art. 2149). (vi) Caso en que puede realizar el negocio con mayor beneficio o menor gravamen, con tal que bajo otros respectos no se
aparte de los términos del mandato. Se le prohíbe apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el gravamen designado en el mandato. Por el contrario, si
negociare con menos beneficios o más gravamen que los designados en el mandato, le será imputable la diferencia (art. 2147).
Prohibiciones o limitaciones legales (art. 2144 – 2147). (i) No podrá el mandatario por sí ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha
ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que éste le ha ordenado a comprar, si no fuere con aprobación expresa del mandante (art. 2144). (ii) El
encargado de tomar dinero prestado, podrá prestarlo él mismo al interés designado por el mandante o, a falta de designación, al corriente. Pero facultado para
colocar dinero a interés, no podrá tomarlo prestado para sí sin aprobación del mandante (art. 2145). (iii) El mandatario no podrá poner a interés dineros del
mandante, sin su expresa autorización. Si los coloca a mayor interés del designado por el mandante, deberá abonárselo íntegramente, salvo que se le haya
autorizado para apropiarse del exceso (art. 2146).
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ii) Rendir cuenta. Es obligado a ella sea que haya obrado a su propio nombre o en representación de su mandante.
c)OBLIGACIONES DEL MANDANTE. Ninguna es de la esencia del mandato (art. 2148). Se pueden estipular otras.
Para asegurar el pago de estas prestaciones, el mandatario tiene derecho legal de retención sobre los bienes y efectos
que le hayan entregado por cuenta del mandante.
i) Proveer lo necesario para ejecutar el encargo.
ii) Rembolsar los gastos razonables del encargo.
iii) Remuneración.
iv) Devolución de los anticipos de dinero más intereses corriente.
v) Indemnizar perjuicios que provengan de la ejecución, sin que medio culpa del mandatario.
Responsabilidad simplemente legal, no contractual.
d) Respecto de 3°.
i) Mandatario contrata a nombre propio. No obliga al mandante respecto de 3°. Pero una vez finalizada la gestión,
debe traspasar a su mandante los créditos y derechos adquiridos, además de las deudas contraídas por la ejecución
del mandato.
ii) Mandatario contrata a nombre del mandante. Opera la representación: Se obliga al mandante frente a 3°;
mandatario no se obliga personalmente. Es una modalidad, por lo que debe acreditarse por quien la invoca. Los 3°
también deben probar que el mandatario ha contratado dentro de los límites de su mandato, pues sólo así queda
obligado el mandante. Si producida la prueba, el mandante alega que los poderes exhibidos por el mandatario
estaban restringidos por cualquier medio que no haga presumible el conocimiento de los 3°, a él tocará acreditar
que los 3° conocían el verdadero alcance del mandato.
(1) TEORÍA DE LOS PODERES APARENTES. Art. 2173: “En general, todas las veces que el mandato expira
por una causa ignorada del mandatario, lo que éste haya hecho en ejecución del mandato será válido y dará
derecho a 3° de BF contra el mandante./Quedará asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el
mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con 3° de BF;
pero tendrá derecho a que el mandatario le indemnice./Cuando el hecho que ha dado causa a la expiración del
mandato hubiere sido notificado al público por periódicos, y en todos los casos en que no pareciere probable
la ignorancia del 3°, podrá el juez en su prudencia absolver al mandante.”
12) Terminación.
a) Causas generales. Pago, novación, resciliación, transacción, nulidad, CF.
b) Art. 2163 CC:
i) Desempeño del negocio para el cual fue constituido.
ii) Cumplimiento del plazo o condición.
iii) Revocación del mandante. ¿Cuándo la revocabilidad es de la esencia? Sólo en el mandato general de administración de
bienes porque, de pactarse la irrevocabilidad, se estarían estableciendo incapacidades convencionales, lo que resulta imposible dado que
ellas son de derecho estricto.
iv) Renuncia del mandatario.
v) Muerte del mandante o mandatario.
vi) Quiebra o insolvencia del uno o del otro.
EXTRALIMITACIÓN del mandatario en sus facultades. Incurre en responsabilidad frente al mandante, pero también puede incurrirla frente a 3°, pues éstos
quedarán privados de obtener del mandante el cumplimiento de las obligaciones contraídas a su nombre. La determinación de si hubo o no extralimitación, es
una cuestión privativa de los jueces de fondo (no es susceptible de casación). Hay que distinguir:
Responsabilidad del mandatario frente al mandante. Responsabilidad contractual, por no ceñirse rigurosamente a los términos del mandato. Los perjuicios
que sufra el mandante normalmente consistirán en lo que sea obligado a cumplir por los actos y contratos celebrados por el mandatario fuera de sus poderes. Si
el mandante no resulta obligado en favor de 3° y sin embargo ratifica expresa o tácitamente los contratos celebrados por el mandatario, debe entenderse que
renuncia a la acción de perjuicios.
(i) Mandatario se sale de los límites por una necesidad imperiosa. Cesa su responsabilidad para con el mandante y se convierte en un agente oficioso.
Deberá acreditar la circunstancia./ El mandatario tiene acción contra el mandante para que le reembolse las expensas útiles y necesarias y no es
responsable por la infracción, salvo que el negocio haya sido mal administrado (art. 2290), en cuyo caso la responsabilidad emana de la agencia oficiosa
y no de la infracción del contrato de mandato.
(ii) Se excede culpablemente. Tendrá responsabilidad por perjuicios frente al mandante./No tendrá acción contra el mandante para demandar las
prestaciones que se le deban, salvo que pruebe que la gestión ha sido verdaderamente útil al mandate y que esa utilidad existía al tiempo de la demanda
(art. 2291, agente oficioso que actúa con expresa prohibición del interesado).
Responsabilidad del mandante frente a 3°.
(i) Mandatario ha actuado a nombre propio. El mandante es ajeno a las relaciones derivadas de ese contrato. Los 3° deben dirigirse contra el mandatario.
(j) Mandatario ha actuado a nombre del mandante (con representación). Inoponibilidad al mandante por falta de concurrencia de su voluntad (no ha
consentido en obligarse, ni ha sido legítimamente representado). Sólo quedará obligado si ratifica (o si se acoge a la teoría de los poderes aparentes).
Responsabilidad del mandatario frente a 3°. RG: Irresponsabilidad. Excepciones: 1. Cuando el mandatario no ha dado suficiente conocimiento de sus
poderes. Esta responsabilidad no emana de la infracción del contrato celebrado con el 3°, sino que es de carácter delictual o cuasidelictual. Deben acreditarlo los
3°. Si el mandatario ha dado suficiente conocimiento, los 3° contratan bajo su cuenta y riesgo, pues saben que el contrato queda subordinado a la ratificación del
mandante. 2. Cuando se ha obligado personalmente. No es cuando el mandatario ha contratado en su propio nombre, porque actúa a nombre del mandante,
si no que se refiere cuando contrata a nombre del mandante, pero se ha constituido en deudor solidario o subsidiario, o ha prometido por sí la ratificación del
mandante (promesa de hecho ajeno).
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vii) Interdicción del uno o del otro.

viii) Cesación de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas.
TRANSACCIÓN
1) Concepto: Art. 2446 inc. 1 CC: “La transacción es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente, o precaven un litigio eventual”. Debe existir un derecho dudoso (“No es transacción el acto que sólo consiste en la
renuncia de un derecho que no se disputa”, inc. 2°) y mutuas concesiones o sacrificios.
2) Características: (1) Contrato bilateral, (2) Oneroso, (3) Conmutativo o aleatorio, (4) Consensual.
3) Capacidad: Art. 2447: “No puede transigir sino la persona capaz de disponer de los objetos comprendidos en la
transacción” (aunque no siempre produce una enajenación, siempre es un acto de disposición). Poder: Todo mandatario
necesitará de poder especial para transigir, especificándose los bienes, derechos y acciones (no se requiere de esta
especificación cuando está en los escritos principales del juicio).
4) Objeto de la transacción: Debe ser comerciable, por lo que no puede recaer sobre: (1) Acción penal, (2) Estado civil de
las personas, (3) Alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley (pues se trata de obligaciones simplemente
naturales, no hay acción para exigirlas y, por ende, no se pueden transar. Los forzosos futuros no se pueden transar, salvo
autorización del juez, si no contraviene al 334 y 335 CC), (4) Derechos ajenos (sería inoponible al dueño) o (5) Derechos
que no existen (sin objeto).
5) ¿Es un título declarativo o traslaticio de dominio? Ambos, porque puede declarar derechos preexistentes o transferir el
dominio de objetos no disputados. Ejemplo: En el caso en que el bien disputado sea una vaca y Juan propone resolver el litigio con Pedro
dejándole a él la vaca, pero recibiendo él un caballo: Se declaran derechos preexistentes respecto de Pedro y hay transferencia de dominio en
relación a Juan.
6) Nulidad de la transacción: Además de las normas generales, el CC da aplicaciones expresas: 1. Violencia o dolo. 2.
Obtenida por título nulo, salvo que la nulidad haya sido el objeto de transacción. 3. Obtenida por título falsificado. 4. Error
en la persona. 5. Error en la identidad del objeto. 6. Es nula, si al tiempo de celebrarse, estuviere terminado el litigio por
sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada, sin que una de las partes lo conozca. 7. Consta en títulos auténticos que una
de las partes no tenía derecho alguno sobre la cosa que se ha transigido, y estos títulos al tiempo de la transacción eran
desconocidos por la parte cuyos derechos favorecen./ El error de cálculo no anula la transacción, sino sólo da derecho
para rectificar el cálculo.
7) Efectos: (1) Relatividad de los efectos en cuanto a las partes: La transacción sólo tiene efecto entre los contratantes, y no
perjudica ni aprovecha a otros interesados en el negocio, si es que los hay, salvo el efecto de la novación en la solidaridad.
Si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse contra el dueño. (2) Relatividad en cuanto al
objeto: Sólo afecta los derechos sobre los que se ha transigido; (3) Efecto de cosa juzgada en última instancia: Se trata de
un equivalente jurisdiccional que, a diferencia de la sentencia, no siempre será TE y no se ataca por medio de recursos, sino
que por acciones de nulidad o rescisión (por las causas que generalmente invalidan los contratos).
8) Cláusula penal: Art. 2463: “Si se ha estipulado una pena contra el que deja de ejecutar la transacción, habrá lugar a la
pena, sin perjuicio de llevarse a efecto la transacción en todas sus partes.” Es una excepción a la RG de que no se puede
acumular la indemnización compensatoria y el cumplimiento de la obligación principal.
CONTRATOS ACCESORIOS
1) Contratos accesorios. Art. 1442 CC: “Aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal,
de manera que no puede subsistir sin ella.”
2) Garantía. Cualquier mecanismo que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación, sea propia o ajena. Ej.
Derecho general de prenda, derecho legal de retención, acción de saneamiento.
3) Caución. Art 46 CC: “Caución significa generalmente cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de otra
obligación propia o ajena. Son especies de caución la fianza, la hipoteca y la prenda.”
a) Caución real. Afectan a determinados bienes. Ej. Hipoteca, prenda, anticresis.
b) Caución personal. Incorporación de un 3° patrimonio (fianza) o una seguridad personal del deudor (cláusula penal).
Además, está la solidaridad pasiva (aunque algunos dicen que es sólo una modalidad).
4) Relación Garantía/Caución: La caución es una garantía convencional.
5) Qué caución es más efectiva y por qué:
a) Prenda. Derecho de persecución, retención y preferencia.
b) Hipoteca. Ventajas: Derechos de persecución y preferencia./El inmueble permanece en manos del deudor./Se tiene una
acción real contra la cosa y una personal contra el dueño. Desventajas: Se pueden constituir muchas hipotecas sobre el
mismo inmueble y prefieren por orden de inscripción./Los acreedores de 1° categoría podrían pagarse con ella si es
que no les alcanza con los demás bienes.
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c) Fianza. Se tiene otro patrimonio al cual recurrir, el cual podría aumentar como disminuir.
d) Fianza hipotecaria. Es la más eficaz de las cláusulas personales porque, además de comprometer el fiador su
patrimonio, obliga también un inmueble, por lo que el acreedor tendrá en su contra una acción personal y otra real.
PRENDA
1) Concepto:
a) Legal. Art. 2384: “Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de
su crédito.”
b) Doctrinal. La prenda es el contrato por el cual se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su
crédito, otorgándole la facultad de perseguir la cosa empeñada, retenerla en ciertos casos y pagarse preferentemente con
el producto de su realización, si el deudor no cumple la obligación garantizada.
2) Características.
a) Contrato: 1. Unilateral (restitución). 2. Gratuito (la constituye un 3°) u oneroso (se resuelve con culpa leve y acción pauliana –
pueden rescindirse contratos onerosos e hipotecas, prendas y anticresis-). 3. Accesorio. 4. Real (las prendas especiales son solemnes). 5.
Título de mera tenencia.
b) Derecho: 1. Real. 2. Mueble. 3. Genera una preferencia de 2° clase (privilegio). 4. Indivisible (en cuanto a la acción prendaria
–contra quien tenga la cosa- y a la cosa empeñada –el total de la prenda está afecta al total del pago-).
3) Facultad de enajenación: Problema con prenda sobre cosa ajena, por lo que puede no ser el dueño: Inoponible. Si dueño
reclama, acreedor tiene derecho a que se otorgue nueva prenda, otra caución o, en defecto, al pago inmediato, caducando
los plazos. Subsiste mientras dueño no reclame, salvo que acreedor sepa que fue hurtada, robada o perdida (suspensión de la
restitución, comodato).
4) Obligaciones susceptibles de caución: Todo tipo, incluso las naturales. Discusión en obligaciones futuras: No se
aceptaría porque: (i) Hipoteca y fianza lo aceptan expresamente. (ii) Art. 2385 supone “siempre una obligación principal. (iii)
No parece razonable que se pierda la tenencia por obligaciones que pueden nunca existir. Con todo, la postura mayoritaria
sostiene que sí es posible que recaiga prenda sobre ellas.
5) Cosas que pueden empeñarse: Bienes muebles, salvo naces y aeronaves mayores de 50 toneladas.
6) Prenda tácita: Caso de prenda legal y no retención de la cosa. Hay un nuevo derecho de prenda, pero no un nuevo
contrato. Art. 2401 CC: Satisfecho el crédito en todas sus partes, deberá restituirse la prenda, salvo: 1. Si tuviere otros
créditos con el mismo deudor. 2. Créditos nuevos (no cesiones ni subrogaciones y contraídos después de la obligación para
la cual se constituyó la prenda). 3. Ciertos, líquidos y exigibles antes del pago de la obligación anterior. 4. Acreedor no debe
haber perdido la tenencia. 5. Cosa no debe haber sido comprada por un 3°.
7) Efectos:
a) ACREEDOR:
i) Derechos: (1) Retención de la cosa hasta el pago íntegro (salvo, abuso, sustitución o prenda tácita). (2) Persecución. (3)
Preferencia de 2° grado. (4) Venta (no se puede pagar con la misma cosa). (5) Indemnización por gastos de conservación
y perjuicios.
ii) Obligaciones: (1) Restitución de la cosa una vez satisfecho el crédito. (2) Conservación (culpa leve). (3) No usarla
sin consentimiento del deudor (aunque podrá usarla como depositario e imputar el pago de la deuda a los frutos de la cosa).
b) DEUDOR:
i) Derechos: (1) Que le restituyan la cosa (acción prendaria/reivindicatoria si es que es dueño). (2) Gravarla o enajenarla. (3)
Sustituirla. (4) Pedir la restitución inmediata en el caso de abuso de la cosa. (5) Concurrir a la subasta. (6) Pagar la
deuda y rescatar la prenda. (7) Indemnización por los deterioros que provengan del hecho o culpa del acreedor.
ii) Obligación eventual: Indemnizar al acreedor por los gastos de conservación y perjuicios.
8) Extinción: Vía consecuencial: Cuando se extingue la obligación principal (ej., pago, prescripción, novación). Vía principal:
i) Destrucción de la cosa. ii) Abuso de la prenda. iii) Adquisición por el acreedor. iv) Resolución del derecho del
constituyente. v) Pérdida del dominio por el evento de una resolución (sin perjuicio del derecho de los acreedores de BF de exigir otra
caución o el cumplimiento, aún con plazo pendiente).
PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO:
9) Características: Solemne para su otorgamiento, modificación y alzamiento: EP o instrumento privado protocolizado, con
las formas de los otorgantes autorizadas. Para los 3° la fecha del contrato, en caso de instrumentos privados, será desde la
protocolización.
10) Obligaciones: Cualquier clase; presentes o futuras, estén o no determinadas a la fecha del contrato.
11) Cosas: Corporales e incorporales muebles, sean presentes o futuras (sobre inmuebles por destinación o adherencia cuando
se separen del inmueble o cese la afectación a un predio).
12) ¿En qué modificó la Ley 20.190 la prenda sin desplazamiento? (i) Unificó su tratamiento. (ii) Se creó un Registro de
Prenda sin Desplazamiento.
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13) Diferencias de la prenda civil con la prenda sin desplazamiento especial:

a) Prenda civil: (i) Real. (ii) La cosa pasa a manos del acreedor. (iii) Admite sólo un gravamen. (iv) No permite
expresamente la prenda en obligaciones futuras. (v) No hay un registro. (vi) No se exige inscripción.
b) Prenda sin desplazamiento: (i) Solemne (EP o instrumento privado protocolizado, con las firmas de los otorgantes autorizadas). (ii)
La cosa permanece en manos del deudor. (iii) Pueden constituirse más de una prenda sobre el mismo bien. (iv) Admite
expresamente que se caucionen obligaciones futuras (se adquieren cuando lleguen a existir, con efecto retroactivo desde la
inscripción). (v) Existe el Registro de PSD. (vi) Se exige inscripción para la adquisición, prueba y garantía de la prenda.
HIPOTECA
1) Concepto:
a) Legal. Art. 2407 CC: “La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor.”
b) Doctrinal. La hipoteca es un derecho real que grava un inmueble, que no por eso deja de permanecer en poder del
constituyente, para asegurar el cumplimiento de una obligación principal, otorgando al acreedor el derecho de perseguir
la finca en manos de quienquiera que la posea y de pagarse preferentemente con el producto de su realización.
2) Características: 1. Derecho real. 2. Inmueble (también naves). 3. Otorga una preferencia de 3° clase. 4. La finca
permanece en poder del constituyente. 5. Indivisible (en cuanto a la acción hipotecaria y a la finca/Elemento de la naturaleza). 6.
Especial (si no se fija su monto, el límite legal es el doble del monto conocido o presunto de la obligación principal).
3) Clases: (1) Convencional. (2) Legal (art. 662 CPC); necesita: (i) Que se adjudique un bien raíz a un comunero. (ii) Que el
valor de la adjudicación exceda del 80% de lo que le correspondería percibir. (iii) Que el adjudicatario no pague el alcance o
el exceso al contado.
4) Contrato hipotecario. Es aquel en que el deudor o un 3° se obligan con respecto al acreedor a darle el derecho de
hipoteca sobre un inmueble de su propiedad.
a) Características. 1. Unilateral (transferencia del derecho real) o bilateral (ej., acreedor pagará remuneración al 3°, o concede al deudor
una rebaja de interés o prórroga de plazo). 2. Gratuito u oneroso. 3. Accesorio. 4. Solemne.
b) Solemnidades. Art. 2409: Debe otorgarse por escritura pública. Art. 2010: Deberá además ser inscrita en el
Registro Conservatorio; sin este requisito no tendrá valor alguno. Discusión:
i) Ambas solemnidades son necesarias.
ii) Sólo es necesaria la EP: La inscripción en el CBR es la tradición del derecho real de hipoteca y no una solemnidad.
Mientras ésta no se verifica, el contrato puede ser perfecto y producir todos sus efectos:
(1) Art. 2411 CC. “Los contratos hipotecarios celebrados en país extranjero darán hipoteca sobre bienes situados
en Chile, con tal que se inscriban en el competente Registro.”
(2) Art. 76 LQ. Reglamenta la inscripción de los contratos hipotecarios celebrados por el fallido.
(3) Art. 2419 CC. Refiriéndose a la hipoteca sobre bienes futuros, da derecho al acreedor de hacerla inscribir
sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo (ha nacido el vínculo jurídico).
(4) Así lo señala el CC respecto a los derechos reales.
(5) Por sus consecuencias prácticas: No deja indemne al acreedor si después de la EP pero antes de la inscripción,
el constituyente enajena el bien, pues tiene el derecho a exigir la tradición.
5) Formas de adquirir el derecho real de hipoteca: Tradición, prescripción o SPCM. Parte de la doctrina agrega que
también puede adquirirse por la subrogación en el crédito y la cesión (aunque podrían reconducirse a la tradición).
6) Elementos:
a) Capacidad. Facultad de enajenación. Cesa cuando se solicita al juez que se saque a remate la cosa hipotecada. Desde la
demanda. Casos especiales: (i) Inmuebles del hijo: Autorización judicial, aún siendo de su peculio. (ii) Del pupilo: Autorización
judicial, por utilidad o necesidad manifiesta. (iii) De la mujer casada en SC: EP o concurriendo.
b) Cosas que pueden hipotecarse: (1) Inmuebles que se tienen en propiedad (absoluta, fiduciaria, plena, nuda). (2)
Inmuebles que se tienen en usufructo (en realidad es sobre el usufructo mismo). (3) Naves mayores (+ 50 tons, inscritas en el
Registro de Matrículas). (4) Concesiones mineras (cuyo título esté inscrito; afecta a accesorios pero no frutos percibidos ni minerales
separados del suelo). (5) Cosas ajenas (aunque no da al acreedor el derecho de hipoteca). (6) Cuotas. (caducan si el bien no se adjudica al
constituyente, salvo EP e inscripción)) (7) Bienes futuros. (8) Bienes en que se tiene un derecho eventual, limitado o
rescindible (resolución no extingue hipoteca, sino de acuerdo al 1491).
c) Hipoteca de cosa ajena. 1. No está prohibido. 2. La tradición hecha por quien no es dueño no es nula, sino que sólo
no transfiere el derecho de que se trata. 3. No hay razón para adoptar una solución distinta a la de la prenda. 4. Si no se
pudiera, no se concibe que pueda adquirirse por prescripción. 5. Sería contradictorio con el art. 2417, que establece que
la hipoteca constituida por quien no es dueño (comunero que no se adjudica el bien) puede subsistir si el dueño la
ratifica (comunero que sí se lo adjudica).
7) Efectos:
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a) Bienes a que se extiende la hipoteca. (i) Inmuebles por adherencia. (ii) Aumentos y mejoras. (iii) Rentas del
arrendamiento (sólo tiene derecho sobre ellas y no derecho a percibirlas). (iv) Indemnizaciones de los seguros (subrogación real).
(v) Precio de la expropiación por causa de utilidad pública.
b) Constituyente. Restricciones al dueño de la finca:
i) A las facultades de disposición: Las conserva, en cuanto no perjudique el derecho del acreedor. Art. 2415: “…podrá
siempre enajenarlos o hipotecarlos…”. ¿Qué pasa con el resto de los derechos reales? En principio, menoscaban la
garantía y perjudican al acreedor. Pero como nadie puede transferir más derechos de los que tiene, si su dominio
está limitado, los derechos que constituya sobre él deben sujetarse a la misma limitación. El art. 1368 CC resuelve
la situación en el caso del testador que constituye usufructo sobre un bien hipotecado: El usufructo no afecta al
acreedor hipotecario. Pero la hipoteca sí afecta al usufructuario: Debe pagar la deuda y se subroga en ella.
ii) A las facultades de uso y goce: Las conserva, pero no le es lícito ejercerlas en forma arbitraria y perjudicial para el
acreedor.
c) Si la finca se perdiere o deteriorare (CF o culpa), el acreedor tendrá derecho: Que se le mejore la hipoteca, se le dé otra
equivalente y, en defecto, demandar el pago inmediato si la deuda es líquida, aunque esté pendiente el plazo, o implorar
providencias conservativas si la deuda fuere ilíquida, condicional o indeterminada.
8) Derechos del acreedor hipotecario.
a) Venta. D° para hacer vender la cosa hipotecada y pagarse con el producto. D° ppal: se saque a remate; d° subsidiario:
adjudicarse el bien a falta de posturas admisibles y previa tasación de peritos, por los 2/3 de ella.
i) Forma de realización. 1. Previa tasación. 2. Publicación de avisos. 3. Subasta pública. 4. Ante el juez que conoce el
juicio o el del lugar donde se encuentre el bien.
ii) Derecho que concede. A falta de postores, el acreedor puede pedir: (1) Que la finca se saque nuevamente a remate,
con rebaja del mínimo, o (2) Se le adjudique por los 2/3 de la tasación.
iii) Acciones del acreedor. 1. Personal, que permite perseguir los bienes que el deudor no ha dado en garantía. 2. Real,
que deriva de la hipoteca. Se pueden entablar al mismo tiempo la real contra el 3° poseedor (a. El que hipoteca un
bien propio para caucionar una deuda ajena; b El que adquiere el inmueble hipotecado) y la personal contra el deudor.
b) Persecución. Contra el actual poseedor, cualquier sea el título (singular) a que la haya adquirido. Salvo: (a) 3° que adquirió
en pública subasta, (b) adquirente como consecuencia de expropiación por utilidad pública: debe perseguirse el precio. Acción de
desposeimiento. Debe notificarse previamente al 3° poseedor y ahí señalarle que tiene un plazo de 10 días en que puede
adoptar alguna de estas 3 actitudes:
i) Pagar la deuda: Se subroga en los derechos del acreedor.
ii) Abandonar la finca: Desde ese momento cesa su responsabilidad. Debe ser indemnizado por el deudor personal.
iii) No hacer nada: Procede el desposeimiento. Debe ser indemnizado por el deudor personal.
c) Preferencia. Crédito de 3° clase/Especial/Pasa contra 3°/Si hay varias, prefieren por fecha de inscripción/Se pagan
con preferencia los créditos de 1° categoría y los inmuebles por destinación sobre los cuales se haya constituido prenda
agraria o industrial.
9) “Cláusulas de garantía general hipotecaria”. Garantiza obligaciones futuras.
a) Se trata de una clase de hipoteca abstracta (es la que se constituye por el propietario de un inmueble, en previsión de
sus futuras necesidades de crédito, antes e independientemente de toda obligación con un determinado acreedor).
b) Las cláusulas de garantía general hipotecaria son frecuentes en la práctica bancaria. Por ella se constituye hipoteca para
garantizar determinadas obligaciones y, además, todas las que se contraigan en el futuro para con el banco. La CS ha
reconocido definitivamente la validez de esta cláusula: (a) La hipoteca puede constituirse antes que la obligación
principal (art. 2413 CC). (b) El art. 2432 N° 2 CC establece que la inscripción debe expresar fecha y naturaleza del
contrato al que accede. Esta exigencia debe cumplirse sólo cuando ello sea posible.
10) En qué momento cesa la facultad de disposición del deudor hipotecario: Desde que se decreta el embargo.
11) Extinción: Vía consecuencial. Vía principal: (i) Resolución del derecho del constituyente. (ii) Confusión. (iii) Evento de la
CR o llegada del plazo. (iv) Prórroga del plazo (la constituida por 3°, salvo que acceda a la ampliación). (v) Expropiación por causa
de utilidad pública (subrogación real legal). (vi) Cancelación del acreedor (EP). (vii) Purga de la hipoteca.
12) Purga de la hipoteca (art. 2428 CC). Modo de extinguir la hipoteca, en virtud del cual desaparecen todas las hipotecas
constituidas sobre el inmueble con posterioridad a la que se ejecuta.
a) Requisitos: a) Venta forzada en pública subasta. b) Citación personal a acreedores hipotecarios. c) Término de
emplazamiento entre citación y subasta. d) Que se consigne el dinero del remate a la orden del tribunal. e) Que el
acreedor de mejor derecho cuyo crédito aún no esté devengado, no ejerza su derecho a conservar su hipoteca
b) Derechos del acreedor hipotecario de mejor derecho que concurre: 1. Pagarse con el producto del remate. 2.
Conservar su hipoteca (sólo si tiene un mejor derecho y su crédito no está devengado).
i) Art. 762 CPC modifica expresamente al 492 CPC.
(1) Art. 492 inc. 1° CPC. “Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persigue una finca hipotecada
contra el deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente, citados conforme al
artículo 2428 del Código Civil, podrán, o exigir el pago de sus créditos sobre el precio del remate según sus
grados, o conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus créditos no estén devengados.”
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(2) Art. 762 CPC. “Lo dispuesto en el artículo 492 se aplicará también al caso en que se persiga la finca
hipotecada contra terceros poseedores.”
FIANZA
1) Concepto legal. Art. 2335 inc. 1°: “La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más persona
responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a cumplirla en todo o en parte, si el deudor
principal no la cumple.” Pero es un contrato.
2) ¿Por qué Bello la definió como una obligación? Bello definió en todos los proyectos a la fianza como contrato pero, en
definitiva, optó por el concepto de obligación. Una razón podría ser que no hay contrato (en el sentido tradicional) cuando
la ley o una resolución judicial exigen a un sujeto que rinda fianza y asuma el papel de fiador.(aunque estos casos son,
modernamente categorizados como contratos forzosos). Ej. Caso del tutor o curador., Fianza carcelera o de
comparecencia, Fianza de rato (agencia oficiosa judicial).
3) Características. 1. Unilateral (si acreedor se obliga a pagar remuneración, degenera en contrato de seguro). 2. Gratuito (si el deudor
remunera, igual es gratuito porque él no es parte). 3. Accesorio. 4. Consensual./Solemne: Tutores y curadores, EP; Mercantil, por
escrito: Aval, firma al anverso de la LC o pagaré; Libertad condicional, EP o acta firmada por el juez.
a) Quién se obliga: El fiador.
b) Consecuencias de que sea accesorio: (i) Se extingue conjuntamente con la obligación principal, salvo nulidad relativa
por incapacidad del deudor, porque se cauciona una obligación natural. (ii) Fiador puede oponer las excepciones
derivadas de la obligación principal. (iii) No se puede obligar en términos más gravosos pero sí más efectivos (como
constituyendo una hipoteca).
4) Clasificación.
a) Origen: Legal (usufructuario), judicial (albacea, propiedad fiduciaria/ no excusión) y convencional.
b) Obligación del fiador: Personal e hipotecaria o prendaria (sin excusión ni división).
c) Determinación de la obligación: Limitada e ilimitada (límite legal: la obligación principal con sus accesorios).
d) Simple y solidaria (no hay excusión y si son varios, tampoco división).
i) Fianza solidaria: La exigencia del acreedor de que el fiador se obligue en forma solidaria al deudor principal,
produce como efecto fundamental privar al fiador del beneficio de excusión, debiendo responder, en
consecuencia, frente al dueño de la acreencia como codeudor solidario. La jurisprudencia ha dicho lo siguiente:
“Sabido es que, además de las cauciones personales que reglamenta expresamente el Código Civil, esto es, la fianza y la solidaridad
pasiva, ha surgido, en el régimen contractual patrimonial, otra, cual es, una combinación de ambas, la llamada "fianza y codeuda
solidaria", que resulta de la combinación de las cauciones denominadas "solidaridad pasiva", contemplada en los artículos 1511 y
siguientes del Código Civil, y "fianza", regulada en los artículos 2335 y siguiente del mismo cuerpo legal y se ha discutido por la
doctrina si tal fiador y codeudor solidario, en sus relaciones con el acreedor, debe regirse por las normas relativas al contrato de fianza o
por las que rigen la solidaridad pasiva, puesto que en el Código citado existe sólo la norma del artículo 2358 Nº 2 que se refiere a ella,
privando del beneficio de excusión al fiador que se hubiere obligado como codeudor solidario. Sin embargo, la doctrina y la mayor parte
de la jurisprudencia estiman que, en tal caso, deben aplicarse las reglas de la solidaridad, considerándose al fiador y codeudor solidario
como deudor directo (Somarriva, Manuel. "Tratado de las cauciones". Contable Chilena Ltda. Editores, 1981, páginas 129 y 130)”.
5) Requisitos:
a) Consentimiento: Expreso del fiador; la fianza no se presume.
b) Capacidad: General. Casos especiales. Pupilo: Autorización judicial, en favor de su cónyuge, descendientes o
ascendientes; debe invocarse por causa grave o urgente. Hijo sujeto a patria potestad: Autorización o ratificación del
padre o madre, los que quedan obligados directamente. Hijo se obliga sólo en cuanto lo beneficia. Mujer casada en SC:
Autorización del marido o del juez en subsidio, sino obliga sus bienes del 150, 166 y 167. Marido también necesita
autorización, sino obliga sus bienes propios. Cónyuge en participación en los gananciales: La autorización del otro.
c) Objeto: La obligación del fiador será siempre de dar una suma de dinero. Si la obligación principal es de hacer o no
hacer, se garantiza únicamente el pago de la indemnización de los perjuicios que produce el incumplimiento (art. 2343
inc. 3º CC). Se afianza la indemnización en que el hecho por su inejecución se resuelva.
i) Causa: Debe buscarse en las relaciones del fiador con el deudor principal. Gratuita: liberalidad; Remunerada:
remuneración.
6) Obligaciones afianzables: 1) Civil o natural (si es natural, fiador no goza de excusión ni reembolso). 2) Pura y simple o sujeta a
modalidad (se comunican). 3) Presente o futura (ésta da al fiador la opción de retractarse mientras no exista la obligación principal,
debiendo dar aviso).
7) Personas obligadas a rendir fianza: (1) El deudor que lo ha estipulado. (2) Deudor cuyas facultades disminuyan en
términos de poner en peligro manifiesto el cumplimiento de su obligación. (3) Deudor de quien haya motivo de temer que
se ausente del territorio del Estado con ánimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes suficientes para la
seguridad de sus obligaciones. (4) Deudor cuyo fiador se torna insolvente.
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8) Calidades del fiador: Persona capaz, solvente y con domicilio en el territorio jurisdiccional de la ICA donde deba hacerse
el pago./ Para evaluar la solvencia, se considerarán los inmuebles del fiador (salvo en materia comercial o que se asegure
una obligación módica. Se excluyen: 1. Bienes situados fuera del territorio de la República. 2. Embargados. 3. Litigiosos. 4.
Sujetos a una hipoteca gravosa. 5. A CR. 6. En peligro por encontrarse el fiador recargado de deudas.
9) Efectos:
a) Entre acreedor y fiador:
i) Antes de que el acreedor reconvenga al fiador:
(1) Fiador tiene derecho a pagar anticipadamente, cuando el deudor también podría haberlo anticipado. Debe
avisar al deudor (sino, deudor podrá oponerle excepciones y pierde derecho a reembolso si deudor paga). Debe esperar plazo para
ejercer derecho a reembolso.
(2) Fiador puede exigir que se proceda contra el deudor. Si acreedor no lo hace, el fiador no se hace responsable por la
insolvencia del deudor principal sobrevenida durante el retardo.
ii) Después de que el acreedor reconvenga al fiador:
(1) Beneficio de excusión. Podrá exigir que antes de proceder contra él se persiga la deuda en los bienes del
deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por éste para la seguridad de la misma (2357). RG es
facultativo. Obligatorio cuando se estipuló expresamente o cuando se obligó el fiador sólo a lo que el acreedor no pueda obtener del
deudor principal (fianza condicional).
(a) Requisitos: a) Que el fiador no esté privado del beneficio (renunciado, solidario, o° natural, fianza judicial). b)
Que se oponga en tiempo oportuno (excepción dilatoria, tiempo de contestar la demanda en juicio ordinario; escrito
de excepciones, en ejecutivo/Excep: Aparecen nuevos bienes). c) Que fiador señale al acreedor bienes del deudor
para perseguir el cumplimiento (No se cuentan: embargados, litigiosos, fuera de la República, crédito de dudoso o
difícil cobro, sujetos a CR o hipotecados para deudas preferentes/No es necesario que sean suficientes para pago total).
(b) Efectos: 1. Suspensión del juicio. 2. Acreedor queda obligado a practicar la excusión (fiador se libera hasta
concurrencia de los bienes que señaló y que acreedor, por negligencia suya, dejó escapar). 3. Si no son suficientes,
acreedor debe resignarse a recibir un pago parcial y perseguir al fiador por el saldo insoluto.
(2) Beneficio de división. Si hubiere 2 ó más fiadores de una misma deuda, que no se hayan obligados
solidariamente al pago, se entenderá dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no podrá el acreedor
exigir a ninguno sino la cuota que le quepa (2367). Forma de división: RG, partes iguales. Excep: 1. Cuando se
hace entre fiadores insolventes. 2. Cuando alguno de los fiadores ha limitado su responsabilidad a una suma
determinada.
(3) Excepción de subrogación. Si el acreedor ha perdido sus acciones por hecho o culpa suya, la fianza se extingue.
(4) Excepciones reales. Cosa juzgada; fuerza y dolo, aunque sean personales, puede oponerse una nulidad fundada en ellas.
b) Entre fiador y deudor:
i) Antes del pago:
(1) Derechos del fiador: 1. A que el deudor obtenga que se le releve de la fianza. 2. A que el deudor le caucione
las resultas de la fianza. 3. A que el deudor consigne medios suficientes para efectuar el pago.
ii) Circunstancias que autorizan para ejercerlos: Art. 2369: Sólo cuando no se afianzó contra la voluntad del deudor:
(1) Cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes;
(2) Cuando el deudor principal se obligó a obtenerle el relevo de la fianza dentro de cierto plazo, y se ha vencido
este plazo;
(3) Cuando se ha vencido el plazo o cumplido la condición que hace inmediatamente exigible la obligación
principal en todo o parte;
(4) Si hubieren transcurrido 5 años desde el otorgamiento de la fianza; a menos que la obligación principal se haya
contraído por un tiempo determinado más largo, o sea de aquellas que no están sujetas a extinguirse en
tiempo determinado, como la de los tutores y curadores, la del usufructuario, la de la renta vitalicia, la de los
empleados en la recaudación o administración de rentas públicas;
(5) Si hay temor fundado de que el deudor principal se fugue, no dejando bienes raíces suficientes para el pago de
la deuda.
iii) Después del pago:
(1) Acción de reembolso. Art. 2370 CC: “El fiador tendrá acción contra el deudor principal para el reembolso
de lo que haya pagado por él con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor./Tendrá
también derecho a indemnización de perjuicios según las reglas generales./Pero no podrá pedir el reembolso
de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes de notificar al deudor principal la demanda
intentada contra dicho fiador.” Busca dejar indemne al fiador (pago, intereses, gastos, perjuicios sufridos).
Requisitos: a) No estar privado de ella (o° natural; contra la voluntad del deudor, salvo que se extinga la deuda; pago sin
aviso al deudor, pagando éste nuevamente: acción contra acreedor); b) Pago de la deuda o MEO equivalente; c) Pago útil;
d) En tiempo oportuno (prescribe en 5 años desde el pago o desde que se hizo exigible). Contra quién: a. Simplemente
conjunta: C/u por su cuota. b. Solidaria: Afianza a todos, total a cualquiera; sólo a uno, sólo a él por total, a
otros por su cuota.
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(2) Acción subrogatoria. Se conservan los privilegios e hipotecas, pero no comprende intereses, gastos ni
perjuicios. No tiene acción: Fiador de o° natural y el que pagó sin dar aviso al deudor que también paga.
Contra quién: Deudor principal, codeudores solidarios o cofiadores. Puede ejercer la acción del fiador contra
su mandante, que se obliga por el encargo de un 3°.
(a) ¿Cuál es preferible? Habrá que evaluarla caso a caso.
c) Entre cofiadores: La deuda se divide en partes iguales de pleno derecho, salvo en caso de insolvencia de un cofiador o
cuando se ha limitado la responsabilidad una suma determinada.
10) Extinción. Vía consecuencial. Por extinción de o° ppal. Sólo la nulidad por incapacidad relativa del deudor deja
subsistente la fianza. Vía principal. i. Mismos medios que las otras o°. Dación en pago, extingue irrevocablemente la fianza, aunque
después sobrevenga evicción./Confusión de calidades de acreedor/fiador o deudor/fiador. ii. Modos peculiares. a) Relevo de la fianza por
acreedor (todo o parte). b) Cuando acreedor, por hecho o culpa suya, haya perdido las acciones en que el fiador tenía
derecho a subrogarse.
CONTRATOS REALES
1) Concepto. Art. 1443 CC: “El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a que se
refiere (…).” Quien entrega la cosa, se constituye en acreedor de una obligación restitutoria y quien la recibe, en deudor.
No hay que confundir esta entrega, que integra la fase de nacimiento del contrato, con la entrega que integra su fase de
cumplimiento.
2) Perfeccionamiento (distinción entre entrega y tradición): En el depósito, el comodato, la prenda civil y la anticresis, la
entrega constituye al que recibe en mero tenedor, por la cual queda obligado a restituir la cosa en especie; en el mutuo, en
poseedor o dueño (constituye un título traslaticio de dominio y el mutuario queda obligado a restituir otro tanto del mismo
género y calidad). Por lo tanto, la redacción del 1443 CC no es precisa, pues la entrega de la cosa no siempre constituirá
tradición, sino sólo en el caso del mutuo.
ENTREGA TRADICIÓN
Traspaso material de una cosa de una persona a otra. Entrega + Intención de transferir y adquirir el dominio.
Título de mera tenencia. Título traslaticio de dominio.
Otorga mera tenencia. Otorga posesión o dominio.
3) Se ha propuesto transformar los contratos reales, que son unilaterales, en contratos consensuales bilaterales. Así, la entrega
dejaría de estar integrada a la fase del nacimiento para pasar a integrar la fase de cumplimiento del contrato. De este modo,
el dueño o comodante o mutuante quedaría obligado a entregar la cosa tan pronto haya accedido a su entrega con el
comodatario o mutuario, esto es, una vez que se ha formado el consentimiento. Nuestra legislación ha hecho eco de este a
propósito del mutuo cuando constituye una operación de crédito de dinero. Dicha posición puede ser discutida, porque
siendo los contratos reales esencialmente gratuitos, no reportan en principio beneficio alguno para el que entrega la cosa
sino tan sólo para el usuario. Si el contrato es consensual, el dueño no podría abstenerse a entregar la cosa, puesto que ha
quedado obligado por el mero hecho de otorgar su consentimiento, y se verá privado del uso de la cosa que es de su
dominio aún cuando ya no desee beneficiar a su contraparte con el préstamo. Por otra parte, si el contrato es real, el dueño
siempre podrá retractarse y no entregar la cosa, naciendo el contrato pues, cuando la cosa haya sido entregada.
COMODATO
1) Concepto: Art. 2174 CC: “El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie después de
terminado el uso.”
2) Características: (1) Real (2174 inc. 2), (2) Gratuito (es de la esencia, aunque sea en interés de ambas partes, ejemplo del perro de caza),
(3) unilateral (sólo se obliga el comodatario a restituir), (4) Título de mera tenencia.
3) Cosas que pueden ser objeto de comodato: cosa no fungible, mueble o raíz. Si la cosa es ajena, el comodato es válido,
pero inoponible al dueño (y el comodatario no tendría acción contra el comodante).
4) Efectos:
a) Obligaciones del comodatario:
i) Conservar la cosa: Responde de culpa levísima si el beneficiado es sólo el mismo, de leve si ambos se benefician,
de grave si se beneficia sólo el comodante. No responde del deterioro cuando (i) proviene de la naturaleza de la
cosa o de su uso legítimo, (ii) proviene del CF (a menos que a.- se haya hecho cargo expresamente del CF, b.- el
CF sobreviene por su culpa, c.- emplea indebidamente la cosa o está en mora de restituir, d.- en un accidente
prefiere salvar las cosas propias a la prestada).
ii) Usar la cosa en los términos convenidos o según el uso ordinario.
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iii) Restituir la cosa: En la época estipulada o terminado el uso convenido. El comodante puede pedir la restitución
anticipada: (a) si muere el comodatario, (b) si le sobreviene una necesidad imprevista y urgente de la cosa, (c) si el
comodatario hace uso indebido de ella. Pero el comodatario puede negarse a restituir:
(1) Para la seguridad de las indemnizaciones que le deban (DLR).
(2) Cuando la cosa se embargue en su poder por orden judicial.
(3) Cuando la cosa es hurtada, perdida o robada (debe denunciarlo al dueño).
(4) Las armas o cosas de las que se sabe se trata de hacer un uso criminal (las debe poner a disposición del juez).
(5) Cuando el comodante ha perdido la razón y carece de curador.
(6) Si el comodatario descubre que era el verdadero dueño de la cosa.
La restitución debe hacerse al comodante o a la persona que tenga derecho a recibirla. El comodante puede entablar (a)
la acción de restitución, que es personal y sólo procede contra el comodatario, y (b) la acción reivindicatoria cuando es
dueño de la cosa, que es real y procede contra cualquier persona.
b) Obligaciones del comodante:
i) Pagar las expensas de conservación de la cosa: cuando sean extraordinarias, necesarias y urgentes.
ii) Indemnizar los perjuicios causados por la mala calidad o condición de la cosa al comodatario: Cuando (1)
la calidad haya sido conocida por el comodante y no declarada, (2) de tal naturaleza que fuere probable que
ocasionare perjuicios, (3) el comodatario no haya podido conocerla o precaver los perjuicios con mediano cuidado.
iii) Comodato precario:
(1) Art. 2194 CC: “El comodato toma el título de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la
restitución de la cosa prestada en cualquier tiempo.”
(2) Art. 2195 CC: “Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo
para su restitución.
Constituye también precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera
tolerancia del dueño.”
(3) A Ríos le importa que el alumno distinga entre el comodato (contrato de) precario del artículo 2195 inciso 1°,
y lo que la doctrina llama "simple precario" del artículo 2195 inciso 2° (sin previo contrato y por la mera
ignorancia o tolerancia del dueño).
MUTUO
1) Concepto.
a) Art. 2196 CC: “El mutuo o préstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta
cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo género y calidad”.
b) Artículo 1° Ley 18010: “Son operaciones de crédito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se
obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto a aquel en que se celebra la
convención”.
2) Características: (1) contrato real cuando el mutuo es el del CC (la entrega constituye tradición, y puede efectuarse por cualquiera de
los modos del 684 CC) y real o consensual cuando es operación de crédito de dinero, (2) generalmente unilateral (sólo se obliga
el mutuario), (3) naturalmente gratuito según el CC (el pago de intereses requiere estipulación expresa) o naturalmente oneroso según
la ley 18.010 (si nada se dice, se deberán intereses corrientes), (4) título traslaticio de dominio.
3) Cosas susceptibles de darse en mutuo: Cosas fungibles.
4) Calidades de las partes: (1) Mutuante: capaz de enajenar y dueño de las cosas dadas en mutuo; (2) Mutuario: capaz de
obligarse.
5) Efectos:
a) Obligaciones del mutuario: Restituir otras tantas cosas de igual género y calidad que las recibidas. Siempre ha de mediar
un tiempo entre la entrega y la restitución, fijado por la convención o por la ley. Según el CC, si no se hubiese fijado un
término no podrá exigirse la restitución en los 10 días siguientes a la entrega, y según la ley 18.010, sólo podrá exigirse
antes de los 10 días si se trata de documentos u obligaciones a la vista o pagaderos a su presentación.
b) Obligaciones del mutuante: En principio, ninguna. Pero podría verse obligado a indemnizar al mutuario por los daños
producidos por la mala calidad de las cosas dadas en mutuo.
6) Interés corriente: Interés promedio cobrado por los Bancos y las sociedades financieras establecidos en Chile en las
operaciones que realicen en el país. El interés es 1.- en las operaciones de crédito de dinero no reajustables, toda suma que
recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier título, por sobre el capital; 2.- en las reajustables, toda suma por
sobre el capital reajustado. Y puede pactarse cualquier forma de reajuste. Interés máximo convencional: es el interés
corriente al momento de la convención aumentado en un 50% (si se excede, el interés se reduce al corriente).
7) Anatocismo: Es la capitalización de los intereses, que producirán nuevos intereses.
8) Diferencias entre mutuo civil y operaciones de crédito de dinero.
140
MUTUO CIVIL LEY N° 18.010

Objeto Cosa fungible. Dinero.
Quién es obligado Unilateral (sólo una de las partes resulta obligada a Bilateral (una de las partes se obliga a entregar –o entrega- y la otra a
restituir igual cantidad de cosas fungibles del mismo restituir la cosa en un momento distinto. Se define la entrega como
género y calidad, y si no es posible, deberá pagar lo cumplimiento de la obligación y no como parte del perfeccionamiento).
que valgan al tiempo de la restitución).
Naturaleza de la Accidentales (la gratuidad se presume). Las No se presume la gratuidad, y salvo disposición de ley o pacto en
obligación de pagar simples obligaciones de dinero sólo generan intereses contrario, devengan interés corriente (art. 12 Ley 18.010).
intereses: Presunción cuando las partes lo convienen o la ley lo establece.
o no de gratuidad.
Pero si son pagados sin estar estipulados, no pueden
repetirse (art. 2209 CC).
Naturaleza Contrato real. Real o consensual (“entrega o se obliga a entregar”).

Reajustabilidad Pueden las partes acordar cláusulas de reajustabilidad, La Ley 18.010 ha dejado entregado este aspecto a lo que acuerden las partes
adoptando al efecto las que juzguen adecuadas (UF, contratantes, pudiendo pactar la fórmula que estimen conveniente. Pero si
IPC, etc.) en estas deudas interviene un banco, institución financiera o cooperativa de
ahorro y crédito, el sistema de reajuste debe autorizarlo el Banco Central.
Pago anticipado o Siempre que no se hayan pactado intereses. Derecho irrenunciable del mutuario y puede hacerse aún contra la voluntad
prepago del deudor.
Forma de pago del Pago en dinero o cosas fungibles. Sólo en dinero.
interés
Interés excesivo Se rebaja al interés máximo convencional. Se rebaja al interés corriente (art. 8).
Anatocismo El CC en el artículo 2210 prohibía que los intereses Art. 9 ley 18.010 deroga esta disposición, permitiéndolo, con el límite de
devengaran intereses. que sólo se puede capitalizar cada 30 días.
DEPÓSITO
1) Concepto: “Llámese en general depósito el contrato en que se confía una cosa corporal a una persona que se encarga de
guardarla y de restituirla en especie” (art. 2211 CC).
2) Características: (1) real, (2) unilateral (sólo se obliga el depositario a restituir la cosa).
3) Tipos:
a) Depósito propiamente tal:
i) Voluntario: “Contrato en que una de las partes entrega a la otra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la
restituya en especie a voluntad del depositante” (art. 2215 CC). Se requiere capacidad general. Reglas especiales: (1)
si el depositante es incapaz, la nulidad sólo aprovecha a éste y el depositario se obliga válidamente; (2) si el
depositario es incapaz, el depositante puede reclamar la cosa, y si se enajenó, sólo tendrá acción contra el
depositario en cuanto se hubiese hecho más rico, pero podrá reivindicarla de 3°s poseedores. Error: sólo tiene
consecuencias el error del depositario cuando recae en la persona del depositante, o el descubrimiento de que la
cosa acarrea peligro (permiten la restitución inmediata, 2216 CC). Efectos:
(1) Obligaciones del depositario: (1) Guardar la cosa: responde de culpa grave, pero de leve si se ha ofrecido
espontáneamente y si tiene interés personal en el depósito, y de levísima si se ha estipulado expresamente. No
puede usar la cosa sin el consentimiento del depositante. Debe también respetar los sellos y cerraduras del
bulto que contiene la cosa, y debe guardar secreto en el depósito de confianza. (2) Restituir el depósito: en
su idéntica individualidad (excepto en el depósito irregular, que se restituyen otras del mismo género y
calidad), con sus accesorios, accesiones y frutos, y pagando el depositario los gastos de transporte. La
obligación de restitución pasa a los herederos. Tiempo de la restitución: (a) a voluntad del depositante, cuando
la reclame; (b) si se estipula un plazo, sólo vencido éste (a menos que el depositante la reclame antes), (c)
cuando la cosa peligre o le cause perjuicios al depositario, puede exigir que el depositante disponga de ella.
(2) Posible obligación del depositante: pagar los gastos de conservación y los perjuicios.
ii) Necesario: “El depósito propiamente dicho se llama necesario, cuando la elección de depositario no depende de la
libre voluntad del depositante, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo, u otra calamidad semejante” (art.
2236 CC). Se le aplican las reglas del voluntario, excepto: (1) No se aplican las limitaciones de la prueba
testimonial, (2) El depositario responde por culpa leve, y (3) Si el depositario es un incapaz, se constituye un
cuasicontrato que lo obliga sin la autorización del representante legal./ El depósito en hoteles y posadas se asimila
al necesario (2241 CC).
(1) Regla especial del depósito necesario respecto al menor adulto. El depósito necesario de que se hace cargo un adulto (el
que ha dejado de ser impúber) que no tiene la libre administración de sus bienes, pero que está en su sana
razón, constituye un cuasicontrato que o° al depositario sin la autorización de su representante legal (porque la
precipitación impide al depositante cerciorarse de la capacidad).
b) Secuestro: “El secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o más individuos, en manos de otro que debe
restituirla al que obtenga una decisión a su favor./ El depositario se llama secuestre” (art. 2249 CC).
141
i) Convencional: se constituye por acuerdo de voluntad de las personas que disputan el objeto litigioso.
ii) Judicial: se constituye por decreto del juez. Procede cuando: (1) se reivindica cosa corporal mueble y hay motivo
para temer que se pierda o deteriore en manos del poseedor; (2) se entablan acciones en relación a cosa mueble
determinada y hay motivos para temer que se pierda en manos del tenedor. Recae sólo sobre muebles, otorga al
secuestre la administración de los bienes, impone la obligación de rendir cuenta, y da derecho a remuneración.
iii) Diferencias entre secuestro y depósito: (1) objeto (depósito recae en muebles, secuestro en muebles e
inmuebles), (2) restitución (depósito, a voluntad del depositante, secuestro, sólo después de sentencia de
adjudicación o por voluntad unánime si es convencional), (2) persona a quien se restituye (depósito, al depositante
o a quien tenga derecho a recibir en su nombre, secuestro, al adjudicatario).
iv) Facultades del secuestre: puede reclamar la cosa si pierde la tenencia, y tiene las facultades y deberes de un
mandatario si se trata de un inmueble.
CONTRATOS DE TRACTO SUCESIVO
ARRENDAMIENTO
1) Concepto: “El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recíprocamente, la una a conceder el goce de
una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado”
(art. 1915 CC).
2) Requisitos esenciales: 1. Consentimiento (doctrina). 2. Obligación de proporcionar el goce temporal de una cosa, de
ejecutar una obra o de prestar un servicio. 3. Obligación de pagar un precio por esta cosa, obra o servicio (“renta”).
3) Características: (1) Contrato bilateral; (2) Oneroso; (3) Conmutativo; (4) Principal; (5) Nominado; (6) De tracto
sucesivo: Las obligaciones se van renovando y extinguiendo sucesivamente en forma periódica: (a) No existe resolución
sino terminación, (b) No hay teoría de los riesgos, pereciendo la cosa para su dueño, (c) Puede operar la teoría de la
imprevisión; (7) Título de mera tenencia; (8) Acto de administración y no de disposición; (9) Contrato consensual,
aún sobre bienes raíces: Se le aplican las limitaciones de la prueba testimonial, y es conveniente reducirlo a escritura
pública e inscribirlo por el art. 1962 CC (“Estarán obligados a respetar el arriendo: 1.º Todo aquel a quien se transfiere el derecho del
arrendador por un título lucrativo; 2.º Todo aquel a quien se transfiere el derecho del
arrendador, a título oneroso, si el arrendamiento ha sido contraído por escritura pública; exceptuados los acreedores hipotecarios; 3.º Los
acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pública inscrita en el Registro del Conservador antes de la inscripción
hipotecaria./ El arrendatario de bienes raíces podrá requerir por sí solo la inscripción de dicha escritura.”).
4) Tipos:
a) De cosas.
b) De servicios: Aquél por el cual una de las partes se obliga a prestar un servicio a otra a cambio de una
cantidad de dinero; pueden ser 1) servicios inmateriales (predomina el esfuerzo intelectual), 2) criados
domésticos, 3) transporte.
c) De confección de obra material: Aquél por el cual una persona, llamada artífice, se obliga mediante cierto
precio a ejecutar una obra material; será venta si el artífice suministra los materiales, será arrendamiento
cuando los suministra quien encarga la obra. Podríamos entender que es el único contrato que siendo siempre bilateral,
oneroso y conmutativo, será también siempre intuito personae (Ríos).
5) Arrendamiento de cosas (1916 CC): Contrato en virtud del cual una de las partes –arrendador- proporciona a otra –
arrendatario- el goce de una cosa, quien paga por ella un precio determinado. La cosa debe ser real, determinada y
susceptible de darse en arrendamiento: Corporal o incorporal, no consumibles (la restitución es de la esencia del
arrendamiento). NO PUEDEN: Las que las leyes prohíban y los d°s personalísimos. La renta puede estipularse en dinero o
en frutos (aparcería o mediería), por las partes o por un 3°.
a) Obligaciones del arrendador:
(i) Proporcionar el goce pacífico de la cosa arrendada: (1) Entregar la cosa: Es de la esencia
del contrato, es simple entrega y no tradición (se hace según las formas de tradición, 1920
CC), si no se cumple hay cumplimiento forzado o resolución; (2) Mantener la cosa en estado
útil: Efectuando las reparaciones necesarias (sin las cuales la cosa se destruye o desaparece o
no sirve para el objeto a que se le destina), excepto las locativas; (3) Liberar al arrendatario de
molestias o embarazos de la cosa arrendada: El arrendador no puede efectuar arreglos que
perturben al arrendatario salvo que sean indispensables (se rebaja la renta, o se termina el
contrato si son importantes), y si se perturba de derecho por un 3° se debe sanear la evicción
(1930 y 1931 CC).
(ii) Saneamiento de la evicción: Si se turba parcialmente el goce de la cosa, el arrendatario
puede pedir rebaja de la renta; si se turba totalmente puede pedir la terminación, con
142
indemnización de todo daño si el arrendador sabía o debía saber la causa al contratar (si no,
sólo el daño emergente).
(iii) Saneamiento de los vicios: arrendador responde por los vicios de la cosa que impidan darle
el uso para el cual fue arrendada (1932 CC). Desconocidos por el arrendador, el arrendatario
puede pedir terminación e indemnización del daño emergente. Conocidos, también el lucro
cesante. Si la imposibilidad es sólo parcial, el juez decidirá la terminación o la rebaja.
b) Obligaciones del arrendatario: (1) Pagar la renta: Obligación principal y esencial (el no pago faculta al
arrendador para solicitar la terminación, para lo cual se debe notificar 2 veces al arrendatario si se trata de un
predio urbano), se cumple 1. En la forma convenida, 2. Si no, según la costumbre del lugar, 3. Si no, en
arrendamiento de predio urbano se paga mes a mes, y de predio rústico, por años; (2) Usar la cosa arrendada
de acuerdo a los términos convenidos en el contrato: Si nada dice, debe usarse según la costumbre del lugar o
según su uso natural (se puede pedir la terminación si se usa para fines ilícitos); (3) Usar y gozar la cosa como
un buen padre de familia; (4) Ejecutar las mejoras locativas: Aquellas que por la costumbre del lugar
corresponden al arrendatario y que en general son motivadas por la culpa, hecho o descuido del mismo o de
las personas que viven a su cargo (no por el uso y el goce, porque por ellos es que el arrendatario paga renta);
(5) Restituir la cosa al término del contrato: En el estado en que se le entregó, considerando el deterioro por el
uso y goce legítimos. Sin embargo, existe d° legal de retención (debe ser judicialmente declarado) si el
arrendador debe indemnizaciones (1937 CC). También lo tiene el arrendador sobre los frutos y muebles con
que haya guarnecido la cosa el arrendatario.
c) Extinción del arrendamiento de cosas:
(i) Por la destrucción total de la cosa arrendada.
(ii) Por la extinción del derecho del arrendador: Con culpa de él, deberá indemnizar al
arrendatario si la persona que le sucede no está obligada a respetar el arriendo (lo estará i.-
aquel a quien se transfiere el derecho por un título gratuito, ii.- aquel a quien se transfiere a título oneroso, si el
arrendamiento consta en EP, iii.- los acreedores hipotecarios, sólo si el arrendamiento ha sido otorgado por EP
inscrita antes de la inscripción hipotecaria, 1962 CC, iv.- adquirente de predio rústico lo estará siempre).
(iii) Por el vencimiento del tiempo estipulado de duración: a) Si la duración es determinada, se
demanda la restitución, b) Si es indeterminada, debe terminar por desahucio (aviso
anticipado que da el arrendador o arrendatario de su deseo de poner término al
arrendamiento). El desahucio puede ser judicial o extrajudicial (en predios urbanos, el
arrendador sólo podrá mediante el judicial, art. 3° Ley 18.101) Reconducción tácita: Si
terminado el contrato por el vencimiento del plazo o por desahucio, el arrendatario sigue en
poder de la cosa arrendada con la aquiescencia del arrendador, el contrato se prorroga, si
(1956 CC): i. se trata de un bien raíz, y ii. el arrendatario ha pagado un período posterior de
pago con el consentimiento del arrendador, o las partes han manifestado su intención
inequívoca de perseverar en el contrato. Así, se prorroga por 3 meses, y al término puede
volver a prorrogarse. En predios rústicos, el contrato se prorroga por el tiempo necesario
para la próxima recolección de frutos.
(iv) Por sentencia judicial por: 1.- Nulidad o rescisión, 2.- Si se pide la terminación por
incumplimiento de las obligaciones, ó 3.- La resolución cuando el contrato aún no ha
empezado a cumplirse.
6) Arrendamiento de predios urbanos (Ley N° 18.101 y supletoriamente el CC): Bienes raíces dentro del radio urbano
respectivo, y fuera, si su superficie no excede 1 hectárea (no 1.- predios de cabida superior a 1 hectárea con aptitud agrícola,
ganadera o forestal, o destinados a esa explotación, 2.- inmuebles fiscales, 3.- viviendas que se arrienden por no más de 3
meses amobladas y para fines de descanso o turismo, 4.- hoteles, residenciales y establecimientos similares, 5.-
estacionamientos de automóviles y vehículos).
a) En estas materias se aplica un procedimiento sumario, reglamentado en la citada ley.
b) Presunción simplemente legal: El contrato es consensual, pero si no se escritura se presumirá que la renta
es aquella que señale el arrendatario (art. 20).
c) El desahucio dado por el arrendador debe ser SIEMPRE judicial: Y la restitución debe ser pedida
judicialmente. Plazos especiales: (1) Si el contrato es pactado mes a mes o de duración indefinida, el plazo de
desahucio es de 2 meses desde la notificación de la demanda, transcurridos, se adiciona 1 por cada año
completo que se hubiese ocupado el inmueble con un máximo de 6 meses; (2) Si es de plazo fijo, no hay
desahucio sino la restitución, a menos que no exceda de un año (en tal caso, habrán 2 meses de espera u aviso
-art. 4-).
d) En el DL 964, para el desahucio el arrendador debía dar "motivo plausible". En la Ley N° 18.101, no.
7) Arrendamiento de predios rústicos: Si el precio se paga en dinero o en una cantidad fija de frutos naturales de la cosa,
hay arrendamiento de predio rústico y el arrendatario se llama “colono”; si consiste en una cuota de los frutos naturales de
cada cosecha, hay “aparcería” y el arrendatario se llama “colono aparcero”.
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a) Características: Contrato solemne (EP o privada en presencia de 2 testigos mayores de 18). Se prohíbe
subarrendar todo o parte del predio sin autorización previa y escrita del dueño. El arrendatario debe cumplir
las disposiciones que protegen los recursos naturales del predio.
b) Medierías y Aparcerías: Contrato en que una parte se obliga a aportar el uso de una determinada superficie de terreno y
la otra el trabajo para realizar cultivos determinados, con el objeto de repartirse los frutos o productos que resulten, obligándose,
ambas partes, además, a aportar los elementos necesarios para la adecuada explotación de los terrenos, a concurrir en los gastos de
producción, a realizar en forma conjunta la realización de la explotación y a participar en los riesgos de la misma (art. 12 DL
993). Cedente: Quien confiere el uso. Mediero: Quien se obliga a trabajarla. Si nada se dice, el producto que se
obtenga se dividirá en partes iguales.
SOCIEDAD
1) Concepto: Art. 2053 CC: “La sociedad o compañía es un contrato en que dos o más personas estipulan poner algo en
común con la mira de repartir entre sí los beneficios que de ello provengan. / La sociedad forma una persona jurídica,
distinta de los socios individualmente considerados”.
2) Características: 1. Es un contrato y forma una persona jurídica: Distinta de las personas que la componen; 2.
Plurilateral: Las voluntades van en un mismo sentido; 3. Consensual (sólo la colectiva civil) o solemne (las demás); 4. Intuito
personae: Sólo las de personas y no las de capitales (se termina con la muerte de uno de los socios, el error en la persona
vicia el consentimiento y ninguno puede ceder sus derechos sin el consentimiento de los otros); 5. Por RG, goza de
personalidad jurídica: Patrimonio propio, nombre, domicilio, voluntad distinta a la de los socios, y responsabilidad
diferenciada.
3) Elementos:
1) Aporte: Elemento esencial. RG: La utilidad de cada socio es en proporción a su aporte. Debe ser susceptible de
apreciación pecuniaria y a título singular (en dinero, en especie -dominio o usufructo-, en trabajo, o en servicio). El
conjunto de los aportes constituye el capital social.
2) Beneficio: Es pecuniario y lo diferencia de las personas jurídicas sin fines de lucro. Sólo se podrán determinar en
la disolución, y se reparten a) conforme a lo pactado, b) según el arbitrio de un 3°, c) si nada se estipula, a prorrata
de los aportes o lo fija el juez respecto del socio industrial (aporta trabajo).
3) Pérdidas: Se distribuyen a) según el pacto social o el arbitrio de un 3° si se ha convenido, b) si no, a prorrata de
los aportes, c) respecto del socio industrial sólo pierde el trabajo si nada se estipula.
4) Affectio societatis: Intención de formar sociedad.
5) Personalidad Jurídica: Son sujetos de derecho, por lo que son capaces de adquirir derechos y contraer
obligaciones, tienen patrimonio propio y constituyen entidades distintas de los miembros que la componen.
4) Sociedad de hecho (2057 CC): Es aquella a la que faltó alguno de los requisitos establecidos por la ley. La restitución de
los aportes se hace según las normas de la comunidad. Respecto de los 3°s de BF, es inoponible la nulidad de la sociedad
(teoría de la apariencia).
5) Clasificación: (1) Según el objeto o giro social: Civiles y comerciales; (2) Colectiva, de responsabilidad limitada, en
comandita y anónima.
6) Sociedades reguladas por el CC: (1) Colectiva civil, (2) Sociedad conyugal (aunque se discute su naturaleza).
7) Sociedad colectiva civil:
1) Administración: (i) Si nada se dice, administran todos los socios conjuntamente (2081 CC); se trata de un
mandato tácito recíproco; (ii) Por administrador designado por los socios: a) En el pacto social (mandatario
estatutario, condición esencial de existencia de la sociedad), b) En acto posterior.
2) Forma de administración: a) Hay un solo socio administrador: Puede ejecutar los actos según le parezca con las
restricciones legales, y la mayoría de los socios podrá oponerse a los que no hayan producido efectos; b) Hay
varios administradores: Pueden administrar por sí solo y por separado, salvo que se haya prohibido actuar
separadamente; c) Administración por todos los socios: Cada uno de los socios puede administrar, y cada uno
puede: 1. Oponerse a los actos administrativos antes de su ejecución, 2. Servirse de las cosas de la sociedad para su
uso personal siempre que las emplee a su destino ordinario, 3. Hacer concurrir a los demás a la conservación de las
cosas, 4. No puede hacer innovaciones en los inmuebles sin el consentimiento de los otros.
3) Facultades de la administración: A falta de facultad expresa, sólo las del giro ordinario. El administrador puede
en caso urgente convertirse en agente oficioso.
4) Efectos de la administración: Si el administrador actuó dentro de sus facultades, obliga a la sociedad, si se
excede, sólo se obliga él.
5) Obligaciones de los socios: a) Efectuar el aporte a que está obligado en tiempo y forma: si incumple, es
responsable de los perjuicios del retardo, y da derecho a los otros socios a pedir la resolución, con indemnización;
b) Sanear el aporte (2085 CC); c) Cuidar los intereses sociales respondiendo por culpa leve; d)Een la sociedad
colectiva comercial, los socios tienen una serie de prohibiciones (404 CCom).
144
6) Obligaciones de la sociedad: (1) Para con los socios: a) Reembolsarle la suma que le hubiere adelantado el socio
con conocimiento de ella para negocios sociales; b) resarcirle los perjuicios que la gestión le ocasionó; (2) Respecto
de 3°s: a) El socio que contrata a nombre propio no obliga a la sociedad; b) Si actúa a nombre de la sociedad, debe
hacerlo inequívocamente para obligarla frente a 3°s.
7) Responsabilidad de los socios: Responden con su propio patrimonio ilimitadamente, pero a prorrata de su
interés social (no es solidaria). Es ilimitada porque la cuota del deudor insolvente grava a los demás. Si el socio
contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder suficiente, se obliga personalmente, y la sociedad sólo
subsidiariamente hasta concurrencia del beneficio obtenido del negocio.
8) Disolución de la sociedad:
i. Causales (2098 y ss CC):
1. Plazo o condición (2098 CC): La prórroga debe pactarse antes del vencimiento del plazo
cumpliéndose las mismas formalidades de la constitución.
2. Término del negocio (2099 CC).
3. Por insolvencia de la sociedad (2100 CC).
4. Por la pérdida total de los bienes sociales (2100 y 2102 CC).
5. Si uno de los socios no efectúa su aporte y los demás deciden disolverla (2101 CC).
6. Por la muerte de cualquiera de los socios: A excepción de que en el contrato se pacte que la
sociedad puede continuar con los herederos o sin ellos (2014 CC).
7. Por acuerdo entre las partes (2097 CC): Mutuo disenso.
8. Por renuncia en las sociedades de plazo indefinido.
ii. Efectos:
1. Si la sociedad es civil, término de la personalidad jurídica y debe procederse a su división
aplicando las reglas de la partición de los bienes hereditarios al caudal social.
2. Si es comercial, persiste la personalidad jurídica durante la liquidación del haber y pasivo según
el 408 y ss CCom.
3. Termina la representación de sus administradores y mandatarios.
4. Los derechos de los socios contra la sociedad o la comunidad, son transferibles por éstos.
5. Respecto de 3°s, la disolución sólo produce efectos cuando 1.- Proviene de la llegada del plazo
pactado, 2.- Se ha publicado 3 veces en periódicos del dpto. de la capital de provincia, 3.- Hay
pruebas de que el 3° la conoció oportunamente.
CUASICONTRATOS
1) Concepto doctrinario: (1) Un hecho voluntario, (2) no convencional y (3) lícito (4) que produce obligaciones (se
desprende del 1437 y del 2284 CC).
2) Críticas (Planiol):
a. La expresión cuasicontrato sugiere la idea de que se trata una institución análoga al contrato, en circunstancias
que las diferencias son radicales.
b. Niega que el cuasicontrato sea un hecho voluntario, porque la voluntad no genera la obligación que se impone
al autor del acto, y porque suele resultar obligado quien no la ha expresado en modo alguno.
c. El cuasicontrato tampoco sería lícito. En todos los cuasicontratos se descubre como rasgo común, un
enriquecimiento sin causa: ilicitud o injusticia.
d. Las obligaciones que engendra estarían en la ley, con miras a reparar un enriquecimiento injusto.
3) ¿De qué principio del CC deriva su regulación? Del enriquecimiento sin causa.
4) Manifestaciones a la reparación al enriquecimiento sin causa:
a. Recompensas que se deben los cónyuges (hoy existe la compensación económica).
b. Prestaciones mutuas del reivindicante y del poseedor vencido.
c. Actos ejecutados por el marido, dan acción a los acreedores sobre los bienes de la mujer, cuando el acto cede
en utilidad personal de ésta y hasta concurrencia del beneficio que obtenga.
d. Art. 1688: Incapaz que se ha hecho más rico debe restituir.
e. Agencia oficiosa y pago de lo no debido.
f. REX.
5) Enumeración del CC: Art. 2285: “Hay 3 principales cuasicontratos: (1) La agencia oficiosa. (2) El pago de lo no debido y
(3) La comunidad. Pero también lo serían (4) La aceptación de una herencia o legado (1437 CC), (5) El depósito necesario
de que se hace cargo un incapaz en su sana razón (2238 CC), (6) Sociedades mineras que nacen de un hecho (173 C. de
Min.).
145
AGENCIA OFICIOSA
1) Concepto: Art. 2286 CC: “La agencia oficiosa o gestión de negocios ajenos, llamada comúnmente gestión de negocios, es un
cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con ésta, y la obliga
en ciertos casos”.
2) Requisitos: (1) Intrusión espontánea del gerente (no debe haber deber legal); (2) Sin mandato; (3) Con la intención de
obligar al interesado. Prohibición del interesado: Impide la existencia de AO.
3) Relación entre AO y mandato: (a) El simple conocimiento del interesado no convertirá la AO en mandato (debe haber
podido manifestar su disconformidad y no lo ha hecho -aquiescencia tácita-); (b) El mandatario que ejecuta de BF un
mandato nulo o que por necesidad imperiosa se sale de los límites, se convierte en AO (2122 CC).
4) Capacidad: Gerente debe ser capaz, interesado no.
5) Obligaciones del agente: Mismas que el mandatario, 1. Emplear en la gestión el cuidado de un buen padre de familia;
pero su responsabilidad puede ser mayor o menor según las circunstancias, 2. Hacerse cargo de todas las dependencias del
negocio (debe darle a la gestión la amplitud que corresponde), 3. Asumida, debe continuarla hasta que el interesado pueda
tomarla o encomendarla a otra persona (2289), 4. Siendo administrador de bienes ajenos, debe rendir cuenta de su gestión.
6) Obligaciones del interesado: Sólo cuando la gestión haya sido útil, 1. Cumplirá las obligaciones que el gerente ha
contraído en su nombre, 2. Reembolsará las expensas útiles o necesarias, 3. No está obligado a pagar remuneración. Si ha
sido mal administrado, no se obliga ni para con el agente ni para con 3°s.
7) En qué se manifiesta el enriquecimiento sin causa: La obligación que surge para el interesado cuando la gestión es útil.
PAGO DE LO NO DEBIDO
1) Concepto: Art. 2295 CC. “Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo debía, tiene derecho para repetir lo
pagado./ Sin embargo, cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado una deuda ajena, no tendrá derecho
de repetición contra el que a consecuencia del pago ha suprimido o cancelado un título necesario para el cobro de su
crédito; pero podrá intentar contra el deudor las acciones del acreedor.”
2) Sujetos: Solves + Accipiens.
3) Requisitos: (1) Que no exista obligación: La obligación no se contrajo jamás, o se paga a persona distinta del acreedor
verdadero, o se paga por otro que el verdadero deudor, o la obligación es condicional y la condición suspensiva está
pendiente; (2) Que el pago haya sido por error: De hecho o derecho.
4) Prueba:
a. De los requisitos: Para intentar la acción hay que acreditar: (i) El hecho del pago (normas generales de
prueba). (ii) Acreditar que el pago era indebido.
b. Prueba del error:
i. El pago a sabiendas de una deuda inexistente es donación.
ii. El ánimo de donar no se presume.
iii. Deberá probarse por quien pretende que hay donación.
iv. Al demando le corresponderá probar que no hubo error, sino cabal conocimiento por quien efectuó
el pago, tanto en el hecho como en el derecho.
5) Efectos: Obligación de restituir (in rem verso). Depende de la buena o mala fe del que recibe:
a. Buena fe: (a) Si recibió dinero u otras cosas fungibles que no se le debían, es obligado a la restitución de otro
tanto del mismo género y calidad; (b) Si es especie, no es responsable de los deterioros o pérdidas aunque
hayan sobrevenido por negligencia suya, y sólo responderá cuando se haya hecho más rico; (c) Si ha vendido
la especie, es sólo obligado a restituir el precio y a ceder las acciones que tenga contra el comprador que no le
haya pagado íntegramente.
b. Mala fe (recibe a sabiendas de que no se le debía): (a) Si recibió dinero u otras cosas fungibles que no se le
debían, es obligado a la restitución de otro tanto del mismo género y calidad, y los intereses corrientes; (b) Si
recibió una especie, contrae todas las obligaciones del poseedor de MF (responde de los deterioros de la cosa
por un hecho o culpa suya, debe restituir los frutos y aún los que pudo percibir el solvens con mediana
inteligencia y actividad); (c) Si ha vendido la especie, es obligado como todo poseedor que dolosamente ha
dejado de poseer.
6) Acciones contra 3°s adquirentes: Dependerá del título a que hayan adquirido y de la buena o mala fe.
a. Adquirentes a título oneroso: De BF, escapan de la persecución del que pagó erradamente; de MF, el
solvens puede accionar en su contra.
b. Adquirentes a título gratuito: Siempre tendrán acción (2303, 2301 CC).
7) En qué se manifiesta el enriquecimiento sin causa: La obligación de repetir lo recibido indebidamente.
146
Caso: A celebra una compraventa con B, en donde éste se obliga a venderle su derecho de uso y habitación mediante el pago de
$1 millón. Si A paga y B no cumple su obligación, ¿qué puede hacer éste? ¿Puede solicitar el cumplimiento forzado de la
obligación? No.
- Derecho de uso y habitación: Es un derecho personalísimo, cuya enajenación adolece de objeto ilícito de acuerdo al art.
1464 N° 2 CC: “De los derechos y privilegios que no pueden transferirse a otras personas.” Por lo tanto, este contrato es anulable
absolutamente.
- Pero “enajenación” no es lo mismo que “venta”. Entonces, ¿adolece de objeto ilícito? Sí, según la teoría que
compatibiliza los artículos 1464, 1466 y 1810 CC.
- Si el demandante solicita el cumplimiento forzado de la obligación y el juez declara nulo el contrato, ¿está incurriendo
en ultra petita? No, porque el juez puede declarar de oficio la NA cuando aparezca de manifiesto en el acto o contrato.
- Ahora, ¿podrá A solicitar al juez que, como parte de las prestaciones mutuas, se obligue a B a restituirle el precio
pagado? No, porque una de las excepciones a los efectos de la nulidad –volver a las partes al estado anteriores que
cuando la declaración de nulidad es por objeto o causa ilícita, quien celebró el acto a sabiendas del vicio, no puede
exigir restitución (pese a que él puede estar obligado a restituir). art. 1468 CC: “No podrá repetirse lo que se haya dado
o pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas”.
- ¿Hay algo que pueda hacer? Demandar por el pago de lo no debido, alegando que no existía la obligación y que hubo
justa causa de error (porque en este cuasicontrato se acepta el error de derecho en el pago).
COMUNIDAD
1) Concepto: Art. 2304 CC: “La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o más personas sin que ninguna de
ellas haya contratado sociedad o celebrado otra convención relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato”. Es
un cuasicontrato por el cual las partes comparten una cosa sobre la cual no han convenido la forma de administración (no
toda comunidad constituye un cuasicontrato, pero el que exista un contrato en el origen, no le quita el carácter de
cuasicontrato si los contratantes no dictaron las normas a que se sujetarán en sus relaciones recíprocas).
2) Personalidad jurídica: NO.
3) Derechos de los comuneros: Los bienes pertenecen pro indiviso, pero las facultades de usar y gozar de los bienes
comunes, y la de administración, son las mismas que las de los socios sobre el haber social.
4) Facultades de los comuneros: (1) Derecho de uso de las cosas comunes: Uso personal, empleándolas según uso
ordinario y sin perjuicio del justo uso de los otros; (2) Expensas de conservación: Cada comunero tiene d° a obligar a los
otros a que hagan con él las expensas necesarias para la conservación; (3) Innovaciones en los bienes comunes: Ninguno
puede hacer innovaciones sin el consentimiento de los otros; (4) Derecho de oponerse un comunero a los actos
administrativos de los otros: La oposición hace que el acto no se ejecute, pese a la voluntad en contrario de la mayoría.
5) Contribución de los comuneros a las cargas y participación en los beneficios: En proporción a sus cuotas (2309 y
2310 CC): se dividen en partes iguales. Deudas contraídas por 1: Aún en interés de la comunidad, gravitan
exclusivamente en él (pero tendrá acción contra los demás). Deudas contraídas colectivamente: Se dividen por partes
iguales, salvo estipulación de solidaridad u otra forma de división.
6) Responsabilidad de los comuneros: Se deben administrar los bienes comunes como un buen padre de familia (se
responde por culpa leve). El comunero adeudará a la comunidad lo que saque de ella con intereses corrientes cuando tome
dineros.
7) Derecho del comunero para enajenar su cuota: Sin consentimiento de los demás.
8) Terminación de la comunidad (2312 CC):
a. Por la reunión de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona;
b. Por la destrucción de la cosa común;
c. Por la división del haber común. Se sujeta a las mismas reglas que la partición de la herencia (2313).
9) La acción de partición es imprescriptible: Nadie está obligado a permanecer en la indivisión. La división de la cosa
común puede pedirse siempre, a menos que se haya convenido lo contrario, convención cuyos efectos no durarán más de 5
años (1317 CC).
CONTRATOS ALEATORIOS
SEGURO
1) Concepto: Contrato por el cual una persona natural o jurídica toma sobre sí, por un determinado tiempo, todos o algunos
de los riesgos de pérdida o deterioro que corren ciertos objetos pertenecientes a otra persona, obligándose, mediante una
retribución convenida, a indemnizarle la pérdida o cualquier otro daño estimable que sufran los objetos asegurados.
2) Características: 1. Bilateral. 2. Condicional. 3. Aleatorio.
147
a. Algunos dicen que no sería aleatorio, sino que solamente un contrato de indemnización. Nunca puede ser
causa de ganancia. Lo único aleatorio sería la ocurrencia del siniestro, y no la determinación de la prima.
JUEGO
1) Concepto: No está definido en el CC. Contrato por el cual las partes, entregadas a un juego, se obligan a pagar al ganador
una determinada suma de dinero o a realizar otra prestación.
2) Clasificación:
a. Juegos lícitos:
i. Predominio de la inteligencia: 2260: El juego y la apuesta no producen acción, sino solamente
excepción. Se genera una o° natural. Para repetir, el que paga debe tener la libre administración de
sus bienes y que no se haya ganado con dolo (haber prestado su consentimiento libremente).
ii. Predominio de la destreza física o corporal: Producirán acción con tal que en ellos no se contravenga
a las leyes o a los reglamentos de policía. De esta forma, producen obligaciones civiles perfectas. En
caso de contravención, el juez rechazará la demanda.
b. Juegos ilícitos o de azar (prima la suerte): Hay objeto ilícito en las deudas contraídas (1466). No se puede
exigir el pago y perdedor puede rehusarse por excepción de nulidad. Pero satisfecha la deuda, el deudor carece
de acción para recobrar lo que haya dado o pagado por un objeto o causa ilícita a sabiendas.
APUESTA
1) Concepto: No está definido en el CC. Contrato en que las partes, en desacuerdo acerca de un acontecimiento cualquiera,
convienen en que aquella cuya opinión resulte infundada pagará a la otra una suma de dinero o realizará otra prestación en
su favor.
2) Apuesta lícita: No da acción; sólo excepción. Se genera una obligación natural (mismas reglas del juego).
a. Art. 2261 CC: Concepto peculiar de dolo: “Hay dolo en el que hace la apuesta, si sabe de cierto que se ha de
verificar o se ha verificado el hecho de que se trata.”
b. Los 3° que vinculan una prestación a las resultas de un juego de destreza o de fuerza corporal, igualmente
serán apostadores, por lo que carecerán de acción.
3) Apuesta ilícita: Es la que incide en los juegos de azar. Hay objeto ilícito en toda obligación contraída en juegos de azar,
sea las que contraiga el jugador o un 3° apostador.
RENTA VITALICIA
1) Concepto: Art. 2264 CC: “La constitución de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una persona se obliga, a título
oneroso, a pagar a otra una renta o pensión periódica, durante la vida natural de cualquiera de estas dos personas o de un
tercero.”
2) Características: 1. Unilateral. La prestación de la contraparte no es obligación, sino requisito del contrato. 2. Oneroso. El
o° a pagar la renta contrae el compromiso a cambio de una contraprestación. 3. Aleatorio. Dependerá del azar, de la
duración de la vida del acreedor o de un 3°. 4. Solemne. EP. 5. Real. Entrega del precio. No es perfecto, mientras el
acreedor no realiza previamente la prestación a cambio de la cual se le deberá la renta o pensión.
3) Renta vitalicia a título gratuito (no regulada por CC): 1. Puede no tener un origen contractual, sino por testamento:
legado. 2. Puede constituirse, a título gratuito, por acto entre vivos: donación. 3. No es necesariamente aleatoria (porque es
una clasificación de onerosos). 4. No es real. 5. Se sujetará a las formas de los testamentos y de las donaciones.
4) Elementos:
a. Precio. La persona que ha contratado la renta debe suministrar de antemano la prestación al futuro deudor.
Puede consistir en dinero o en cosas raíces o muebles.
b. Renta o pensión. Sólo podrá consistir en $. Se diferencia del mutuo por su carácter aleatorio./ No debe
haber una proporción entre precio y pensión.
c. Beneficiario: Generalmente, la persona que paga el precio. Puede constituirse a favor de varias personas para
que gocen de ella simultánea o sucesivamente, con tal de que todas existan al tiempo del contrato./Cuando se
pacta a favor de un 3°, es una estipulación a favor de otro.
d. Duración de la renta. Durante la vida de quien paga el precio, del otro contratante o de un 3° ajeno al
contrato. Su objetivo es asegurarle subsistencia.
i. Cuando se constituye a favor de un 3°, puede suceder que éste sobreviva a la persona que goza de ella.
La renta subsiste y le corresponde percibirla a sus sucesores.
148
ii. Es nulo el contrato si antes de perfeccionarse muere la persona de cuya existencia pende la duración de
la renta, o al tiempo del contrato adolecía de una enfermedad que le haya causado la muerte dentro de
los 30 días subsiguientes.
5) Obligaciones del deudor de la renta:
a. Pagar la renta. Se puede estipular que las rentas se paguen por períodos anticipados./ El deudor puede exigir
en cada pago que se acredite la supervivencia de la persona de cuya existencia depende su duración./ La renta,
fruto civil, se devenga día a día. Sin embargo, en caso de convenio de pago de renta anticipadamente, se
deberá todo el año corriente, porque el deudor ya adquirió derecho a reclamarla.
i. Consecuencias de la falta de pago: El acreedor tiene derecho para compeler al deudor a cumplir.
También goza del derecho para obligar al deudor moroso a prestar seguridades para el pago
futuro./Carece de d° de pedir la resolución y el deudor tampoco puede pedir que se deje sin efecto,
aún ofreciendo restituir el precio./ Las partes pueden modificar estas reglas.
b. Suministrar las seguridades estipuladas. El deudor se obliga a rendir caución de que cumplirá su
obligación de pagar la renta. De no hacerlo, el acreedor podrá pedir que se anule el contrato.
6) Extinción: 1. Muerte de la persona de quien depende la duración de la renta. Modo natural. 2. Resolución del contrato en
caso de que el deudor no preste seguridades estipuladas. 3. Prescripción, si dejó de percibirse y demandarse por más de 5
años continuos.
CENSO VITALICIO
1) Concepto: Art. 2279 CC: “La renta vitalicia se llama censo vitalicio, cuando se constituye sobre una finca dada que haya de
pasar con esta carga a todo el que la posea.”
2) Reglamentación: Normas de la renta vitalicia y el censo.
3) Se diferencia de la renta en que la o° de pagar pensión no pesa sólo en la persona que se obliga, sino sobre todo en aquel
que adquiera la finca sobre la cual se ha impuesto el gravamen.
4) Beneficiario. Puede constituirse a favor de 2 ó más personas que lo gocen sucesiva o simultáneamente.
OTROS CONTRATOS
CENSO
1) Concepto:
a. Legal: Art. 2022 CC. “Se constituye un censo cuando una persona contrae la obligación de pagar a otra un
rédito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando una finca suya con la responsabilidad del
rédito y del capital./ Este rédito se llama censo o canon; la persona que le debe, censuario, y su acreedor,
censualista”.
b. Doctrinal: El contrato de censo es aquel en que una persona se obliga para con otra a pagarle ciertos réditos
anuales (cantidades de dinero) y que, para asegurar el cumplimiento de dicha obligación compromete un
inmueble al respecto, es por ello que se hace la distinción entre el censo como derecho personal (que se lo
puedes exigir únicamente al obligado) y el censo como derecho real (aquel en que se persigue la finca
acensuada, es decir, si el obligado dejara de pagar lo que corresponde el beneficiario podría perseguir la
propiedad en manos de quien esté, para pagarse).
2) Razón histórica: El censo tiene una explicación histórica, al derogarse los mayorazgos, las familias perdieron la posibilidad
de asegurar que sus tierras quedaran en manos de la misma familia, y el censo vino a aminorar un poco este efecto,
estableciendo derechos de censo en favor de ciertas personas, de modo que si bien la propiedad circulaba libremente, la
persona en cuyo favor estaba acensuada la propiedad pudiera de todos modos perseguirla.
3) Constitución: El censo puede constituirse por testamento, donación, venta, o cualquier otro modo equivalente, pero
siempre debe constar por EP inscrita en el correspondiente registro (art. 2027).
4) Elementos del censo: (1) Capital que se entregue o reconozca, (2) Rédito que debe pagarse y (3) Finca gravada en garantía
del rédito y el capital.
5) Acciones del censualista: Dispone el censualista de dos acciones para reclamar el pago, una personal (contra el censuario
aunque no esté en posesión del inmueble, para el cobro de los cánones devengados mientras la poseyó) y otra real (se dirige
contra el poseedor actual de la finca, para demandar el pago de los cánones devengados antes o después de la adquisición
del inmueble).
6) Prescripción adquisitiva: Lo más relevante es la acción de prescripción adquisitiva, pues ella es especial de 10 años.
149
ANTICRESIS
1) Concepto: Art. 2435: “La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raíz para que se pague con
sus frutos”. La cosa puede pertenecer al deudor, o a un 3° que consienta en la anticresis (art. 2436).
2) Características: 1. Unilateral (el acreedor anticrético debe conservar la cosa y restituirla una vez satisfecho el crédito). 2.
Real. 3. Accesorio. 4. Indivisible. 5. Derecho personal.
3) Bienes que pueden darse en anticresis: Inmuebles, y deben producir frutos.
4) Casos en que es oponible a 3°: Art. 1962 CC, normas arrendamiento.
5) Derechos del acreedor: Goce y retención. Goza de los mismos derechos que el arrendatario para el abono de mejoras,
perjuicios y gastos.
a. Carece del derecho de venta y persecución: El acreedor no se hace dueño del inmueble a falta de pago; ni
tendrá preferencia en él sobre los otros acreedores, sino la que le diere el contrato accesorio de hipoteca si lo
hubiere. Toda estipulación en contrario es nula (2441).
1) Obligaciones del acreedor: Restitución y conservación (igual que el arrendatario).
a. El deudor no podrá pedir la restitución de la cosa dada en anticresis, sino después de la extinción total de la
deuda; pero el acreedor podrá restituirla en cualquier tiempo y perseguir el pago de su crédito por los otros
medios legales; sin perjuicio de lo que se hubiere estipulado en contrario (2444).
2) Anticresis judicial –prenda pretoria: CPC, también sobre muebles.
3) Perfeccionamiento: El contrato de anticresis se perfecciona por la tradición del inmueble (2437). Pero por sí misma, no
da ningún derecho real sobre la cosa entregada, y el acreedor anticrético deberá respetar el arriendo de la cosa dada en
anticresis, siempre que el que adquiere la cosa a título gratuito, oneroso y consta en EP o los acreedores hipotecados
cuando conste en EP y esté inscrito en el CBR con anterioridad a la hipoteca (2438).
4) Podrá darse al acreedor en anticresis el inmueble anteriormente hipotecado al mismo acreedor; y podrá asimismo
hipotecarse al acreedor, con las formalidades y efectos legales, el inmueble que se le ha dado en anticresis (2439).
CENSO ORDINARIO CENSO VITALICIO

Perpetuo. Temporal. Se puede estipular que el censo se deba durante la vida natural de varias personas que se designen,
cesando con la del último sobreviviente. No valdrá para este objeto la designación de persona alguna que no exista
al tiempo de fallecer el testador (cuando se constituyó por testamento), o de otorgarse la donación, o de
perfeccionarse el contrato.
Redimible: Puede liberarse la propiedad, Irredimible.
consignando el capital correspondiente.
Divisible, cuando la finca acensuada se Indivisible.
divida por causa de muerte.
Puede reducirse cuando el valor de la No es susceptible de reducción.
finca excede considerablemente al
valor de capital impuesto.
150
CONTRATOS MODERNOS
F Complejo articulado de Es un convenio de efectos Objeto: La cesión Relación jurídica. Factoring en Chile. Se celebra un
A servicios permanentes entre la de crédito puede a. Naturaleza jdca. contrato de factoring, en el cual se
C interdependientes y empresa de factoring y su recaer sobre uno o Contrato atípico, estipulan las normas generales por las
T variables en el que cliente, por medio del cual más créditos negocio indirecto o cuales se han de regir las partes, y se
O destacan tres funciones este último transfiere o se actuales con pago contrato de establecen o° con un plazo generalmente
R básicas, denominadas obliga a transferir todos o diferido, o bien colaboración de un año prorrogable. /La transferencia
I gestión o prestación de alguno de sus créditos al sobre la cartera de empresarial. de los créditos se formalizará con
N servicios, garantía o primero para que éste efectúe créditos de un b. Marco normativo. Su posterioridad, a través de sucesivos actos
G asunción de riesgo y su cobro; a su vez, el factor determinado regulación queda traslaticios, en los cuales se establece la
financiamiento, siendo puede asumir otras o° como cliente, tanto entregada a la voluntad posibilidad de que parte del valor de los
esencial sólo la primera el riesgo del cobro, servicios presentes como de las partes, en todo lo créditos se pague al cliente
de estas funciones. complementarios de futuros. que no sea contra ley, anticipadamente.
contabilidad y estudio de OP o BC. Por RG se Antes de contratar, el cliente le presenta al
Factor + Clientes + mercado, financiamiento, etc. presenta como un factor sus antecedentes legales, financieros
Deudores contrato de adhesión, contables y tributarios, además de su
por lo que habrá que cartera de clientes. A partir de esto, el
ver si se aplica a Ley factor evalúa la conveniencia. Si se acepta
Consumidor o, en caso el negocio, se celebra el contrato y se
contrario, el CC. establece una “línea de financiamiento” a
Los vacíos pueden favor del cliente. El factor no asume el
llenarse por analogía riesgo de la insolvencia de los 3°, es por
con contratos como esto que la línea de financiamiento es
mutuo, cesión de caucionada por medio de una garantía
crédito, prestación de personal del cliente, representada por un
servicios, etc. pagaré extendido a la vista a favor del
factor por el monto total de la línea.
Una vez realizado todo lo anterior, la
operación comenzará a materializarse por
medio de una serie de transferencias
sucesivas, seguidas de sus respectivas
notificaciones.
Para el caso que la cesión de alguno de los
créditos no se formalice frente a 3° se
incluye en el contrato de cesión un
mandato especial e irrevocable de cobro a
favor del cliente, a objeto de que recaude
el crédito del factor.
CONTRATOS DE TRANSFERENCIA TECNOLÓGICA
L “Existe contrato de licencia o royalty, cuando el titular o dueño de un privilegio industrial Elementos:
I otorga a otra persona el uso y/o goce temporal de ella por una prestación en dinero u otros 1. Titular o dueño de un privilegio industrial.
C bienes. Esta remuneración también se acostumbra denominarla royalty o regalía” (Álvaro Comprende los d° derivados de las marcas
E Puelma) comerciales, patentes de invención, modelos
N de utilidad y diseños industriales.
C 2. Uso y/o goce temporal. La extensión del
I contrato dependerá de los fines que busquen
A las partes y la forma que adopte el contrato.
Es esencialmente temporal porque la
protección registral lo es.
3. Contraprestación. Puede ser gratuita, pero
por lo general se pacta un royalty o regalía,
que equivale al precio que se paga por el uso
y/o goce del privilegio y que puede
corresponder a una suma única, un porcentaje
de las utilidades del licenciatario, una cantidad
fija pagadera a intervalos periódicos.
K Existe know-how cuando un proveedor se compromete a transmitir un conocimiento técnico Elementos:
N más o menos secreto, consistente en un conjunto de invenciones, procesos, fórmulas o 1. Proveedor que transmite un conjunto de
O diseños no patentados o no patentables que incluyen experiencia y habilidad técnica conocimientos técnicos.
W acumulada, a un receptor que gozará de sus beneficios y quien se obliga a pagar un precio o 2. El conocimiento debe revestir el carácter de
- royalty y no revelar el conocimiento a terceros. secreto o al menos reservado.
H 3. El conocimiento transmitido puede consistir
O en toda clase de conocimientos de carácter
W reservado, ya sea relativos al proceso de
producción, de comercialización, propaganda,
organización empresarial, computacional y, en
general, todo aquello destinado a hacer
posible el éxito de la actividad de que se trate.
4. El receptor debe adquirir una utilidad
comercial del know-how celebrado.
CONTRATOS DE COLABORACIÓN EMPRESARIAL
F Es un acuerdo entre dos o más personas por el cual a una parte, denominada franquiciado, se le concede el derecho de ingresar en el negocio de ofrecer,
R vender o distribuir bienes o servicios bajo el plan de mercadeo o sistema prescrito o sugerido en parte sustancial por la otra parte, el franquiciante, y la
A operación del negocio del franquiciado de acuerdo con este plan o sistema, está materialmente asociada con la marca del franquiciante, su nombre
151
N comercial, logotipo, publicidad o cualquier otro símbolo de este o alguna de sus afiliadas, y la persona a quien se le concede el derecho de ingresar a dicho
A negocio se le requiere a pagar directa o indirectamente una suma o franquicia.
Q Se trata, por lo tanto, de una operación que involucra una serie de actos jurídicos que lo integran o le sirven de soporte, destinado a que el franquiciado
U explote comercialmente bajo su riesgo empresarial pero bajo las directrices del franquiciante los bienes o servicios objeto del acuerdo.
I
C
I
A
J Figura jurídica de asociación que puede Elementos:
O dar origen o no a una nueva entidad 1. Se trata de una figura encuadrable dentro del género de las asociaciones, toda vez que al convenir
I constituida entre empresas, instituciones o un joint venture, las partes buscan dar nacimiento a una asociación en el sentido amplio del
N entidades que conservan su autonomía término, esto es, formar una agrupación de personas dotada de una cierta organización, que tiene
T como tales, con la finalidad de llevar a por objeto levar a cabo un emprendimiento común.
cabo un negocio único o varios proyectos 2. Tiene naturaleza contractual y dentro de los contratos es uno de colaboración empresarial, ya que
V relacionados entre sí. crea vínculos entre empresas independientes, generando una especie de integración parcial, pero
E manteniendo la autonomía económica y jurídica de cada parte. Es un instrumento para unir
N capacidades empresariales en un plano de igualdad con el objetivo de obtener mayor éxito en la
T consecución de ciertas metas predeterminadas, por medio de una organización común.
U 3. Constituye una empresa en el sentido económico del término, es decir, se crea una nueva
R capacidad de producción, de tecnología o de elaboración de nuevos productos o servicios.
E Organiza diversos factores productivos, aportados por las distintas partes para la explotación o
desarrollo de una actividad conjunta, generalmente, aunque no necesariamente, de naturaleza
económica.
4. Naturaleza siu generis: Es, por un lado, una entidad asociativa no societaria y, por el otro, una
forma contractual de colaboración.
152
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
I. GENERALIDADES
1) Concepto de Responsabilidad: Juicio normativo que consiste en imputar a una persona una obligación reparatoria en
razón del daño que ha causado a otra persona o del incumplimiento de una obligación contractual.
2) Responsabilidad en sentido lato y estricto: “Para que proceda la pretensión de cumplimiento en naturaleza de la
obligación de primer grado, basta que se prueben los requisitos de su existencia, esto es, el contrato, el enriquecimiento
injusto o el acaecimiento del supuesto de hecho que da lugar a una obligación legal; en consecuencia, no es necesario juicio
de valor alguno respecto de la conducta del deudor. Por el contrario, la acción de responsabilidad civil en sentido estricto
exige que haya un ilícito que alternativamente puede ser el incumplimiento de la obligación contractual o un hecho culpable
que causa daño.” 73
3) A partir de qué se estudia REX: FUENTE DE LAS OBLIGACIONES.
a. Art. 1437 CC (Libro IV: “De las obligaciones en general y de los contratos”). “Las obligaciones nacen, ya del concurso real de
las voluntades de dos o más personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona
que se obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un
hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por disposición de la ley,
como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.”
b. Art. 578 CC (Título 2 “De las cosas incorporales” del Libro II “De los bienes, y de su dominio, posesión, uso y goce”). “Derechos
personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposición de la ley, han contraído las obligaciones correlativas;…”
c. Art. 2284 CC (Título 34 “De los cuasicontratos” del Libro IV). “Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o
de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella./Si el hecho de que
nacen es lícito, constituye un cuasicontrato./Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un
delito./Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un cuasidelito./En este título se trata
solamente de los cuasicontratos.”
4) Aspectos generales de la responsabilidad civil: Tanto en la responsabilidad contractual como en la extracontractual, se
verifica la infracción de una obligación previamente existente: En el primer caso, se trata de una que las partes han convenido
de forma autónoma. En el segundo, en cambio, lo que se infringe es un deber general de cuidado. Por lo tanto, lo que da
origen a la responsabilidad en ambas es la vulneración de un deber jurídico.
a. Derecho Comparado: Angloamericano: Se habla de “tort” para referirse a un acto que causa daño y que fue ejecutado
con falta de previsión. Sólo en ese caso el daño será indemnizable./ Francés: Se es responsable cuando se causa un daño
mediando culpa (que ahí tiene un carácter objetivo).
5) Diferencias entre responsabilidad contractual y extracontractual.
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

Elementos Voluntad de obligarse. Hecho ilícito.
distintivo
Capacidad Plena capacidad a los 18 años (sin perjuicio de que Son absolutamente incapaces los menores de 7 años y los dementes.
menores adultos puedan actuar representados Respecto al menor de 16, la ley presume que ha actuado con
legalmente, autorizados o que sus actos puedan discernimiento.
ratificarse, y de la capacidad del hijo que ejercer una (Serán responsables por delito y cuasidelito las personas a cargo de los
profesión, industria o empleo). menores de 7 años, dementes y menores de 16 años sin
discernimiento, si pudieran ser imputables a su negligencia –
Responsabilidad por el hecho propio-/Si es mayor de 7 y menor de 16
con discernimiento: Responsabilidad por el hecho ajeno, siempre que
habite en la casa).
Gradación de Art. 44 CC: Grave, leve y levísima. Doctrina minoritaria. Responde por toda culpa, inclusive la levísima.
la culpa Doctrina mayoritaria. Responde sólo por culpa leve porque:
1. Sólo se hace referencia a la “culpa” lo que, según el art. 44, se
refiere a la culpa leve.
2. Art. 2323 inc. 1°. Se refiere al cuidado de un “buen padre de
familia.”
3. Razón lógica: Atiende a lo que razonablemente podemos esperar de
los demás.
Mora Necesaria para la indemnización de perjuicios No es necesaria, porque la obligación de indemnizar nace desde el
(salvo en obligaciones de no hacer). momento en que el autor incurre en el ilícito.
Extensión de Art. 1558: Se indemnizan los daños directos Parte de la doctrina dice que la reparación debe comprender todo
la reparación previstos y si hay dolo, también los imprevistos daño, lo que obligaría a indemnizar incluso los perjuicios imprevistos.
(nunca los indirectos). Actualmente, también se Otra parte dice que no hay razón para no aplicar las reglas de
73 BARROS. La diferencia… ob.cit., p. 725

153
indemniza el daño moral. responsabilidad contractual + La previsión es requisito de la

causalidad.
Daño moral Art. 2329: “todo daño”. Se discutió su procedencia. Hoy se acepta en virtud de los derechos
del art. 19 CPR.
Pluralidad de RG: Obligaciones simplemente conjuntas. RG: Obligaciones solidarias.
obligados
Prescripción Plazo ordinario: 5 años desde que la obligación se 4 años desde la perpetración del acto.
hizo exigible.
Peso de la El incumplimiento de la obligación contractual se La culpa debe probarla quien la alega.
prueba de la presume culpable.
culpa
Fuente Carácter secundario. La obligación principal Carácter originario. No hay un vínculo previo, sino que el antecedente
consiste en cumplir lo pactado. se encuentra en el deber de cuidado recíproco de las personas.
Presunciones Hay situaciones en que la presunción de culpa no Existen importantes presunciones de culpa que mejoran la posición
culpa basta para acreditar la responsabilidad del deudor. estratégica de la víctima en el juicio.
En o° de medio, se deberá probar si se ha actuado
o no de acuerdo al estándar de diligencia debida.
Responsabili Son las obligaciones de garantía. Además, nada Tipo de responsabilidad extracontractual que se aplica a materias más
dad sin culpa impide que el deudor pacte hacerse responsable por riesgosas.
el caso fortuito.
Responsabili 1. En REC se trata de una materia de derecho El art. 2320 es meramente ejemplificativo de cualquier relación de
dad por el estricto. dependencia.
hecho de 2. La REC se extiende indistintamente a los hechos
dependientes del propio deudor, los de sus dependientes y de sus
subcontratistas.
Facultad de postergar para un juicio Tradicionalmente, Últimamente, se ha aceptado en sede extracontractual.
posterior la determinación de la especie y sólo en sede
el monto de los perjuicios contractual.
6) Cúmulo de responsabilidades74:
a. Concepto: Problema de la concurrencia de los dos estatutos de la responsabilidad civil, en aquellos casos en que un
mismo hecho importa a la vez el incumplimiento de una obligación contractual y la ocurrencia de un delito o cuasidelito
civil, porque constituye una infracción a los deberes de cuidado. Se plantea con frecuencia en materia de responsabilidad
profesional. Dos cuestiones de naturaleza diversa:
i. Si las acciones que emanan de ambos estatutos son acumulables La responsabilidad contractual no se puede
acumular a la extracontractual porque ello se traduciría en un enriquecimiento sin causa de la víctima.
ii. Determinar si la víctima puede optar por el estatuto de responsabilidad que le resulte más provechoso: Posiciones:
1.Tradicional (jurisprudencia francesa): Niega la opción por la fuerza obligatoria del contrato, salvo que: 1.
Exista pacto, ó 2. Se ejerza la acción en sede penal (cuando el incumplimiento del contrato no sólo
constituye delito o cuasidelito civil, sino que también uno penal; ej., responsabilidad médica). Esta doctrina,
además de asumir el predominio del contrato, supone que su especialidad implica la voluntad implícita de
excluir la aplicación de la REX.
2.Jurisprudencia italiana, alemana y española: Aceptación absoluta. Contra la doctrina anterior, a falta de una regla
contractual que excluya la aplicación de la REX, debemos entender que el actor puede optar por el estatuto legal que le resulte
más conveniente, a menos que exista alguna razón específica para hacer primar el contrato, como ocurre con el predominio de
la regla del art. 1547.
3.Moderna moderada (Tapia): La acepta en los casos en que no se vulneren las normas contractuales referidas a
la responsabilidad civil. Señala que la existencia de 2 sistemas de responsabilidad aplicables a una víctima
por un mismo hecho no se justifica. Debe existir uniformidad en cuanto al hecho generador de
responsabilidad, a la prescripción, a los daños indemnizables y a la solidaridad. Esto no debe significar
desconocer el acuerdo contractual. La razón principal que se esgrime para descartar la opción a favor de la
víctima consiste en entender que se lesiona la previsión de los contratantes, por lo que si las propias partes
han establecido cláusulas relativas a la responsabilidad, éstas deben respetarse, siempre que no infrinjan el
Derecho Positivo.
b. Condiciones del cúmulo: (i) Existencia de un contrato. (ii) Incumplimiento del contrato. (iii) El incumplimiento del
contrato es además un ilícito civil. (iv) El acreedor es la misma persona que la víctima del ilícito. // También lo podrían
pactar las partes.
74 El profesor Barros prefiere hablar de “concurso” de responsabilidades, porque lo que se discute no es una eventual acumulación de pretensiones
indemnizatorias con fuentes distintas, porque ello nos llevaría al enriquecimiento sin causa, sino que si el actor tiene la opción de optar por uno u otro régimen.
154
c. El problema de la concurrencia de estatutos se presenta por lo general en la responsabilidad médica, la cual plantea
importantes conflictos de fronteras al momento de definir si corresponde aplicar el estatuto contractual o el cuasidelictual
o delictual.
i. ZELAYA: Inconvenientes para la víctima en caso de poder sólo proceder por REC: 1. Salvo dolo o culpa grave,
no podrá demandar perjuicios imprevistos75. 2. Por RG, no se podrá demandar daño moral (pero hoy se acepta su
indemnización en base a argumentos constitucionales). 3. No podrá aprovecharse de la presunción de solidaridad
pasiva propia de la REX. 4. Puede verse sujeta a cláusulas limitativas o eximentes de responsabilidad. PIZARRO
agrega como diferencias: 5. Que en el ámbito contractual el incumplimiento se presume culpable, a diferencia
de lo que ocurre en REX. 6. Prescripción.
ii. PIZARRO:
1. Señala que debe unificarse la solución en casos de responsabilidad profesional, cuando se produzcan daños
físicos o la muerte de la víctima. Para solucionar esto, la doctrina y jurisprudencia comparadas han
elaborado deberes de seguridad que se entienden incorporados al contrato, de manera que las lesiones o
muerte del paciente permiten invocar el incumplimiento de un deber de cuidado contractual.
2. En caso de responsabilidad por el hecho ajeno de las clínicas, en que existe un contrato, debe aplicarse el
estatuto contractual. Señala que esto es deseable para la víctima en la medida en que la REC se objetivice,
como ha ocurrido en REX con la responsabilidad por el hecho ajeno.
d. Aspectos procesales: Nada impide que se demande la responsabilidad por incumplimiento contractual y subsidiariamente
por ilícitos contractuales, o viceversa. Lo que sí hay que tener claro es que el derecho es indivisible, por lo que se puede
optar por cualquiera de los 2 regímenes por sí solo, pero no por una mezcla de ambos pues, de lo contrario, elementos de
la responsabilidad que están interconectados entre orgánicamente entre sí, podrían ser utilizados aleatoriamente fuera de
su contexto normativo. En consecuencia, el actor no puede solicitar que la responsabilidad por el hecho ajeno se rija por
REC –que le favorece- y la acción se dirija por REX. Lo que sí podría ocurrir es que la opción por REX ceda en algún
punto crucial. De esta forma, “si el acreedor de un contrato de prestaciones médicas opta por la acción de
responsabilidad extracontractual, la indemnización no se puede extender a los perjuicios imprevisibles, ni el demandado
puede verse sujeto a un grado de diligencia superior a la que corresponda al tipo de contrato celebrado. Ésta es una
consecuencia de la regla hermenéutica fundamental, en cuya virtud debe entenderse aplicable la norma dispositiva o de
orden público del derecho de contratos, que perdería su sentido si a su respecto fuese aceptada la opción.” 76
e. Casos en que no procede el cúmulo: (i) Personas dañadas son distintas. (ii) Responsabilidad precontractual (hay que optar
por un estatuto: problema de determinar cuál es el general). (iii) Nulidad (no existe contrato por el efecto retroactivo). (iv)
Existencia de un 3° ajeno al contrato (REC para con él).77
7) Modelos de atribución de responsabilidad civil: A falta de una razón jurídica para atribuírsela a un 3°, “el principio
general es que la pérdida de un accidente debe quedar donde caiga”. La pregunta esencial dice relación con las razones que el
Derecho habrá de considerar para que el costo de los daños sea atribuido a un sujeto distinto de la víctima. (1)
Responsabilidad por culpa, (2) Responsabilidad estricta y (3) Seguro privado obligatorio (no es propiamente un sistema, pues
su origen es contractual)78.
8) Fines de la responsabilidad civil: La pregunta por los fines pretende indagar sobre las razones para establecer un
determinado régimen de responsabilidad civil y, en particular, para preferir uno u otro modelo de atribución. Desde el punto
de vista sustantivo, los fines de la responsabilidad civil pueden ser agrupados en dos órdenes: a) desde la perspectiva del
75 Se ha dicho que si el artículo 1558 recibe aplicación estricta, la víctima directa, salvo incumplimiento doloso, no podría demandar daños imprevistos. En
cambio, las víctimas por rebote, al regirse por el estatuto cuasidelictual, podrían demandar la reparación de todo daño (en todo caso, depende de qué lado de la
discusión de aplicación del art. 1558 nos pongamos).
76 BARROS. Tratado…, ob.cit., pp. 1064 y 1065
77 ¿Cuál es el estatuto aplicable cuando se trata de incumplimiento en ámbitos del derechos de las obligaciones distintos al de REC y REX, como ocurre con las
obligaciones legales (ej., acción del alimentario contra el alimentante por el incumplimiento de su obligación legal, 321 CC). o las que emanan de hechos ilícitos
diferentes al contrato (ej., acción del agente oficioso contra el interesado para que le reembolse las expensas útiles y necesarias cuando el negocio ha sido bien
administrado, 2290 CC)? (1) La doctrina chilena ha considerado que el estatuto general y supletorio es el de REC, porque está regulado genéricamente a
propósito del efecto de las obligaciones (y no sólo las contractuales). (2) Al tener de antecedente al contrato, la REC es especial; por tanto, a falta de convención
se aplicaría la REX.
La responsabilidad de las obligaciones legales tiene por antecedente el incumplimiento de una obligación prexistente, por lo que también puede
solicitarte su ejecución forzada. A partir de esto, podríamos concluir que debieran aplicarse las normas contractuales en relación a la constitución en mora y la
prescripción. Sin embargo, al no tener la obligación contractual como fuente la convención, ni poder determinarse su contenido por las partes, no les resultarían
aplicables las normas de los contratos. Por lo tanto, la responsabilidad aplicable debiera ser construida en base a criterios de REX.
Con los cuasicontratos es algo distinto, porque suelen presentar analogías con algunos tipos contractuales (como la comunidad con la sociedad, la
agencia oficiosa con el mandato, entre otros), de manera que reciben aplicación esas normas.
78 La finalidad del contrato de seguro de responsabilidad civil es desplazar hacia el asegurador el riesgo de la pérdida patrimonial que nace para el asegurado en
razón de la obligación reparatoria, en contraprestación por el pago de una prima. El seguro de daños, en cambio, tiene por objeto cubrir cierto tipo de daños,
prescindiendo si el hecho que los produce da lugar a la REC por su producción.
“La responsabilidad civil y el seguro obligatorio de responsabilidad responden a cuestiones jurídicamente diferentes: el seguro obligatorio persigue
que el responsable pueda pagar la obligación indemnizatoria, lo que plantea una cuestión diferente a la usual pregunta de la responsabilidad civil, que interroga por
las condiciones para que el responsable deba indemnizar a la víctima del daño. La razón para imponer responsabilidad civil es la existencia de un daño causado
por un hecho al que el derecho atribuye una obligación indemnizatoria; en consecuencia, la pregunta acerca de las condiciones y el quantum de la indemnización
es independiente de la existencia del seguro.” (BARROS, Tratado… ob.cit., p. 1075).
155
análisis económico, el fin de las reglas de responsabilidad civil es prevenir los accidentes en un grado óptimo socialmente; y,
b) desde la perspectiva de la relación entre el agresor y la víctima, las reglas de responsabilidad tienen por finalidad dar una
solución justa.
a. Prevención (análisis económico): Establecer una norma que sea lo suficientemente efectiva para evitar
accidentes que causan un daño mayor al beneficio que reporta la actividad que lo crea; hay quienes dicen que
el nivel óptimo de cuidado se logra por medio del sistema de responsabilidad por culpa (Posner), y otros, por
la estricta –porque: i. Obliga a internalizar los costos; ii. Se aplica incentivos a quien genera el riesgo, para que
él determine el nivel óptimo de cuidado; iii. Quien desarrolla la actividad es quien está en mejor pie para evitar
el daño; iv. Desincentivo para emprender actividades en que el beneficio es menor que el costo de evitar o
reparar accidentes-.
b. Justicia (relación del autor con la víctima) (retributiva, por la infracción al deber de respeto; correctiva, porque es
justo que la víctima sea indemnizada por un daño que no está obligada a soportar –responsabilidad por el
riesgo creado; la igualdad debe ser reestablecida-; distributiva, por la desproporción entre la víctima afectada
por el accidente y aquellos que están en una situación análoga de riesgo y no soportan ningún daño –
socialización del riesgo por medio del seguro o por la responsabilidad estricta-; problemas: se pierde el vínculo
de reciprocidad, desincentiva la prevención y se pierde el sentido de lo correcto).
9) Evolución de la responsabilidad civil: (1) Desde la venganza privada hacia mecanismos institucionales de sanción y
compensación (el régimen dominante pareciera haber sido la responsabilidad estricta, donde cualquier daño hacía reaccionar
a la sociedad tribal y la retribución era tarea del clan de la víctima). (2) Desde el casuismo hacia los principios generales (el
derecho romano distinguía entre los ilícitos dolosos y los culposos; sin embargo, la culpa siempre se asoció a determinados
tipos de ilícitos/ Grocio, de la escuela racionalista del derecho natural, introdujo una cláusula general de responsabilidad por
culpa). (3) Tendencias en el derecho contemporáneo: 1. Responsabilidad civil y seguro (hoy los seguros no sólo protegen al asegurado
de pagar indemnizaciones, sino que la ley también ha creado seguros obligatorios contra daños propios –como la salud- o contra daños de 3° -
trabajo, tránsito-; tienen fines distributivos). 2. Posición estratégica de las partes en materia probatoria (presunciones de responsabilidad).
3. Culpa anónima o en la organización (porque suele ser difícil identificar la acción culpable concreta que dio lugar al accidente, sobre todo en
procesos productivos complejos). 4. Expansión del daño reparable (daño moral). 5. Estatutos de responsabilidad estricto u objetiva.
II. RESPONSABILIDAD POR CULPA O AQUILIANA
1) Regla de responsabilidad por culpa: Asigna los costos de un accidente a quien lo causó, mediando culpa o dolo. En
cualquier otro caso, los costos recaerán sobre la víctima.
2) Requisitos:
a. HECHO VOLUNTARIO: Acción u omisión: En su dimensión material puede ser positiva (acción) o negativa
(omisión), aunque la regla general es que los daños relevantes sean cometidos por acción. En su dimensión subjetiva, la
conducta sólo es voluntaria en la medida en que pueda ser imputada a una persona como acción u omisión libre (la
voluntariedad se refiere al control de la conducta).
i. Ebrio o drogado: Es responsable del daño causado por su delito o cuasidelito. Sobre el caso de ebriedad voluntario
o forzada, hay 2 tesis: 1) Mayoritaria: Puede alegarse que la ebriedad no fue voluntaria y eximirse de culpa. 2)
Alessandri: El art. 2318 no distingue entre ebriedad voluntaria e involuntaria, salvo el caso de una persona a quien
otro ha embriagado contra su voluntad, por fuerza o engaño, y siempre que la embriaguez le prive totalmente de
razón.
ii. Capacidad79: 2319 CC: No son capaces de delito o cuasidelito:
(1) Menores de 7 años.
(2) Menores de 16 años sin discernimiento: La ley presume que ha actuado con discernimiento (respecto a la
corrección y el riesgo de su acción): “queda a la prudencia del juez determinar si el menor de 16 ha cometido
el delito o cuasidelito sin discernimiento”, en cuyo caso se le tendrá por incapaz. Barros da un ejemplo de
esto: El caso de un niño de 8 años que no ha estado sujeto a alguna experiencia tecnológica previa y presiona
la tecla de un computador a su alcance, borrando información valiosa. En definitiva, el discernimiento debe
juzgarse en concreto, pero luego el juicio de culpa debe plantearse con prescindencia de las particularidades
subjetivas del autor.
(3) Dementes: Teóricamente, el interdicto por demencia –cuyo objeto es excluir la capacidad negocial, sin que sea
posible alegar lucidez circunstancial- podría ser responsable por REX: Podría ser incapaz de manejar sus
bienes pero no tener perturbada su capacidad para discernir entre lo correcto y lo incorrecto.
iii. Responsabilidad del custodio por el hecho propio: Serán responsables por delito y cuasidelito las personas a cargo de los
menores de 7 años, dementes y menores de 16 años sin discernimiento, si pudieran ser imputables a su
negligencia./ No hay presunción./ Sólo es responsable el custodio (responsabilidad personal).
79 En REX sólo se exige tener discernimiento sobre lo correcto y una aptitud para apreciar el riesgo. La REC, en cambio, requiere haber alcanzado una
racionalidad estratégica que habilita para los negocios.

156
iv. Responsabilidad del custodio por el hecho ajeno: Si es mayor de 7 años y menor de 16 con discernimiento, siempre que
habite en la casa./Hay presunción; 2 culpas de dos personas plenamente capaces: La de quien actúa provocando el
daño (responsabilidad por el hecho propio), cuya culpa debe probarse, y la del custodio (responsabilidad por el
hecho ajeno), la cual se presume.
b. CULPA O DOLO:
RESPONSABILIDAD POR EL HECHO PROPIO
i. CULPA:
(1) Apreciación en abstracto: No se mira cómo actuó el sujeto específico atendidas sus circunstancias personales,
sino cómo debió actuar en esas circunstancias una persona cualquiera. Por tanto, se trata de un concepto
normativo y no estadístico, aunque con base real: Las expectativas que las personas tienen del
comportamiento ajeno. Con todo, la apreciación en concreto de las circunstancias de la conducta no obsta a la
abstracción del patrón de cuidado, “porque no se trata de definir qué se puede esperar de una persona en
particular, considerando sus capacidades y aptitudes, sino de definir el comportamiento que se puede esperar
de una persona razonable y diligente en esas mismas circunstancias.” 80
(2) Actuación diligente: La que legítimamente pueden esperar los 3° de un hombre razonable puesto en una
situación similar.
(3) Objetivación de la culpa: Bajo este modelo, cada cual es responsable de sus actos, bajo un supuesto general de
igualdad, donde no son relevantes el sexo, educación, estatus social, destreza, etc. “El derecho, en general, no
es un obstáculo para que quien tiene un impedimento desarrolle actividades que generen algún riesgo, en la
medida que asuma su condición con el cuidado debido. Así, si quien maneja un automóvil padece de una
grave afección cardíaca o está en una condición física que le impide reaccionar con la prontitud requerida, y
por esa razón provoca un accidente, puede ser responsable, aunque el hecho haya ocurrido
circunstancialmente en condiciones que no estaban bajo el dominio de su voluntad.”81 Lo mismo se entiende
en derecho comparado respecto de excusas como la falta de educación o la torpeza del autor. Por el contrario,
resulta importante para fijar el nivel de cuidado el carácter de “experto” del autor, como un guía conocedor de
la geografía en una excursión peligrosa.
(4) Negligencia e imprudencia: La negligencia se caracteriza por el relajamiento de la atención. La imprudencia, en
cambio, es característica de las personas temerarias.
(5) Previsibilidad: “El modelo de hombre prudente y diligente nos remite a una persona que delibera y actúa
razonablemente; y como lo imprevisible no puede ser objeto de la deliberación, no hay diligencia que pueda
comprenderlo.”82 Tratándose de culpa infraccional, es la autoridad quien sopesa ex ante los riesgos previsibles
y establece la regla de conducta (ej., velocidad máxima), de modo que es ella quien establece cuál es el cuidado
debido. Algo similar ocurre con los usos normativos.
(6) Infracción al deber de cuidado. ¿Quién lo determina?
(a) Ley: Culpa infraccional: Hipótesis de culpa establecidas por el legislador o la autoridad con potestad
normativa. Cuando se produce el accidente a consecuencia de la infracción de una regla (acto ilícito), el
acto es per se culpable (existiendo también causalidad), pero el cumplimiento de todas las normas legales
no garantiza que se haya actuado con la diligencia debida, puesto que el juez puede definir otros deberes
de cuidado no previstos. Ejemplos: Ley de Tránsito, Ley de Urbanismo y Construcciones, Ley del Medio Ambiente,
Ley de Valores, Ley del Consumidor, etc./ Podría excusarse su infracción alegando que al autor le resultó física o
moralmente imposible cumplir la regla.
(b) Usos normativos (como los códigos profesionales): Se trata de una invocación a principios de
prudencia; la contravención es calificada prima facie culpable, pero la regla podría calificarse de injusta y ser
remplazada por otra o por el juez.
(c) Juez, ex post: Se construye sobre la base del “hombre razonable”. Las prácticas usuales no deben
tomarse en cuenta, porque no siempre son justas. Criterios argumentativos del juez:
1. Intensidad del daño (la gravedad del daño aumenta el indicio de culpa).
2. Probabilidad (previsibilidad: muestra el resultado posible; probabilidad: mide el grado de esa previsibilidad).
3. Valor social de la acción que provoca el daño (el cuidado para ejecutar una acción socialmente neutra, será
mayor a una de valor socialmente elevado; estos últimos son riesgos que están justificados por el beneficio que le
producen a la comunidad).
4. Costo de evitar el accidente (si el daño pudo evitarse a costo razonable, el deber de cuidado exige que el daño
sea evitado; juez Learned Hand: Si el costo de evitar un accidente es menor que el daño producido multiplicado
por la probabilidad de que ocurra, la persona actúa negligentemente).
5. Tipo de relación entre el autor y la víctima (vínculos espontáneos, no contractuales).
80 BARROS. Tratado…, ob.cit., p. 85

81 Ibíd., p. 88
82 Ibíd., p. 90
157
6. Actividades de expertos (ej., productos de uso o consumo masivo, de servicios de utilidad pública o de medios de
transporte colectivo).
(7) Culpa por omisión: No hay un deber general de evitar el daño. 1. Omisión en la acción (quien ejecuta la
acción omite tomar las precauciones necesarias para evitar el daño, por lo que no es una omisión, sino una
acción negligente). 2. Omisión propiamente tal: a. Omisión dolosa genera responsabilidad. b. Deber
especial de conducta establecido por las circunstancias (médico en despoblado). c. Culpa infraccional en la
omisión (profesionales de la salud que no atienden al llamado que se les hace como peritos para operar o declarar; quien no
entrega a la familia o autoridad a menor de 7 años perdido o abandonado; quien no socorre a un sujeto herido, maltratado o en
peligro de muerte en despoblado, siempre que pueda hacerlo sin detrimento propio; ley de mercado de valores y obligación de
información; ley del consumidor y prohibición a los proveedores de negar injustificadamente la venta de bienes o prestaciones de
servicios en las condiciones ofrecidas).
(8) Causales de justificación:
(a) Ejecución de actos autorizados por el derecho.
(i) Ejercicio de un derecho. Elimina la ilicitud de la acción que causa el daño. El ejercicio de un derecho
potestativo excluye la ilicitud de la acción. El límite es el abuso de derecho (comente abuso quien
ejerce un derecho lesionando otro de mayor envergadura; en sentido estricto, abusa quien ejerce un
derecho con el único propósito de dañar a otro –así, se asimila al dolo-). Es impreciso señalar que un
derecho puede ser abusado cuando es ejercido con culpa; pareciera que el acto debe ser contrario a la
BF o a las buenas costumbres, para que no sea desprovisto de sus características esenciales.
(ii) Cumplimiento de un deber legal. Quien actúa en cumplimiento de un deber impuesto por la ley no
comete ilícito alguno. Ej., me atropella un Carabinero en moto que va contra el tránsito persiguiendo
a un delincuente.
(iii) Actos autorizados por usos normativos; prácticas que comúnmente son tomadas como correctas. El
límite está dado por los deberes de cuidado que rigen cada actividad. Ej., médico que opera de
acuerdo a la lex artis; lesiones causadas por un futbolista que ejecuta una acción violenta, pero
tolerada por las reglas del juego.
(b) Obediencia debida. Por RG, la circunstancia de actuar en cumplimiento de una orden de autoridad
actúa como causal de justificación siempre y cuando dicha orden no sea manifiestamente ilegal (¿cómo
debe el destinatario de la orden plantearse su ilegalidad?).
(c) Consentimiento de la víctima y aceptación del riesgo:
(i) Autorizaciones para realizar un determinado acto que puede causarle daño –límites del 1465 y 12 CC-
.
(ii) Convenciones sobre responsabilidad, por las que se acepa un cierto nivel de riesgo (aceptación de un
riesgo), se modifican las condiciones de responsabilidad, etc. Para que la aceptación voluntaria del
riesgo opere como causal de justificación, es necesario que el autor del daño haya proporcionado a la
víctima información suficiente acerca de éste y de sus componentes (intensidad y probabilidad del
daño), siendo aplicables las reglas generales sobre la BF contractual. Cuando la probabilidad de daño
sea muy alta y el riesgo excede lo razonable, habrá un verdadero acto de disposición, aunque como
pareciera que la víctima no se obliga al mismo nivel de cuidado respecto de sí misma que en cuanto a
3°, sí podría aceptar el riesgo tratándose de bienes indisponibles. Ej., piloto de pruebas; quienes se
someten a experimentos con fármacos en desarrollo. 83
(d) Estado de necesidad: La víctima soporta un daño substancialmente menor a aquel que el autor
pretende evitar.
(e) Legítima defensa: Requisitos: a) Que la agresión sea ilegítima; b) que no haya mediado provocación
suficiente por parte del agente, c) que la defensa sea proporcionada al ataque; y d) que el daño se haya
producido a causa de la defensa.
(9) Régimen probatorio: RG: la culpa se prueba. Para acreditar la culpa es necesario probar: a) el hecho
voluntario; y b) el deber de cuidado que se supone infringido.
ii. DOLO: Si bien la definición legal de la culpa grave (art. 44 inc. 2: “…consiste en no manejar os negocios ajenos con aquel
cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia emplean en sus negocios propios.”) tiene sólo en vista una relación
contractual, su principio tiene validez general. Es así que, al igual que en responsabilidad contractual, se le asimila
al dolo.
(1) Prueba: Dolo y CG: (i) El primero se prueba en abstracto y la segunda, en concreto, exigiendo que el juez
infiera la intención del autor a partir de los hechos de la causa. Pero la asimilación de ambos conceptos
permite que la prueba objetiva de la CG evite penetrar en al subjetividad del autor del daño. (ii) A diferencia
83 Esto es distinto a la asunción voluntaria de un riesgo, como lo que ocurre en los deportes riesgosos: Quien lo practica asume el riesgo de desviaciones que
razonablemente se pueden esperar en el marco de la competencia o del desafío personal. Ej., no puede atribuirse culpa al empresario que administra un centro de
ski y que accede ala petición de un esquiador de ser llevado a una zona conocida por ser peligrosa.
158
de materia contractual, en sede de REX no se plantean problemas respecto a la carga de la prueba, porque
ambos deben ser probados por quien los alega (acá la culpa no se presume).
(2) Importancia de determinar si hay dolo en REX:
(a) Art. 1558 inc. 1° CC. “Si no se puede imputar dolo al deudor, sólo es responsable de los perjuicios que
se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos los
perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligación o de
haberse demorado su cumplimiento.”
(i) Tradicionalmente, la doctrina ha entendido que no, interpretación que hace sentido atendida la
función de atribución de riesgos que tiene el contrato, de manera que el límite natural de la
responsabilidad por culpa está dada por el daño previsible al momento de contratar (y en REX el
daño es por naturaleza imprevisto). Con todo, la prudencia sólo puede comprender lo que es posible
precaver. En este ámbito, “(…) deben ser distinguidas las preguntas por la culpa (ilicitud de la
conducta) y de causalidad (imputación objetiva de las consecuencias del daño inicial). En la pregunta
por la culpa se centra la atención en la previsibilidad del daño inicial (el exceso de velocidad que
previsiblemente puede llevar a una colisión), mientras que en sede de causalidad se refiere a la
extensión de la responsabilidad por las consecuencias dañosas que se siguen del daño inicial (el
accidentado es atendido por un médico que incurre en un error que le provoca una incapacidad
permanente).”84
(ii) Pero entonces, ¿qué daños serían los indemnizables en REX? La doctrina ha respondido esta
pregunta a propósito de la causalidad: “es una característica general de la responsabilidad por culpa
que sólo comprenda los perjuicios que pueden ser razonablemente imputados al hecho culpable, esto
es, que pertenecen al desencadenamiento natural de los acontecimientos a partir del hecho que
genera la responsabilidad (perjuicios a cuyo respecto el hecho ilícito está en relación de causa
adecuada). En otras palabras, se puede asumir que la responsabilidad por culpa sólo puede ser
atribuida respecto de aquellos riesgos que guarden relación objetiva de proximidad con el ilícito del
demandado (idea que en materia contractual se expresa con el requisito de que los perjuicios
indemnizables sólo son los que eran previsibles para el deudor al momento de contratar).”85
(b) Los tribunales han incorporado aspectos punitivos en la apreciación del daño moral. El dolo, la
culpa e incluso la intensidad de éste suelen ser determinantes para indemnizarlo.86
(c) Art. 2317 CC. “Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o más personas, cada una de ellas será
solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las
excepciones de los artículos 2323 y 2328./Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce
la acción solidaria del precedente inciso.”
c. DAÑO: Afectación a un interés legítimo o derecho subjetivo de la víctima. “Todo menoscabo que experimente un
individuo en su persona y bienes, la pérdida de un beneficio de índole material o moral, de orden patrimonial o
extrapatrimonial”.
i. El daño es una conditio sine qua non para que proceda la indemnización, porque lo que toma en cuenta la REX no es
el desvalor de la acción, sino que el del resultado.
ii. Principio de reparación integral. Art. 2329 CC: “todo daño”. Busca dejar a la víctima en la situación probable en
que estaría de no haberse producido el acto ilícito. Por tanto, es erróneo decir que el objetivo es obtener un
cumplimiento por equivalencia. NO se aplica al daño moral, porque más que reparación hay satisfacción, ya que se
trata de daños irreparables.
(1) Consecuencias de la recepción de este principio: 1. El contenido de la indemnización debe ampliarse a todo daño,
incluido el moral. 2. Es una imposición al Legislador, por lo que implica una revisión de aquellas normas que
limitan el contenido de la reparación de ciertos perjuicios. Un ejemplo de ello es lo dispuesto en el art. 2331
CC: “Las imputaciones injuriosas contra el honor o crédito de una persona no dan derecho para demandar
una indemnización pecuniaria, a menos de probarse daño emergente o lucro cesante que pueda apreciarse en
dinero.”, norma que infringe el mandato de tutela constitucional amplia de la persona (art. 19) y el principio
de reparación integral del daño que de ella se desprende. Para salvar este problema, la jurisprudencia ha
entendido que no denegándose expresamente la indemnización por daño moral, ésta no se excluye. Súmese a
eso que el 10/06/2008 el TC declaró la inaplicabilidad por inconstitucionalidad del referido artículo, por
privar de protección a la honra. Éste es un claro caso de constitucionalización del derecho privado. 3. Se
adopta como único criterio de avaluación a la entidad del daño, lo que implica excluir toda finalidad punitiva.
4. Este principio ha de ser entendido como de OP, lo que implica que las cláusulas exoneratorias de
responsabilidad deben interpretarse restrictivamente.

85 Ibíd., p. 166
86 Ibíd., p. 167
159
(2) El derecho angloamericano permite el pago de “daños punitivos”, es decir, que en caso de un delito, se fije
una suma mayor al monto correspondiente a la reparación del daño causado. Por lo mismo, su función es
inhibir al hechor de causar daños en el futuro y no su reparación./ En el derecho alemán excepcionalmente se
admiten los daños punitivos cuando el ilícito dañe la privacidad de una persona.
(a) ¿Qué son los daños punitivos? Sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la víctima de ciertos
ilícitos, destinadas a punir graves conductas del demandado y a prevenir hechos similares en el futuro.
(3) Atenuantes del principio: 1. Reparación sólo de daños directos (causalidad). 2. Art. 1558 CC. 3. Indemnización
de daños punitivos. Criterios de sanción al autor del daño87. 4. Art. 2331 CC.
iii. ¿Se aplica el art. 1558 CC en materia de REX? 88
iv. Tipos de daño:
(1) Material o patrimonial: Art. 1556 CC: “La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente y
lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido imperfectamente, o
de haberse retardado el cumplimiento./ Exceptúanse los casos en que la ley la limita expresamente al daño
emergente.”
(a) Daño emergente. Pérdida o disminución patrimonial, actual y efectiva que sufre la víctima del accidente.
(i) Tratándose de la destrucción de una cosa, la indemnización corresponderá a su valor de reposición. Si
la cosa sufre deterioro, la indemnización debe consistir en la suma que es necesario gastar para su
completa reparación, y la víctima tiene derecho a ser compensada además por el menor valor que
tenga la cosa después de reparada.
(ii) También constituyen daño emergente los gastos en que debe incurrir la víctima a causa del
accidente.
(iii) Los daños económicos o puramente patrimoniales, en tanto, son aquellos que no se traducen en
detrimento de cosas determinadas, pero que, sin embargo, afectan al patrimonio.
(b) Lucro cesante. Pérdida del incremento neto que habría tenido el patrimonio de la víctima de no haber
ocurrido el hecho por el cual el 3° es responsable. Se refiere a las utilidades, no al ingreso. También se trata de
la pérdida de oportunidades de uso y goce de la cosa dañada, aún cuando esta pérdida no se traduzca en
perjuicio económico presente.
(i) La determinación del lucro cesante considera un grado razonable de probabilidad en la percepción de
los ingresos futuros, y obedece a una proyección del curso normal de los acontecimientos, atendidas
las circunstancias particulares de la víctima. Será determinado usualmente por medio de
presunciones e informes periciales.
(ii) Es renta, por lo que se encuentra sujeto a tributación.
(c) Pérdida de una chance. Clasificación doctrinaria. Pérdida de la posibilidad de ejercer una oportunidad;
frustración de una expectativa de obtener una ganancia o de evitar una pérdida. Se trata de situaciones en
las que no se ha demandado por meras posibilidades hipotéticas, sino por chances u oportunidades que
evidentemente habrían permitido al afectado obtener un beneficio que en virtud del hecho culpable
ajeno, se han perdido (Ramón Domínguez). Ejemplo: El tenista N° 2 del mundo tiene un enfrentamiento con el
N° 100. Si gana, se convierte en el N° 1. Pero antes tiene un accidente que le impide jugar el partido. En este caso, es
pérdida de una oportunidad, porque si bien las posibilidades de ganar eran altas por su número en el ranking, no se trataba
de algo seguro; podría perfectamente haber perdido. En otros países, esto se indemniza en proporción a la posibilidad. 89
Esta categoría está en pugna con la exigencia de certidumbre del daño, y que en caso de admitirse su
reparación, ésta debiera ser parcial, porque corresponde sólo a un porcentaje de la ganancia esperada.
87 Manifestaciones en Chile: El juez, al fijar el quantum del daño moral, toma en vista si el hecho fue culpable o doloso. Si hubo dolo en el autor, éste debe pagar
más. Se sanciona más allá de lo que corresponde a la víctima. En la evolución de la Jurisprudencia puede observarse que más allá de la función compensatoria,
también puede advertirse una función retributiva en la indemnización del daño moral, demostrada por el hecho de que en su valoración no sólo se considera su
entidad, sino que también la gravedad de la culpa.
88 Véase supra Dolo en “Responsabilidad por culpa aquiliana” en “Responsabilidad extracontractual”.
89 Jurisprudencia comentada: “En nuestro derecho, la regla general es que sólo se debe indemnizar a un 3° cuando una acción culpable le causa un daño. No
obstante, hay casos en que se desconoce si la negligencia causó efectivamente el daño, pero sí se sabe que al menos destruyó una oportunidad de evitarlo. Por
ejemplo, el abogado que omite presentar un recurso y hace perder al cliente la chance de ganar el juicio, el transportista que lesiona al caballo antes de la carrera o
el accidente que impide a un estudiante rendir un examen y titularse.
Pero es la medicina la que expone a un mayor número de daños de esta naturaleza. En ocasiones, es imposible determinar con certeza si la
negligencia médica provocó la agravación o la muerte del paciente, pero sí es posible demostrar que tal actuación destruyó sus chances de sanar o sobrevivir.
La Corte de Apelaciones de Valparaíso (Rol 776-2008), en sentencia confirmada con fecha 20 de enero de 2011 por la CS, respecto a la
indemnización de perjuicios en sede extracontractual –daño moral-, demandada por los parientes de una mujer fallecida, concluyó que el error en el diagnóstico
médico le impidió a la víctima, por más de un año, acceder a un tratamiento adecuado, el cual habría mejorado su calidad de vida e incluso prolongarla, cuestión
que le generó una pérdida de chance a ella y a sus parientes cercanos.
La decisión se aparta de fallos anteriores y debe tomarse con cautela, pero se inscribe en una línea de ampliación de los daños reparables, que es
consistente con el aumento general del bienestar y el progreso de la ciencia. No existen razones de justicia que obliguen a las víctimas a cargar con el costo de
estos daños, en los que existen dos certidumbres importantes: que el médico actuó con negligencia y que le hizo perder oportunidades de sanar (y éstas tienen un
valor).” (TAPIA, Mauricio. Pérdida de una “chance”. Diario La Tercera. 31 de marzo de 2011).
160
(i) Tanto el lucro cesante como la pérdida de una oportunidad son daños futuros, pero ésta, “a
diferencia del lucro cesante, involucra siempre un fuerte elemento aleatorio y, por esto, justifica la
reparación parcial y no completa de la ganancia perdida” 90
(2) Corporal: doctrina. Expresa la protección de los bienes jurídicos de la vida y la integridad física y psíquica de la
persona (art. 19 N° 1 CPR). La lesión corporal da lugar a un daño material, de carácter patrimonial, en la
forma de daño emergente (gastos médicos, etc.) y de lucro cesante (lo que la víctima deja de ganar por la
supresión o disminución de su capacidad de generar ingresos). Fuera de este ámbito patrimonial, las lesiones
corporales constituyen daño moral para la víctima (aflicciones mentales y privación de los agrados de la vida).
Excepcionalmente, llevan aparejados daños a víctimas indirectas (como el daño moral ocasionado a los
parientes de la víctima).
(3) Moral:
(a) ¿Qué es el daño moral? Avances en su definición:
(i) Dolor, molestia o pesar en su sensibilidad física, sentimientos o afectos o en su calidad de vida.
PRETIUM DOLORIS (precio del dolor): Presenta 2 limitaciones: (a) La protección a bienes tan
subjetivos demuestra dificultades para su prueba, las que son subsanadas con el régimen de
presunciones (especialmente judiciales). (b) La emergente noción de derecho de la personalidad pone
en evidencia que no es suficiente la protección de la dimensión afectiva y psicológica de las personas,
sino que también se deben proteger otros aspectos de la personalidad, como la integridad física y
espiritual del individuo, su honor y honra, etc., independientemente de si su desmedro va
acompañado de sensaciones de dolor o angustia.
(ii) A partir de lo anterior, ya en 1983 la ICA de San Miguel definió al daño moral como “Aquél que se
causa con motivo de un hecho ilícito, siempre que se afecte o vulnere un derecho extrapatrimonial
de la persona…”. Daño moral como todo perjuicio cuyo objeto no es un interés patrimonial.
1. Así, la jurisprudencia comienza a distinguir entre los derechos subjetivos de contenido
patrimonial y aquellos que carecen de él (derecho a la vida, integridad personal, honor,
privacidad, derecho al descanso, etc.): Bastaría la sola lesión por el hecho ilícito del derecho
subjetivo, con independencia del resultado, para que deba satisfacerse el daño moral.
2. Concepto moderno: CS, 1994: Esgrime la idea de derechos morales o básicos que subyacen a las
reglas de la CPR y al derecho internacional de DD.HH.
(iii) Lesión a los intereses extrapatrimoniales de la víctima, jurídicamente tutelados (atributos de la
personalidad; intereses relacionados con la integridad física o psíquica –daño fisiológico y físico, perjuicio estético91,
perjuicio de agrado o de goces de la vida92, perjuicio sexual, perjuicio juvenil-; intereses relacionados con la calidad de
vida en general): Se entendió a la persona como un sujeto de derechos con un proyecto de vida que se
fractura con el hecho dañoso (finales de los ’80).
(b) Procedencia de la indemnización por daño moral: Esto ha sido objeto de un desarrollo eminentemente
jurisprudencial: (1) En una primera etapa (entra la dictación del CC y el comienzo de los años ’20), la
jurisprudencia se mostró contraria a conceder una indemnización por este tipo de daños, por la
imposibilidad de apreciar pecuniariamente el tipo de derechos o intereses afectados. (2) En el año 1922 se
dictó la primera sentencia que reconoció su procedencia, bajo los siguientes argumentos: i. Art. 2320
prescribe que “todo” daño debe ser reparado. ii. La consideración de que la muerte sea un mal
irreparable en el sentido literal y no legal de la palabra, no excluye la responsabilidad establecida por la ley
(se delinea la función punitiva). iii. Para alcanzar una reparación relativa del daño causado, no existe otro
medio que la sanción pecuniaria (se destaca la función compensatoria, y se agregan importantes
consideraciones punitivas, como que el monto de la indemnización no sólo depende de la “naturaleza del
mal causado” sino también de “los diversos grados de culpa”). iv. Al hablar de los daños inferidos a las
personas, el legislador ha comprendido tanto los de orden material “como los de orden inmaterial o
psíquico”, pues unos y otros están comprendidos en el sentido absoluto y genérico de la expresión “todo
daño”, y así lo corrobora el hecho que haya estimado necesario excepcionar de la responsabilidad por
“ciertos daños de carácter puramente moral” (art. 2330 CC). v. La falta de equivalencia entre el mal
producido y la reparación concedida, y la repugnancia para estimarlo en dinero, no demuestran sino la
insuficiencia de los medios de que el Legislador puede disponer para alcanzar el completo
90 TAPIA, Mauricio. Ciento cincuenta años de responsabilidad extracontractual en Chile. En: Responsabilidad civil. Liber amicorum a Francois Chabas, Buenos
Aires, Rubinzal-Culzoni Editores, 2007, p. 63

91 Se trata del precio de la belleza. (a) Aspecto moral: Edad de la víctima y su seco, además de la ubicación de las cicatrices y la belleza anterior que presentaba la
víctima como referencia para la apreciación del monto de la indemnización. (b) Aspecto material.
92 Años ‘50s, inicios: Pérdida de posibilidad de realizar ciertas actividades de entretención (cultura, deportes, actividades sociales, etc.). Esto resultaba restrictivo,
puesto que tenía en consideración actividades elitistas y que se asociaban a ciertos placeres de la vida que no resultan comprensivos de todas las actividades
normales de los sujetos./Actualmente: Pérdida de todos los entretenimientos comunes u ordinarios de la vida, cualquiera sea su naturaleza u origen; por lo tanto,
se refiere a todos los sufrimientos, molestias y frustraciones que engloba todos los aspectos de la existencia cotidiana en razón del daños y sus consecuencias
(insomnio, sentimiento de inferioridad, disminución de los placeres de la vida por imposibilidad de realizar ciertas actividades).
161
restablecimiento del derecho; pero no que deba dejar de aplicarse la sanción que el mismo establece
como represión o reparación de los actos ilícitos.
(c) Función de la reparación del daño moral: 1. Función preventiva o disuasiva: Al imponer mayor
indemnización por daño moral, habrá un desincentivo a realizar ciertas actividades. 2. Función punitiva:
El agente no sólo responderá por el daño, sino que también por su grado de culpa93 (Jana dice que no
tiene esta función, porque el fin del derecho privado no es castigar). 3. Función satisfactiva: Es
imposible reparar este tipo de daños, porque aquello que se pierde o deteriora no tiene un valor de
intercambio que pueda servir para reparar la pérdida por equivalencia, por lo que en realidad tienen un
carácter compensatorio, reconociendo una ventaja pecuniaria a quien ha debido soportar esa carga. 4.
Equidad natural: Frente a la imposibilidad de probar los daños materiales, los jueces los han subsumido
en el daño moral. 5. Función expresiva: Reconocimiento de que hay un bien valioso.
(d) Caso personas jurídicas: Pueden ser afectadas en su imagen y, en dichos casos, se prefiere demandar daño
moral (pues éste no debe probarse) antes que el lucro cesante. 94
(e) Monto de la indemnización por daño moral: La jurisprudencia ha recogido ciertos criterios: (1) Gravedad
del hecho (caso en que la reparación pasa a ser punición). (2) Facultades económicas del
demandante y demandado (esto no contradeciría al principio de reparación integral del daño porque en
estricto rigor el daño moral se compensa, no se repara). Se tiende a indemnizar más al que tiene un mayor
patrimonio, sin que ello signifique que se indemnice menos al pobre. (3) Edad y sexo de la víctima.
v. Requisitos del daño para dar lugar a indemnización:
(1) Interés legítimo dañado. Ej: Una concubina podría demandar por daños a su pareja, aunque no se encuentre jurídicamente
vinculada con él.
(a) ¿En qué consiste el interés legítimo como requisito del daño para que sea indemnizable? (Tapia): El
fundamento es excluir la reparación del daño por rebote.
(2) Certidumbre. El posible tenerla en el daño emergente. El problema se presenta en el lucro cesante, por lo
que doctrinariamente es posible distinguir entre: a) Lucro cesante pasado (es lo que se deja de percibir con
anterioridad a la indemnización fijada en la sentencia definitiva, por lo que parece correcto exigir certidumbre). b) Lucro
cesante futuro (pérdida de ganancias proyectadas al futuro; la jurisprudencia ha sido reacia a indemnizarlo por falta de
certidumbre; debería enfrentarse por medio de la previsibilidad, exigiendo una certeza relativa).
(a) A qué se opone la certidumbre del daño (Tapia): Daños hipotéticos.
(b) ¿Qué daños futuros pueden ser ciertos? (Tapia): Lucro cesante y pérdida de una chance.
(3) Daño directo.
(4) Indemnización completa.
(5) Daños probados. Salvo daño moral.
(6) Daño de cierta entidad. Una simple molestia o perturbación no da lugar a la indemnización de perjuicios.
(7) Sólo se indemnizan los daños sufridos personalmente por las víctimas. No los daños difusos. “Sólo la
víctima del daño puede demandar la reparación de los perjuicios. Esta regla no excluye la posibilidad que
tienen los herederos de la víctima o las víctimas por rebote de exigir la reparación, pues en el primer caso se
trata de la misma acción de la víctima y, en el segundo, se está demandando una lesión a un interés personal
(el perjuicio de afección).” 95
(8) La regulación del monto de la IP es una facultad privativa de los jueces de fondo.
vi. Prueba del daño: La carga de la prueba se rige según las RG. (a) Daño material: RG prueba. (b) Daño moral: No
requiere prueba; basta que la víctima acredite la lesión de un bien personal.
vii. Víctimas del daño: Todos los que hayan experimentado un daño como consecuencia del accidente. Será el
acreedor de un derecho personal a la indemnización, adquirido en el momento de producción del ilícito. 1.
Víctimas principales o por derecho propio: Directas (daño inmediato) y por rebote96 (por daño inmediato en otros; debe
probarse). 2. Víctimas por derivación: Herederos y cesionarios (tanto de las víctimas directas como de las por rebote).
93 La jurisprudencia nacional le ha dado una función retributiva; de ahí que en su valoración no sea considerada sólo la entidad del daño, sino que la gravedad
de la culpa. Esta calificación lleva, con todo, a replantear un supuesto fundamental del sistema de la responsabilidad civil, como es que su objetivo es la
reparación completa, prescindiendo de la causalidad de la culpa o dolo del autor del daño.
94 Daño moral a las personas jurídicas: Jurisprudencia comentada por Mauricio Tapia: El daño moral a las personas jurídicas viene a confirmar una
nueva tendencia en el resarcimiento del daño moral, rechazando restringir este perjuicio sólo al dolor o sufrimiento físico o sicológico, porque de lo contrario se
excluiría la reparación a toda persona que no fuere natural.
En las personas jurídicas, el daño moral se materializa en la afección a su reputación, a su imagen corporativa o bien al prestigio del que goza en el
mercado. La cuestión relevante, más que admitir la indemnización, es determinar bajo qué criterios procede admitirla. Por esto, se ha planteado que tratándose
de personas jurídicas, el daño a la reputación o a la imagen corporativa sólo puede reflejarse en un aumento de los costos o en la pérdida de ingresos a futuro.
95 TAPIA. Ciento…, ob.cit., p. 63
96 Podemos entender al daño por rebote al “que nace a consecuencia del perjuicio provocado a un víctima inicial de un hecho ilícito, y que afecta a personas
diversas del sujeto inmediatamente perjudicado. (…) a pesar de no haber sido afectados en su persona física, es de igual evidencia que ellos sufren un perjuicio a
consecuencia del siniestro, al verse alcanzados en sus sentimiento, en su subsistencia o por los gastos en que deban incurrir derivaos de los daños de la víctima
inicial.” (ELORRIAGA, Fabián. Del daño por repercusión o rebote. Revista Chilena de Derecho, vol. 26 N° 2, pp. 369 [1999]). A partir de los arts. 2314 y 2329
debemos entender que todo quien haya sufrido algún daño derivado de un hecho ilícito, tiene derecho a ser indemnizado. Pero, ¿cuál es el límite? La doctrina ha
señalado que el problema puede resolverse a partir de los principios de certidumbre del daño y del interés legítimo lesionado: (a) Sólo pueden reclamar el daño
162
viii. ¿Es transmisible el derecho a indemnizar los daños no patrimoniales?97 No hay discusión si habiendo demandado
en vida, la víctima fallece en el curso del proceso (hay sustitución procesal), ni tampoco si ello ocurre luego de
dictada la sentencia condenatoria. El problema se da cuando la víctima muere sin haber deducido demanda:
(1) Tesis de transmisibilidad absoluta: De no ser así, el autor de un accidente mortal quedaría salvo de toda demanda.
Además, se considera que el derecho a indemnización que adquiere la víctima es un verdadero crédito y que,
por ende, se transmite.
(2) Tesis de transmisibilidad atenuada: Hay autores que distinguen entre si la muerte ha sido instantánea o no. En el
primer caso, no habría transmisibilidad, pues no habría habido sufrimiento, es decir, no hubiese habido
conciencia del hecho ni mantención de las facultades sensitivas. Además, la acción que pudo corresponder a la víctima
no alcanzó a incorporarse a su patrimonio y, por lo mismo, no pudo transmitirla.
(3) Tesis de la intransmisibilidad: Domínguez señala que la respuesta hay que construirla en base a 2 elementos:
(a) Concepto de daño moral: Expone el autor que los daños extrapatrimoniales dicen relación con la lesión a
derechos inherentes a la personalidad del sujeto, y no a un sufrimiento de carácter particular (de no ser
así, se conduciría a la relajación de la prueba y en materia contractual, a la falsa noción de que todo
incumplimiento produce daño moral, por no ser posible concebir a un acreedor a quien la falta de
cumplimiento no cauce insatisfacción y frustración, lo que resulta claramente inadmisible). Estos
derechos están esencialmente unidos a su titular y, por lo mismo, son intransmisibles. A esto se suma la
finalidad del principio de continuación del causante: Explicar su responsabilidad por los pasivos, y no
hacer una sustitución absoluta de la persona del causante por el heredero./ Señala que la patrimonialidad
de la prestación a que será obligado el hechor, tampoco justifica la transmisibilidad de la acción./ “Si en
el daño patrimonial la acción para su indemnización es transmisible es porque esa indemnización
sustituye o reemplaza por equivalencia al bien dañado que formaba parte del patrimonio del causante y
que, por lo mismo, habría pasado al del heredero. Pero no ocurre lo mismo con el daño no patrimonial,
en el que la indemnización desempeña un rol muy diferente, como se verá, de forma que su carácter
patrimonial no justifica su transmisibilidad.” (p. 506).
(b) Finalidad de la reparación por este daño: Se entiende que sería la atribución de una reparación simbólica,
porque más que la suma atribuida, interesa el reconocimiento del derecho o interés afectado (posición
que Domínguez encuentra muy extrema). Se trata de una reparación y no de un resarcimiento; por lo
tanto, sólo su titular puede ser compensado. Para el heredero sería una ventaja sin causa.
d. NEXO CAUSAL: Es la relación que debe existir entre el hecho y el daño. Este requisito no se encuentra
expresamente mencionada en el CC, pero puede inferirse de algunos artículos (1437, 2314, 2329). En sentido
naturalístico, hace referencia al hecho como condición necesaria del daño. En sentido normativo, por su parte, como
consecuencia directa, con una proximidad razonable (se toma de la noción de “daño directo” del 1558).
i. Roles: Como elemento de la responsabilidad y como límite a la misma.
ii. Teorías de causalidad:
(1) Causa necesaria: Naturalística. ¿Se habría producido igualmente el resultado si no hubiese concurrido tal
condición? Esto nos lleva a la equivalencia de las condiciones: Todas las causas son equivalentes, en la
medida que individualmente sean condición necesaria para la ocurrencia del resultado dañoso. Para
determinar si un hecho es condición necesaria basta intentar su supresión mental hipotética. Pero esto no permite
discriminar entre una relación causal relevante a efectos de la responsabilidad de otra que no lo es; necesitaremos, además, que sea
una causa directa y no remota.
(2) Causa directa: Normativa. Tanto la doctrina como la jurisprudencia están de acuerdo en que el daño resarcible
sólo es el directo, sea porque el art. 1558 CC se aplica también a la REX, sea porque tal requisito es incluido
racional y lógicamente en el concepto de causalidad. Ya no hablamos propiamente un juicio de causalidad,
sino una cuestión normativa que obliga a discernir cuáles consecuencias derivadas causalmente del hecho
ilícito resultan relevantes a efectos de dar por establecida la responsabilidad.
quienes cuyo perjuicio sea cierto, real y efectivo (daño probado). (b) Debe afectar un interés afín a la moral y las buenas costumbres (se esgrimió para excluir el
derecho de indemnización al concubino), por lo que es un concepto esencialmente variable.
ELORRIAGA distingue cuando se trata de daño patrimonial por rebote o si es extrapatrimonial:
(A) Daño patrimonial: Se plantea el problema cuando una persona obtenía recursos o fuentes de ingreso de la víctima y, a consecuencia de su muerte o
incapacidad, se le priva de él. Aquí podemos distinguir a 4 tipos de personas: 1. Las que tenían derecho a reclamar alimentos (321 CC). 2.
Dependientes que no tenían derecho a alimentos (la doctrina ha entendido que tienen derecho a ser indemnizadas todas las personas en quienes
repercute el daño, no siendo necesario que sean herederos o parientes de la víctima directa, porque su acción les pertenece por derecho propio). 3.
Relacionados profesional o laboralmente con la víctima inicial (por operaciones conjuntas que se interrumpen o cesan a consecuencia del
fallecimiento o lesiones de alguno de los partícipes/La jurisprudencia ha sido más reticente). 4. Otras posibles víctimas (ej., acreedores, proveedores,
contraparte de un contrato pendiente de ejecución, hospitales que han costeado la curación de sus lesiones, etc.).
(B) Daño moral: Alessandri dice que la solución es idéntica a la anterior, esto es, no es necesario tener la calidad de heredero ni pariente para demandarlo.
Pero un criterio así deja abierta la posibilidad de innumerables demandas, por lo que se han establecido distintos criterios de delimitación, como el
alimenticio, el de los parientes muy próximos (Chile), el sucesorio, etc.
97 DOMÍNGUEZ, Ramón. Sobre la transmisibilidad de la acción por daño moral. Revista Chilena de Derecho, vol. 31 N° 3, pp. 493 – 514 [2004]
163
(a) Causa adecuada: Si desde la perspectiva de un observador objetivo, la ocurrencia del daño es una
consecuencia verosímil del hecho, entonces se puede dar por establecida una relación de causa adecuada
(criterio estadístico; incluye un elemento de previsibilidad que la jurisprudencia ya a considerado en sede
de culpabilidad).
(b) Causa próxima: Proximidad razonable con el hecho ilícito.
(c) Riesgo creado: Si el observador razonable habría tenido el correspondiente comportamiento por riesgoso,
en tanto aumenta el peligro de que surjan daños subsecuentes. Si éstos efectos dañinos pueden ser
interpretados como realización del peligro creado por el demandado, tales daños podrán ser
objetivamente atribuidos al hecho y habrá lugar a la indemnización. Sólo si la acción u omisión culpables
han creado un riesgo o han aumentado la probabilidad o la intensidad de un riesgo de daño ya existente,
hay una relación relevante entre el hecho y el daño que resulta de él.
(d) Ilicitud entre la conducta y el daño: Se indaga si la norma de conducta infringida tiene por fin evitar
precisamente los daños ocurridos. Sólo en culpa infraccional. En este contexto se plantea un problema de
atribución de los daños al hecho cuando a pesar de haberse realizado un hecho que civilmente es ilícito,
no existe, sin embargo, una relación entre el daño y el inequívoco fin protector de la norma. La idea de
fin protector sólo permite establecer la responsabilidad por el primer daño, pero no da indicios para
establecer el límite de responsabilidad por los daños subsecuentes.
iii. Exclusión causalidad: (se dice que la previsibilidad forma tanto parte de la culpa como de la causalidad). (1) Culpa de la víctima
(exposición imprudente al daño: disminuye indemnización) y (2) Caso fortuito o fuerza mayor.
iv. Prueba: Le corresponde al demandante, según las RG. En casos difíciles no existe otra manera de probarla que las
presunciones judiciales, especialmente cuando se trata de daños producidos por causas múltiples o que resultan de
la aplicación de tecnologías complejas. Las razones para dar por establecida una presunción legal de culpa por el
hecho propio, de acuerdo al art. 2329 CC, rigen también para dar por acreditada la causalidad; si de acuerdo a la
experiencia el daño “puede ser imputado” objetivamente al hecho doloso o culposo de un 3°, éste resulta
responsable. En tales casos, sin embargo, al juez será también posible por lo general construir una presunción
judicial de causalidad, de modo que la presunción legal no tendrá la importancia que puede alcanzar a propósito de
la culpabilidad.
(1) Daños por causas difusas: La prueba del vínculo causal es especialmente compleja en las situaciones en que no
se conoce a la persona que cometió el hecho, sino únicamente al grupo de personas entre las que se encuentra
el autor (como la ruina de edificios y los objetos que caen de la parte superior de éstos es soportada
proporcionalmente por quienes tenían los correlativos deberes de cuidado, a menos que se pruebe que el daño
es objetivamente imputable al hecho de alguno en particular). Los casos de causalidad difusa (en materia
ambiental o de productos defectuosos, por ejemplo) sólo pueden ser resueltos con arreglo a estos criterios de
probabilidad.
v. Pluralidad de causas:
(1) Pluralidad de responsables:
(a) Varios responsables:
(i) Por un mismo hecho: Son responsables solidariamente (2317). También existe solidaridad entre la
persona que según las reglas generales es responsable por el hecho de un 3° que está bajo su
dependencia o cuidado y el autor del hecho. Aunque los deberes de cuidado infringidos sean
diferentes, el hecho que genera la responsabilidad es el mismo. No resulta aplicable en materia
extracontractual la regla de contribución a la deuda del art. 1522 CC. Aquí sólo se establece una
norma especial, la del art. 2325 CC, sobre la responsabilidad por el hecho ajeno (la contribución
recae en el autor del daño, de modo que el 3° civilmente responsable tiene acción en su contra para
obtener el reembolso de lo pagado. El reembolso procede a condición de que el autor del daño sea
capaz, que no haya existido culpa personal de ese 3° civilmente responsable, y que éste no haya dado
una orden al autor del hecho que le debía obediencia). Para los demás casos, es posible idear dos
soluciones: Se reparte la deuda entre los coautores por partes iguales, o se distribuye entre éstos en
razón de la intensidad de su contribución a la consecuencia dañosa. Esta última solución parece
preferible.
(ii) Por hechos distintos: Como el autor de cada hecho ilícito debe responder de la totalidad del daño, y la
víctima en caso alguno puede obtener una indemnización que exceda el monto de los perjuicios
efectivamente sufridos, es necesario dividir la responsabilidad entre los autores de los diversos
hechos, en proporción a su participación en el daño. El efecto, en consecuencia, es análogo al del art.
2317 CC. Debe entenderse que la regla, también en estos casos, es la solidaridad, porque cada hecho
por separado es causa del daño, pero que los responsables deben contribuir a la reparación en
proporción a la intensidad de sus participaciones.
(iii) Cuando cada hecho individualmente es apto para producir el daño con independencia del otro hecho (causalidad
aditiva).
164
(2) Concurrencia de culpa de la víctima:

(a) Art. 2330 del CC: Compensación de culpas: Rebaja de la indemnización: “La apreciación del daño está
sujeta a reducción, si el que lo ha sufrido se expuso a él imprudentemente.” La razón subyacente a esta
norma es la “regla aquiliana” o “regla de responsabilidad por culpa” la que, de acuerdo al art. 2314 CC,
establece que el costo de un hecho dañoso debe ser soportado por aquél que lo causó mediando
negligencia y, en cualquier otro caso, por la víctima.
(i) Pero aún existiendo culpa de la víctima, si ésta no influye de manera alguna en la producción del
resultado no procede aplicar reducción proporcional de la indemnización. Tampoco procede tal
reducción cuando entre el hecho ilícito de la víctima y el daño no existe conexión de ilicitud.
Problema adicional: en los casos en que la víctima fallece y la acción es intentada por sus herederos.
Si actúan como herederos, procedería aplicar la reducción, toda vez que representan a la persona de
la víctima directa; pero si accionan a título personal, demandando la indemnización del daño que les
ha ocasionado la muerte de la víctima directa, no procedería la reducción, a menos que también se
hayan expuesto imprudentemente al daño cuyo resarcimiento reclaman, o que hayan aceptado la
herencia de la víctima directa, si la indemnización que se debía a ésta última estaba sujeta a
reducción. La distinción parece artificiosa, no se ve razón para que el 3° soporte toda la
responsabilidad si quien ejerce la acción es una persona distinta de la víctima directa fallecida.
(ii) Como causal de exención: La culpa de la víctima puede intervenir de tal modo en el nexo causal, que
el hecho ilícito inicial resulte insignificante y, en consecuencia, deje de ser considerado causa
determinante del daño.
(iii) Diferencia entre consentimiento y culpa de la víctima: La primera exonera de culpa, por lo tanto,
hace improcedente la indemnización de perjuicios; en cambio, la segunda hace procedente la
indemnización, pero susceptible de reducción (opera en la causalidad, sin eliminarla necesariamente).
vi. Exclusión de la causalidad por CF o FM: Al igual como ocurre en las obligaciones de medio, la ausencia de culpa
excluye la ilicitud; basta probar dicha ausencia para eliminar la responsabilidad. Por ello, la fuerza mayor no opera
en sede de culpa sino de causalidad, pues aunque haya intervenido un acto culpable, el daño no resulta atribuible a
ese acto él sino al CF o FM. Requisitos: Irresistible, imprevisible y externo a la esfera de acción del agente. Efectos:
Excluyen la causalidad, aún cuando haya intervenido la culpa de la víctima.
vii. Problemas: “En realidad, los problemas que plantea la causalidad en la práctica nacional son más bien
excepcionales. Estos problemas se presentan en materias tales como la determinación de la influencia causal de un
tercero que interviene en la producción del daño; la definición del rol atribuible a las predisposiciones de la víctima
o a su acción negligente; la obligación y la contribución a la deuda en caso de que varios agentes hayan provocado
el daño, etc.”98
2) CULPA EN LA REX:
a. POR EL HECHO PROPIO. ¿Existe una presunción general de culpa por el hecho propio? Discusión del art.
2329 CC: “Por regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado
por ésta”./ Son especialmente obligados a esta reparación:
1.º El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2.º El que remueve las losas de una acequia o cañería en calle o camino, sin las precauciones necesarias para que no
caigan los que por allí transitan de día o de noche;
3.º El que, obligado a la construcción o reparación de un acueducto o puente que atraviesa un camino lo tiene en
estado de causar daño a los que transitan por él.”
i. Inicialmente la doctrina y cierta jurisprudencia consideraron que el art. 2329 CC no era sino una repetición de la
norma del art. 2314 CC (“El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido daño a otro, es obligado a la indemnización;
sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o cuasidelito.”), cuya única peculiaridad consistía en citar
algunos ejemplos o casos de aplicación del principio general de responsabilidad por culpa.
ii. Meza Barros. El art. 2329 inc. 1º CC contiene el principio general de la culpa probada, mientras que el inc. 2º es
una enumeración de casos específicos en que rige una presunción de culpabilidad.
iii. Ducci. La norma establecía una presunción de culpabilidad cuando el daño proviene de actividades caracterizadas
por su peligrosidad y otras en que el daño no pueda ser sino atribuido a la acción del agente.
iv. Tapia. “Su utilización extensiva podría incluso, al menos teóricamente, generalizar la inversión de la carga de la
prueba a un extremo en que podría preguntar si no se trata en verdad de una vía para crear una regla general de
responsabilidad estricta. Así, pareciera preferible reservar esta supuesta presunción de responsabilidad para
actividades peligrosas, no sujetas a regímenes especiales, y en lo concerniente únicamente a ciertos deberes de
98 TAPIA. Ciento…, ob.cit., p. 58

165
“seguridad” del agente sobre algunas cosas, cuya lógica responde a las obligaciones de resultado del ámbito
contractual.”99
v. Alessandri. Señala que el artículo establece una presunción de culpabilidad cuando el daño proviene de un hecho
que, por su naturaleza o por las circunstancias en que se realizó, es susceptible de atribuirse a culpa o dolo del
agente (ej., se presume culpable un choque de trenes, pues los trenes deben movilizarse en condiciones de no
chocar). Se trata de circunstancias donde el nivel de riesgo creado es alto y se genera daño por no haberse tomado
los resguardos necesarios, siendo las máximas de la experiencia las que indican normalmente que dichas
situaciones ocurren por responsabilidad del agente. Sería una aplicación del principio res ipsa loquitur (“dejad que las
cosas hablen por sí mismas”). Argumentos:
(1) Punto de vista exegético: Son ilustrativos de la intención del legislador: i) La ubicación del art. 2329 CC,
inmediatamente después de las normas que establecen presunciones de culpabilidad por el hecho ajeno y por
el hecho de las cosas, y ii) el enunciado inicial de la norma, “por regla general todo daño...”. Todo parece
indicar que el legislador quiso establecer una regla de clausura del sistema de presunciones. Ésta es, por lo
demás, la única forma de dar sentido y utilidad a la disposición, pues de lo contrario habría que aceptar que se
trata de una innecesaria repetición de la regla del art. 2314 CC.
(2) Razones de texto: La norma no se refiere a todo daño “causado por” o “proveniente de” malicia o negligencia,
sino a todo daño que “pueda imputarse a” malicia o negligencia de otra persona. Este concepto, ilustrado por
los ejemplos del inc. 2º, se refiere a una conducta que por sí misma tiende naturalmente a ser negligente, aún
antes de prueba alguna. Es una referencia a un actuar que pueda ser calificado como descuidado y no a algo
que lo es. Un daño que de acuerdo a la experiencia pueda estimarse como debido a negligencia hace presumir
la culpabilidad, correspondiendo al inculpado descargarse probando su propia diligencia.
(1) Esta interpretación resulta coincidente también con la experiencia y la razón. Se atribuye en principio
responsabilidad a otro, cuando el sentido común y la experiencia indican que el daño provocado en tales
circunstancias usualmente se debe a culpa o dolo del que lo causa.
(2) Desde el punto de vista de la justicia correctiva, la presunción de culpa por el hecho propio se justifica porque
resulta a menudo el único camino para poder construir en la práctica la responsabilidad del autor del daño.
vi. La presunción del art. 2329 reconoce dos grupos de casos:
(1) Peligrosidad desproporcionada de la acción (ámbito de riesgo creado): Quien actúa en ámbitos
particularmente riesgosos, está obligado a adoptar resguardos extremos para evitar un accidente. Es por lo
mismo que muchos de los casos de responsabilidad estricta establecidos por ley tienen por antecedente la
peligrosidad natural de la actividad del agente./ Disparar un arma de fuego en condiciones que puede dañar a
otro es peligroso, porque el daño puede ser muy intenso y la acción usualmente se realiza en el sólo beneficio
de quien la ejerce.
(2) Aquellos en que las circunstancias indican prima facie que el daño ha sido causado por negligencia:
Control de las circunstancias y rol de la experiencia. Para que opere la presunción, es necesario que la cosa o
actividad haya estado bajo el control del demandado. Esto evita una prueba diabólica para la víctima. Además,
se requiere que el accidente sea de aquellos que en el curso ordinario de lo acontecimientos no ocurren en
ausencia de negligencia (ej. de derecho comparado: acreditado el daño y el defecto de un producto, se puede
presumir que la causa del daño fue ese defecto, y que éste se debió a la culpa del fabricante).
b. POR EL HECHO AJENO:

i. RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LOS INCAPACES: Menores y dementes.
(1) Art. 2319: “No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete años ni los dementes; pero serán responsables de los daños
causados por ellos las personas a cuyo cargo estén, si pudiere imputárseles negligencia./ Queda a la prudencia del juez determinar
si el menor de dieciséis años ha cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguirá la regla del inciso
anterior.” Responsabilidad por el hecho propio; es una responsabilidad personal y directa del que ejerce de
manera impropia el cuidado. No hay presunción; no se establece una excepción a la RG de la culpa probada.
(a) La responsabilidad civil recae sobre aquel de los padres que tiene a su cargo el cuidado personal del
incapaz. Si el incapaz está sujeto a guarda, la responsabilidad recae en el tutor o curador. Si el cuidado está
a cargo de una institución, la regla se le aplicará a la persona jurídica.
(b) “…se ha fallado que si una persona calificada de demente trabaja en un banco y en ejercicio de esa
función realiza operaciones que perjudican a terceros (sin que medie enriquecimiento para sí misma), no
cabe hacer responsable al banco bajo una presunción de culpabilidad (según los artículos 2320 y 2322),
sino que se debe probar la negligencia de la institución bancaria demandada. La prueba, sin embargo,
tendrá usualmente la forma de presunciones judiciales, porque del comportamiento del incapaz será
posible inferir la negligencia en la vigilancia o cuidado.”100
99 Ibíd., p. 52
166
(2) Art. 2321: Excepción a favor de 3° que sufren daños provocados por menores: “Los padres serán siempre
responsables de los delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos menores, y que conocidamente provengan de mala educación, o de
los hábitos viciosos que les han dejado adquirir.” Esta norma establece una presunción general de responsabilidad de
los padres por los delitos o cuasidelitos de sus hijos menores, que conocidamente provengan de su “mala
educación, o de los hábitos viciosos que les han dejado adquirir”. Ésta se aplica indistintamente respecto de
los hijos menores capaces e incapaces de delito civil. Algunos sostienen que sería una hipótesis de
responsabilidad estricta, lo que se descarta porque debe sopesarse la expresión “siempre” con la prueba de la
mala educación o de los hábitos viciosos.
ii. PRESUNCIONES DE CULPA POR EL HECHO AJENO

(1) Art. 2320 CC: “Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado”.
(a) Fundamento: Vínculo de autoridad o cuidado entre el guardián y el autor de daño. Aplicación general.
(b) Requisitos: (1) Que el dependiente haya incurrido en delito o cuasidelito y (2) Que exista una relación de
autoridad o cuidado entre el autor del daño y el 3° que resulta responsable./ “Ante todo, la presunción de
culpabilidad por el hecho ajeno tiene por antecedente un hecho culpable del autor del daño. en otras
palabras, para que un tercero pueda ser hecho responsable del acto del agente, este último debe ser
responsable de un delito o cuasidelito civil según las reglas generales. En consecuencia, la víctima debe
acreditar la concurrencia de todos los elementos de la responsabilidad civil (…).”101
(c) Casos del art. 2320 (ejemplar): (a) Los padres por el hecho de los hijos menores capaces a su cargo que
habitan en la misma casa (debe entenderse que se refiere a los padres que tienen el cuidado personal/ hijos menores
capaces), (b) Los guardadores por el hecho de los pupilos que viven bajo su dependencia y cuidado, (c) Los
jefes de colegio y escuelas por el hecho de sus discípulos, mientras estén bajo su cuidado, (d)
Responsabilidad artesano y empresario por el hecho de sus aprendices o dependientes, mientras estén
bajo su cuidado y (e) Situación de la mujer casada en sociedad conyugal (las indemnizaciones por sus
hechos ilícitos se pagan con cargo al haber social, sin perjuicio del derecho a recompensa; fuera del 2320).
(d) Otros casos: (a) Podría ser que en un mandato (relación contractual que usualmente no constituye
dependencia) se dé lugar a la responsabilidad presumida del mandante si el mandatario actúa siguiendo
sus instrucciones o estando permanentemente bajo su dependencia. Caso contrario ocurre con el
subcontratista, que difícilmente podrá ser considerado como dependiente. (b) Practicante de una empresa
(aunque no haya vínculo formal).
(2) Contribución a la deuda: La víctima puede accionar contra el autor del daño o del guardián, cada uno de los
cuales es responsable por su acto propio (se trata de 2 responsabilidades autónomas). Al no tratarse de un
daño proveniente del mismo hecho, técnicamente no existe solidaridad (2317), sin embargo lo cual, la víctima
puede demandar la totalidad del daño respecto de cualquier responsable, por lo que parece conveniente una
interpretación extensiva del art. 2317.
(a) Art. 2325 CC: Con todo, la citada disposición da opción al 3° civilmente responsable para ser
indemnizado sobre los bienes del agente directo del daño, siempre que: 1. Tuviera bienes. 2. Hubiere
perpetrado el daño, realizando un acto sin la orden de la persona a quien le debía obediencia. 3. Agente
directo fuese capaz.
(b) Cuando requerimos la culpa del 3° civilmente responsable, independiente de la culpa del agente directo,
¿estamos frente a responsabilidad por el hecho propio o por el hecho de un 3°?
(i) 2320: Al requerir culpa del 3° civilmente responsable, haría que fuera una responsabilidad por el
hecho propio.
(ii) 2325102: Dando la opción de repetir, apuntaría a que se trata de una responsabilidad por el hecho
ajeno.
iii. RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO POR EL HECHO DE SUS DEPENDIENTES103:

(1) Estatuto jurídico aplicable. El empresario responde tanto por su hecho propio, como por la culpa que le cabe
por el hecho de sus dependientes.
(2) Culpa presunta por el hecho de sus dependientes.

(a) Antecedentes legales.
(i) Art. 2320 inc. 1°: “Toda persona es responsable no sólo de sus propias acciones, sino del hecho de
aquellos que estuvieren a su cuidado”.
101 Ibíd., p. 176

102 Art. 2325 CC: “Las personas obligadas a la reparación de los daños causados por las que ellas depende, tendrán derecho para ser indemnizadas sobre los
bienes de éstas, si los hubiere, y si el que perpetró el daño lo hizo sin orden de la persona a quien debía obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito según el
artículo 2319.”
103 BARROS. Tratado…, ob.cit., pp. 180 y ss.
167
(ii) Art. 2320 inc. 4: “…los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o dependientes…”
(iii) Art. 2320 inc. 5: “Pero cesará la obligación de esas personas si con la autoridad y el cuidado que su
respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.”
(iv) Art. 2322: “Los amos responderán de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio de sus
respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya ejecutado a su vista./ Pero
no responderán de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones, si se probare que las han ejercido de un modo impropio que los amos no tenían medio de
prever o impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la
responsabilidad recaerá sobre dichos criados o sirvientes.”
(b) Diferencias entre el art. 2322 y el art. 2320 incisos 4 y 5: 1. Si bien el art. 2322 se refiere a la relación de
amos y criados, la jurisprudencia ha extendido su aplicación a toda relación de dependencia laboral. 2. El
2322 se refiere a la conducta del dependiente en ejercicio de sus funciones; el 2320-4, a los cometidos por
quienes están bajo el cuidado del empresario. 3. La excusa del 2322 exige probar que los criados o
sirvientes han ejercido sus funciones “de un modo impropio que los amos no tenían medio de prever o
impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente”; el 2320-4 funda su excusa en la
imposibilidad de evitar el resultado empleando el cuidado y autoridad que le confiere su calidad de
empresario.
(i) Si bien en el pasado se discutió sobre el diferente alcance de las disposiciones, hoy se asimilan,
exigiéndose que el daño se haya producido en el marco de una relación que permita inferir la
responsabilidad del empresario y cuya excusa de diligencia sólo resulta admisible si le ha sido
imposible evitar el daño ejerciendo el cuidado y autoridad debidos.
(c) Requisitos de la presunción.
(i) Que exista una relación de cuidado o dependencia entre el autor del daño y el empresario: El criterio es que haya
capacidad de impartir órdenes o instrucciones a otro. La situación más típica es la del contrato de
trabajo, aunque basta la relación de hecho que autorice a uno a controlar la conducta del otro por
instrucciones (diferencia entre ser abogado que trabaja en una empresa o que se le contrate sólo para
que asesore en un negocio).
(ii) Que el daño sea ocasionado en el ámbito de la dependencia o del ejercicio de las funciones del dependiente: La
jurisprudencia ha estimado suficiente que el hecho se cometa con ocasión del desempeño de sus
funciones (se falló que el empresario es responsable de los hurtos efectuados por el dependiente a
terceros visitantes del establecimiento, porque fueron hechos ocurridos con ocasión de la prestación
de su servicio). El límite está dado por los daños causados por el dependiente mientras se dirige a su
trabajo o cuando realiza actividades inconexas a él.
(iii) Que el dependiente haya incurrido en un delito o cuasidelito civil: La víctima debe acreditar la existencia del
hecho culpable, el daño y la relación causal. Pero siendo una difícil tarea la identificación del
dependiente o del hecho preciso que ocasionaron el daño dentro de sistemas productivos cada vez
más complejos, la doctrina y la jurisprudencia han introducido los conceptos de “culpa anónima” y
“culpa organizacional”.
1. Culpa organizacional: No es necesario determinar al agente concreto que provocó el
accidente ni hacer un juicio de valor sobre su conducta. Con todo, esta hipótesis parece más ser
un medio argumental para dar por establecida la responsabilidad de la entidad empresarial por el
hecho propio, y no una por el hecho ajeno, la que supone la individualización del agente del
daño,
2. Culpa anónima: Inequívocamente hubo un dependiente que incurrió en negligencia, aunque al
demandante le sea imposible individualizarlo. Ésta sí se trataría de una responsabilidad por el
hecho ajeno.
(d) Descarga de la presunción. Se trata de una presunción simplemente legal, por lo que puede ser
desvirtuada mediante prueba en contrario. RG: Art 2320: 3° debe acreditar que aún con la autoridad y el
cuidado que su calidad les confiere o prescribe, no hubieren podido impedir el hecho. Art. 2322: Se debe
probar que los criados y sirvientes han ejercido sus funciones de un modo impropio “que los amos no
tenían modo de prever o impedir, empleando el cuidado ordinario y la autoridad competente”. La
jurisprudencia la ha acercado a la responsabilidad vicaria (ampliación de las hipótesis de dependencia y
estricto juzgamiento de las excusas para desvirtuar la presunción), exigiendo actos positivos y concretos
dirigidos a impedir el hecho culpable, además de que se muestre que aun empleándose el cuidado debido
no se habría podido impedir el accidente, haciendo que en la práctica sólo se pueda eximir probando caso
fortuito./ La judicatura ocupa ambas normas indistintamente.
(e) Efecto y contribución a la deuda. La responsabilidad por el hecho ajeno da lugar a 2 responsabilidades,
que tienen por antecedente la propia culpa: La del dependiente que ha provocado el daño por su culpa y
la del empresario, que responde por culpa presumida. En principio, la víctima podrá demanda al
empresario, al dependiente o ambos. Situaciones: (a) Si bien el dependiente infringió un deber de cuidado,
168
si el empresario no estableció los controles adecuados para evitar o impedir el error, ello es imputable
causalmente a la culpa del empresario (hecho propio), por lo que no se podría accionar contra el
dependiente. En tal caso, NO sería aplicable la norma del 2325 que regula la contribución a la deuda,
porque parte del supuesto que la culpa radica en el dependiente y que el 3° civilmente responsable es sólo
garante frente a la víctima. (b) Podría ocurrir que la culpa del dependiente excluya causalmente la del
empresario (ej., si el dependiente defrauda a un 3° en ejercicio de una función); éste tendrá una acción de
restitución total de lo pagado a la víctima en contra del autor del daño. (c) Puede ser que cada uno
responda proporcionalmente a su participación. Para ello basta aplicar extensivamente los principios de la
solidaridad.
(3) Culpa por el hecho propio del empresario.

(a) Principio. En este caso, la responsabilidad se funda en los arts. 2314 y 2329 CC.
(b) Responsabilidad civil y penal del empresario organizado como persona jurídica: (1) Responden sólo
civilmente, (2) Por el hecho propio: Cuando el hecho ilícito ha sido cometido por un órgano en ejercicio
de sus funciones, (3) Responsabilidad por el hecho ajeno: Responde por el hecho de sus dependientes.
(c) Responsabilidad por actos de órganos y representantes. Se ha sostenido que responde como hecho
propio del ilícito que ha sido cometido por un órgano en el ejercicio de sus funciones.
(i) Órgano: La PJ actúa por medio de sus órganos, compuestos de personas naturales, cuya actuación
lícita e ilícita debe ser tenida por hecho de ella. Son órganos sociales: Asamblea de socios de una
corporación, junta de accionistas de una SA y, en general, todas las personas naturales que actuando
en forma individual o colectiva, están dotadas por la ley o los estatutos de poder de decisión, como
ocurre con la junta de accionistas, el directorio y el gerente de una SA./ La PJ resulta obligada y es
responsable por la actuación de sus órganos, con prescindencia de si éstos han actuado en el marco
del objeto social o sus atribuciones. Pero un principio como éste resulta muy estricto en caso de
organizaciones complejas, limitando injustamente la responsabilidad por el hecho propio del
empresario, por lo que la doctrina ha tendido a extender la noción de órgano a todas aquellas
personas dotadas permanentemente o determinantemente de poder de representación, es decir,
facultadas para expresar la voluntad de la PJ.
(d) Culpa en la organización. Los órganos y representantes de la PJ pueden causar daños a 3° mediante sus
acuerdos o decisiones, o en razón de la deficiente adopción de medidas organizativas requeridas para
evitar los riesgos de accidentes.
(i) La culpa en la organización supone que la conducta empresarial, valorada como un proceso, infringe
inequívocamente un deber de cuidado, aunque no resulte posible determinar cuál fue el elemento
concreto de ese proceso que fue determinante en la ocurrencia del daño. La culpa se manifiesta en
que la dirección de la empresa haya omitido establecer los dispositivos organizacionales que la
diligencia exige para evitar daños a 3°. Es por esto que, a diferencia de la culpa por el hecho del
dependiente, la culpa en la organización no requiere ser localizada en un agente específico, sino
directamente en la función.
(ii) Casos típicos en donde queda claro que se ha omitido una precaución, cuya determinación precisa
resulta imposible, es en materia ambiental, de productos defectuosos y en la descoordinación en el
funcionamiento de hospitales y clínicas.
(iii) La jurisprudencia chilena ha tendido a construir la responsabilidad del empresario por el hecho
propio empleando estos criterios.
(iv) Delimitación con los demás tipos de responsabilidades:
1. Presunción de culpa por el hecho del dependiente: Supone probar determinadamente la
negligencia de un trabajador; la culpa en la organización, en cambio, invoca la culpa personal del
empresario por el mal funcionamiento del servicio o de la instalación que ha generado el daño.
2. Responsabilidad estricta u objetiva: Se basa en la relación causal entre el hecho ilícito y el daño;
la culpa en la organización, en cambio, requiere un juicio de valor acerca de procesos
empresariales debidamente individualizados. La carga de probar que ha cumplido con su
función en la organización de los recursos humanos, técnicos y físicos, le corresponde al
demandante, a menos que opere una presunción por el hecho propio (2329).
(v) Prueba: Reglas probatorias generales. Si se dan las circunstancias, podrá aplicarse una presunción de
culpabilidad por el hecho propio (2329); ello ocurre especialmente en los casos en que el empresario
tenga control del riesgo y el daño, de manera que la experiencia permita estimar prima facie que el
daño se debió a una negligencia en la organización, como ocurriría si se prueba que una infección
postoperatoria se debió a la esterilización defectuosa del instrumental quirúrgico proporcionado por
la clínica u hospital.
(vi) Responsabilidad personal de quienes actúan como órganos o representantes: Pese a que la
responsabilidad de la PJ por el hecho de sus órganos da lugar a una responsabilidad por el hecho
169
propio, nada obsta para que el 3° afectado por la decisión pueda actuar contra quienes la tomaron.
Por lo general, esta responsabilidad no se transmite a quienes conforman sus órganos de gobierno y
administración, salvo que les sea imputable personalmente un ilícito. Podrán tener acción de
reembolso contra la PJ si fundamentan que actuaron en pos del mejor interés social.
(4) Responsabilidad en grupos de sociedades.

(a) Relaciones internas del controlador con la sociedad: Es deber de los administradores atender
exclusivamente al interés de la sociedad. El contrato de sociedad les impone deberes básicos de lealtad,
obligándolos de buena fe a no confundir el interés propio con el de la sociedad controlada./ No se puede
usar una posición de poder para obtener beneficios a costa del mandante.
(b) Responsabilidad contractual del controlador por la insolvencia de una sociedad: “Según el principio
asentado en materia contractual, es lícita la separación de sociedades jurídicamente autónomas al interior
de un grupo empresarial. Con ello se cumple el fin de favorecer emprendimientos con un riesgo limitado
a los aportes. (…) La limitación de responsabilidad al monto de los aportes hace radicar en los terceros
que contratan con la sociedad, y no en sus socios o accionistas, el riesgo de insolvencia. Si el patrimonio
social les parece riesgoso, esos terceros pueden condicionar la celebración del contrato al otorgamiento
de garantías personales o reales. A falta de garantías personales, los terceros contratan en plena
consideración de que la limitación de responsabilidad les impide accionar contra los socios, accionistas o
administradores de la sociedad obligada.” Frente a esto, los sistemas jurídicos han diseñado correctivos,
como ocurre con la “teoría del levantamiento del velo” 104
(c) Responsabilidad extracontractual por hechos de la sociedad controlada: “…en materia extracontractual
no es necesario descorrer el velo de la personalidad jurídica, porque no se trata de pasar por sobre el
principio de relatividad del contrato, haciendo responsable al controlador de obligaciones contractuales
de la sociedad controlada, sino de un responsabilidad por el hecho propio del controlador.” 105
c. POR EL HECHO DE LAS COSAS: Existen sólo presunciones específicas106. Tras ellas existe una presunción de
culpabilidad del hecho del dueño o custodio de la cosa, de modo que éste podrá exculparse probando su propia
diligencia, lo que no sucede en los casos de responsabilidad estricta.
i. Régimen general de responsabilidad: Culpa probada.
ii. Presunciones de culpa:

(1) Daño por el hecho de animales: 2326: El dueño de un animal responde por los daños causados por el
animal, aún luego de soltado o extraviado, salvo que la soltura, extravío o daño no pueda imputarse a culpa
del dueño o del dependiente encargado de la guarda o servicio del animal. Se aplica de igual forma a todo
quien se sirve de animal ajeno (deja a salvo su acción contra el dueño, si el daño sobreviene por una calidad o
vicio del animal, que el dueño con mediana prudencia debió conocer y no dio conocimiento).
(i) La víctima podrá accionar tanto contra el dueño como contra aquél que se sirve del animal, pues ambos responden
solidariamente, sin perjuicio de la acción de reembolso.
(2) Daño por ruina de edificio: 2323: 1. Se debe acreditar el dominio del demandado. 2. Estar en presencia de
un edificio aún en construcción. 3. Existencia de ruina del edificio, que no tenga su origen en un vicio de la
construcción (en ese caso, se aplica la regla 3° del art. 2003107). 4. Omisión de las debidas reparaciones o por
haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia. 5. No encontrarse en la situación del
934: denuncia de obra ruinosa.
(i) Excepción al 2317: La indemnización de divide según las cuotas en el dominio.
iii. Responsabilidad estricta:

(1) Daño por el hecho de animales: 2327: El daño causado por animal fiero, de que no se reporta utilidad para
la guarda o servicio de un predio, será siempre imputable al que lo tenga, y si alegare que no le fue posible
evitar el daño, no será oído. Basta tenencia/ Sólo cabría exoneración por el hecho de la víctima.
(2) Daño por caída de objetos desde la parte superior de un edificio: 2328: Daño causado por una cosa que
cae o se arroja de la parte superior de un edificio, es imputable a todas las personas que habitan la misma
parte del edificio. Se entiende que es responsabilidad estricta porque no queda claro cuál es la prueba de diligencia que podría
104 Ibíd., p. 206. Véase supra “Persona Jurídica” en “Persona”.

105 Ibíd., p. 210
106 En el derecho francés, en cambio, existe una regla general de que se responde por el hecho de las cosas que se tienen bajo custodia. Se trata de una
responsabilidad estricta.
107 Art. 2003 regla 3° CC: El constructor responde por vicios de la construcción, del suelo y de los materiales procurados por él. NO responde por vicios de los
materiales provistos por el dueño, a menos que el vicio sea de aquellos que el constructor debió conocer en razón de su oficio o que conociéndolo no haya dado
aviso oportuno.
170
servir como excusa suficiente, admitiendo como excusa sólo la fuerza mayor. Alessandri y Corral estiman que se trata de
responsabilidad por culpa presumida.
(i) Excepción al 2317: La indemnización de divide entre ellas.
(ii) Se exonerarán los que prueben que el hecho se debe a culpa o dolo de alguna persona exclusivamente.
(iii) Además, el ordenamiento regla la responsabilidad contra el constructor (2003), de los profesionales y el primer
vendedor (Ley de urbanismo y construcciones) y la de las municipalidades (Ley de municipalidades).
(iv) Acciones: (a) Pública preventiva: para que se remuevan de la parte superior de un edificio u otro paraje
elevado objetos que amenacen caída y daño, contra el dueño, arrendatario o cualquier persona a
quien pertenezca la cosa o se sirva de ella (inc. 2°). (b) Reparatoria: Indemnización.
iv. Forma de responder: De forma general, salvo en caso de ruina de edificio que pertenece a dos o más personas pro
indiviso (según su cuota de dominio), o en la caída de objetos de la parte superior de un edificio: En ambos se trata
de una obligación simplemente conjunta entre todos los habitantes del lugar.
III. RESPONSABILIDAD ESTRICTA.
1) Regla de responsabilidad estricta: Asigna los costos del accidente a quien lo causó, prescindiendo de que haya mediado
culpa o dolo. Por ello, es el nexo causal el que permite asignar los costos del accidente y no ya la culpa de quien lo produjo.
a. La responsabilidad estricta tiene como antecedente el riesgo creado por una cierta actividad, no la culpa en que
se haya incurrido en su ejecución. Basta que el daño se produzca en el ámbito de la actividad. En este sentido,
se parece a las obligaciones de garantía del derecho contractual.
b. Se trata de un régimen especial y, como tal, de derecho estricto. Su fuente es la ley.
2) Denominación: Responsabilidad estricta, objetiva o por riesgo.
a. No se opone a responsabilidad subjetiva: La responsabilidad por culpa es también objetiva. La denominación
que más se ajusta a la naturaleza de esta especie de responsabilidad es responsabilidad estricta o por riesgo.
3) Fundamentos: Prevención, porque pone los riesgos de cargo de quien está en mejor posición para evitar el daño,
operando también como un incentivo para invertir en actividades riesgosas y para contratar seguros de responsabilidad.
Justicia, porque obliga a aquél que se beneficia con la actividad. Además, permite la internalización del costo de los
accidentes en el precio de los bienes y servicios, haciendo que se distribuya entre todos los que se encuentran expuestos al
daño.
4) Elementos: 1. Acción u omisión. 2. Nexo causal (determinante). 3. Daño.
5) Tipos:
a. Causalidad como elemento fundamental: Actúa como un elemento de control, evitando la extensión
ilimitada de la responsabilidad civil. Por ello, la causalidad está especialmente determinada por el fin protector
de la norma de responsabilidad estricta.
i. Sólo se exige causalidad: Art. 2327 y 2328 CC.
ii. Se exigen requisitos adicionales: Responsabilidad del propietario de un vehículo motorizado, quien
sólo responde de los daños causados por culpa del conductor, y que puede excusarse alegando que el
vehículo ha sido tomado contra su voluntad.
b. Responsabilidad estricta calificada: Exige que el daño provenga de un vicio, defecto o falta objetiva de la
cosa entregada o del servicio (no basta la sola relación causal). Es distinta de la responsabilidad por culpa,
pues no admite excusa de un actuar diligente. La responsabilidad estricta calificada importa comparar la
calidad de una cosa o servicio prestado, con el estándar de calidad que el público tiene derecho a esperar. Para
darla por establecida es necesario demostrar la existencia de un defecto, con prescindencia de la acción u
omisión, y sólo habrá responsabilidad por los daños que resulten atribuibles a ese defecto. En consecuencia, a
los jueces les bastará con constatar que el auto tenía un defecto de fabricación que provocó el accidente, o que
el alimento no estaba debidamente inmunizado, siendo indiferente si hubo una eventual negligencia en el
proceso de fabricación.
6) Excusa de FM o CF: Las reglas de responsabilidad estricta son formuladas de modo que cubren todo daño que provenga
del peligro creado por la naturaleza de la actividad respectiva, aunque haya intervenido una causa ajena, incluso de carácter
insuperable. En consecuencia, estas reglas usualmente excluyen la excusa fundada en hipótesis de FM o CF. Es por eso que
la propia ley se encarga de establecer expresamente los casos en que dichas excusas son admisibles.
7) Fronteras entre la responsabilidad por culpa y la estricta: La mayor dificultad es estratégica. En principio, los riesgos
judiciales pertenecen a la víctima, pues es ella la que tiene la carga argumental y la probatoria. “La responsabilidad por culpa
conoce desde antiguo el correctivo de las presunciones de culpabilidad del autor del daño, cuyo efecto es invertir la
posición estratégica de las partes en beneficio de la víctima. En la medida que bajo presunciones de culpa o de causalidad
es el autor del daño quien asume la carga y el riesgo probatorio, el efecto suele no ser muy diferente al de la responsabilidad
estricta. En efecto, especialmente cuando se trata de procesos complejos (como la fabricación de un producto
defectuoso=, la excusa de diligencia suele ser tan difícil como la prueba de la negligencia, porque los tribunales usualmente
exigen que se muestre con precisión cómo el accidente llegó a ocurrir a pesar de haberse empleado el debido cuidado. En
el fondo, la carga de la prueba de la diligencia suele devenir en mostrar que el daño se produjo a consecuencia de un hecho
171
que no guarda relación alguna con le ámbito de cuidado del presuntamente responsable. La diferencia con la
responsabilidad estricta radica, sin embargo, en que esta excusa, por difícil que sea su prueba, es admisible en el caso de la
presunción de culpa."108
8) Casos en el derecho chileno: (1) Animales fieros. (2) Caída de cosas de la parte superior de un edificio. (3) Accidentes del
trabajo. (4) Daños ocasionados por el conductor de un vehículo motorizado. (5) Explotador de aeronaves por daños
ocasionados en casos de accidentes aéreos (3° en la superficie a consecuencia de la aeronave en vuelo o la caída de todo o
parte de una aeronave), (6) Aplicación de plaguicidas. (7) Derrames de hidrocarburos (8) Daños nucleares, (9) Daños en la
facultad de catar y cavar.
IV. RESPONSABILIDAD POR ILÍCITOS PRECONTRACTUALES
1) Ámbito de responsabilidad precontractual. Lo que ocurre en esta etapa es relevante desde la perspectiva de los vicios
del consentimiento, que dan lugar a la rescisión del contrato porque precisamente no existe una genuina intención de
obligarse.
a. Grupos en que pueden ordenarse los deberes precontractuales:
i. Deberes de protección o seguridad: Integridad corporal y de la propiedad de la contraparte (ej., control
de riesgos de accidentes que puedan sufrir los visitantes de un local comercial).
ii. Deberes de lealtad: Llevar adelante las negociaciones de BF, es decir, con el propósito de celebrar el
contrato. Supone deberes de cuidado al terminar la negociación, cuando se ha creado en la contraparte la
confianza de que se celebrará el contrato.
iii. Deberes de información: Ej., de la cosa o servicio objeto del contrato, o de la terminación de la
negociación.
iv. Deberes para evitar la ineficacia del acto: Porque la nulidad que es atribuible a culpa o dolo de la
contraparte da lugar a responsabilidad.
2) Naturaleza jurídica: Existe discusión doctrinal acerca de qué estatuto se aplicaría. (i) Ihering: Responsabilidad contractual
por existir un germen de contrato. (ii) Alessandri: Se aplicaría el estatuto contractual por ser de aplicación general. (iii)
Barros/Pizarro: Si bien mientras no haya consentimiento, no nacen obligaciones contractuales para las partes (1445, 1545),
sí surgen durante la negociación deberes de cuidado (impuestos por el derecho, no por la convención). Además, el estatuto
supletorio es el de REX, dado que la natural relación de los hombres no es contractual. De todas formas, a pesar de la
naturaleza de REX, la responsabilidad por incumplimiento de deberes de cuidado durante la negociación o conclusión de
un contrato, presenta analogías con la responsabilidad contractual, en atención a la relación negocial que surge con ocasión
de las tratativas contractuales, dando lugar a deberes de cooperación y lealtad. No se trata de los deberes de cuidado que se
tiene respecto de extraños absolutos. Si bien no existe consentimiento perfeccionado, ni hay deber jurídico de concluir
positivamente la negociación, existe un contacto negocial que impone deberes de lealtad, protección y diligencia para
evitar daños a la contra parte, además de evitar la ineficacia del acto (en este caso, el antecedente no será jamás el mero
hecho que el contrato no llegue a celebrase, sino que la hipótesis de que una parte ha abusado de la confianza de la
otra parte, infligiéndole daño).
3) Principios en pugna: Autonomía de la voluntad, BF, confianza.
4) Período que comprende: Negociación del contrato, momento de convenirlo o con ocasión de la ruptura de las
negociaciones.
5) Perjuicios indemnizables: Lo que se indemniza son lo gastos de la negociación y lo perdido a consecuencia de la
confianza puesta en que el contrato efectivamente se celebraría. a) Excluye lucro cesante (sí incluiría el “lucro cesante negativo”,
esto es, las oportunidades de negociación perdidas, y no lo que podría haber ganado con su celebración). b) Incluye daño emergente. c) Se
puede pedir indemnización por pérdida de una oportunidad.
6) Responsabilidad por ruptura de negociaciones. Por RG, cada parte puede poner término unilateral a la negociación,
sin que ello esté sometido a justificación alguna (la libertad de contratar supone en su sentido negativo que las partes
permanecen libres de toda obligación mientras no hayan celebrado un contrato válido y ejecutable).
- Sin embargo, el hecho de que una parte pueda actuar de un modo abusivo o deshonesto durante las negociaciones,
causando daños a la otra parte, es lo que explica que la facultad de entablar negociaciones libremente no puede ser
ilimitada. En este sentido, la prerrogativa que se reconoce a las partes de poner término a las negociaciones
contractuales encuentra su límite en el desarrollo de conductas de mala fe que pueden traducirse en la lesión de
las expectativas razonables desarrolladas por la otra parte durante el curso de la negociación. Por lo mismo, el
objeto de la acción no será restringir la libertad de celebrar o no el contrato, sino que la reparación de los daños que se
sigan de haber abusado de la confianza creada o alimentada en la contraparte.
- ¿Quién debe soportar el daño derivado de la frustración de las negociaciones? Al respecto existen 2 posiciones: (1) Por
una parte, en la tradición liberal se considera que la imposición de responsabilidad por ruptura de las negociaciones
constituye una limitación innecesaria a la libertad contractual en su dimensión negativa, que no sólo atenta contra la
noción misma de contrato, sino que además puede generar un efecto indeseable al desincentivar a las partes a entrar en

172
negociaciones (Alessandri). (2) En cambio, otra doctrina considera que la inobservancia del deber de BF que debe
presidir los actos preparatorios de un contrato justifica el establecimiento de un límite a la libertad contractual de las
partes negociadoras, mediante la sanción de los comportamientos contrarios a la buena fe.
- El CC no atribuye carácter vinculante a las negociaciones contractuales ni contempla normas de aplicación general a los
contratos preliminares o preparatorios, salvo el contrato de promesa (art. 1554). Por esta vía, nuestros tribunales se han
resistido a admitir la existencia de obligaciones entre las partes negociadoras en la medida en que no se acredite la
concurrencia de los requisitos establecidos para el contrato de promesa, porque a la luz de la norma citada, puede
observarse que la regla general es que la promesa no produzca efecto alguno.
- Ante este vacío legal, la doctrina ha calificado los supuestos contemplados en los arts. 98 y 100 CCom como hipótesis
de responsabilidad precontractual.
o Art. 98. “La propuesta hecha por escrito deberá ser aceptada o desechada dentro de veinticuatro horas, si la
persona a quien se ha dirigido residiere en el mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere
en otro diverso./ Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendrá por no hecha, aun cuando hubiere
sido aceptada./ En caso de aceptación extemporánea, el proponente será obligado, bajo
responsabilidad de daños y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractación.”
o Art. 100. “La retractación tempestiva impone al proponente la obligación de indemnizar los gastos que
la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daños y perjuicios que hubiere
sufrido./ Sin embargo, el proponente podrá exonerarse de la obligación de indemnizar, cumpliendo el
contrato propuesto.”
- Algunos autores han defendido la aplicación extensiva de estas normas a otros supuestos de comportamiento indebido
en la etapa precontractual. Sin embargo, esta línea argumentativa ignora que los casos de aceptación extemporánea y
retractación tempestiva de la oferta suponen que al menos una de las partes negociadoras ha efectuado una
manifestación de voluntad precisa y concreta de celebrar un contrato.
- Otro sector de la doctrina ha señalado que a partir de dichos supuestos más bien pueden extraerse criterios válidos para
determinar si estamos ante una hipótesis de responsabilidad precontractual.
- Por su parte, la jurisprudencia ha admitido la procedencia de responsabilidad precontractual por el comportamiento
impropio que uno de los negociantes puede manifestar en la fase de preparación de los contratos, aunque de manera
excepcional ha llegado a imponer la obligación de compensar los daños causados a quien ha sido víctima de la
interrupción injustificada de un proceso de negociación contractual. 109
- En este sentido, se advierte tanto en la doctrina como en el pronunciamiento de nuestros tribunales que la admisión de
responsabilidad precontractual es de carácter excepcional. Sobre este punto, el profesor Barros ha dicho que por RG,
cada parte puede poner término unilateralmente a la negociación, y que la responsabilidad por ruptura en las
negociaciones se limita a las hipótesis en que una parte ha abusado de la confianza de su contraparte, infligiéndole
daño. 110
- Criterios de atribución:
a. Abuso del derecho: Se considera que incurre en un abuso de su derecho a poner término unilateralmente a
las negociaciones contractuales, quien lo hace en forma abrupta e injustificada, causando con ello daños a las
parte que se encontraba interesada en la conclusión del acuerdo proyectado.
b. Doctrina de los actos propios: Incurre en un comportamiento contradictorio quien pone término a un
proceso de negociaciones contractuales sin motivo alguno, después de haber suscitado en la otra parte la
impresión de que la realización del contrato era segura. Al respecto, Barros ha dicho que la ruptura
injustificada puede configurarse como un supuesto de abuso de derecho por contradicción con los actos
propios.111
c. Contravención al principio de buena fe: Bajo esta concepción, algunos autores consideran como ilícito
cualquier comportamiento ocurrido en la fase de preparación del contrato y que pueda calificarse como
contrario al deber de corrección y lealtad que deben observar quienes se involucran en un proceso de
negociación contractual.
d. Infracción al deber de cuidado que deben observar las partes en la etapa de formación del contrato:
Desde esta perspectiva, lo que se reprocha a quien interrumpe un proceso de negociaciones avanzadas es el
hecho de haber causado un daño a la parte que se encontraba interesada en concluir el contrato proyectado,
en forma dolosa o negligente, violando el deber de no causar daños imputablemente a otro. En este sentido,
109 Así se ha resuelto que incurre en una conducta ilícita la empresa que, sin comunicar a la otra que negociaba a la vez con una 3°, se retira en avanzada etapa de
las negociaciones, debe reparar los perjuicios que ha causado con este retiro, consistentes en los gastos efectuados por la actora, respecto de los cuales ha existido
un asentimiento para que los hiciera, atendidos los términos en que se llevaban las tratativas (Sentencia dictada con fecha 5 de junio de 1996 por la I. Corte de
Apelaciones de Concepción).
110 Negociación fraudulenta. Es la que se lleva a cabo sin el propósito de celebrar contrato alguno. El fin más evidente es impedir que la contraparte contrate con
un 3°, de modo de obtener una ventaja, ya sea respecto del 3° o de la contraparte.

Grave desconsideración de la confianza creada en la celebración del contrato. “…la responsabilidad requiere, además de la confianza creada en que la
negociación ya muy avanzada terminará exitosamente, que la ruptura carezca de todo fundamento plausible o razón legítima, resultando brutal y unilateral.” (BARROS.
Tratado…, ob.cit., p. 1011). Por el contrario, sí sería legítimo cuando la parte que se retracta haya sido porque recibió una mejor oferta de un 3°.
111 Véase supra “Relación jurídica” en “Teoría de la Ley”.
173
se considera dolosa la conducta de quien entra en negociaciones con el único fin de dañar a su contraparte,
con el objetivo de disuadirla de negociar con otros individuos o para obtener la revelación de determinados
secretos o informaciones confidenciales en el curso de los tratos contractuales. De igual modo, puede
estimarse dolosa la actitud de quien prolonga indebidamente las negociaciones, induciendo a su contraparte a
efectuar gastos e inversiones por confianza, perdiendo el costo de oportunidad de negociar con otros.
7) Responsabilidad por infracción a deberes de seguridad. Ej., si un cliente sufre un accidente en una tienda porque un
dependiente deja caer un objeto pesado; si el interesado en comprar un auto lo choca debido a su imprudencia.
8) Responsabilidad por infracción a deberes de información. 112

- Se planteó el siguiente caso: Una mujer vende unas fotografías en una venta de garage. El comprador, quien se da
cuenta de que fueron tomadas por alguien famoso, las compra a un bajo precio. Luego las revende. Tiempo después la
vendedora conoce del origen de las fotografías ¿Tenía efectivamente el comprador un deber de información para con la
vendedora?; si hoy en día la información es un bien de mercado, ¿debo compartirla con la parte contraria, si invertí en
ella? ¿Qué hay con la diligencia de quien no se informa?
- Más compleja es la cuestión del efecto que debe asignarse a la culpa de la víctima en su propia decisión. En el régimen
general de responsabilidad la exposición imprudente de la víctima constituye un criterio de reducción de la
indemnización (art. 2330), y todo indica que esta regla se aplica también al ámbito precontractual. En efecto, durante la
negociación de un contrato existe una razonable expectativa de que cada parte cautelará sus propios intereses, de modo
que hay un cúmulo de información cuya ignorancia no es excusable.
- “La información suele ser un bien económico, que posee valor para quien se aprovecha de ella en exclusividad. Puede
ocurrir que esta información resulte de estudios o inversiones de quien la obtiene. En el caso, por ejemplo, de quien
investiga el potencial uso agrícola de tierras hasta entonces infértiles o invierte en el conocimiento de las preferencias de
la gente en diversos mercados; lo justo y eficiente es que ese esfuerzo sea aprovechado por quien lo realiza, porque
admitir la apropiación es un retribución a un esfuerzo que la contraparte o ha efectuado y es un incentivo para obtener
información socialmente valiosa. Por eso, no se puede establecer un principio general que obligue a entregar a la otra
parte toda la información relevante de la que ésta carece; la pregunta se refiere, por el contrario, a cuál información
debe ser compartida con la contraparte (en el caso de negociaciones cara a cara) y con el público en general (tratándose
de bienes o servicios de oferta masiva).”113
- “…la responsabilidad por omitir información acerca de un hecho que es importante en la decisión de negocios de la
contraparte sólo nace si el demandado tenía un deber positivo de información, el cual tendrá que estar especialmente
justificado, pues la negociación contractual parte del supuesto de que cada parte cautela su propio interés. En presencia
de un deber legal o de buena fe de informar, la omisión de entregar información por la parte que la conocía o debía
conocerla puede ser entendida como fraude. Por eso, la responsabilidad por dolo por reticencia siempre supone que se
haya infringido una regla que obligue a informar. Esta regla, como es usual en los deberes de cuidado, puede o no
haber sido establecida por la autoridad.”114
- “La definición en concreto de ese deber supone considerar los aspectos económicos y las expectativas de confianza que
son fundamento general de los deberes de cuidado (…); ello explica también que el umbral de la responsabilidad esté
dado por la mala fe y no por la mera negligencia.”115
- Principales hipótesis en que la BF en la negociación impone deberes de cuidado116:
1. Deberes respecto de información que no tienen costo de adquisición y es esencial para el negocio.
Vicios redhibitorios: “El principio que se infiere de estas normas puede ser generalizado por analogía: la parte
que tiene un estrecho conocimiento de la cosa o actividad objeto del contrato en razón de estar bajo su propia
esfera de control, está obligada a informar sobre hechos esenciales para la decisión de la contraparte, a menos
que esta última le resulte exigible, por razones de equidad o de utilidad, que iguale por su propios medios esta
asimetría de información. Desde el punto de vista de la buena fe, la contraparte tiene la expectativa normativa
de que será informada de aspectos esenciales de la cosa o del servicio que puede esperarse sean conocidos del
vendedor o proveedor; desde un punto de vista económico, el deber de información se justifica porque quienes
la poseen son las fuentes menos costosas y a la mano para proveerla. Bajo estas circunstancias, la omisión por
quien conocía o debía conocer la información relevante constituye dolo por reticencia, que da lugar a la acción de
responsabilidad por los daños provocados.”117
2. Deberes especiales de información en relaciones fiduciaras y con expertos: Se trata de cualquier relación
fiduciaria formal (como entre socios) o material (como en aquellas que involucran expertos). La contraparte
tiene la legítima expectativa de obtener una particular colaboración de la parte que tiene el deber.
112 Ideas tomadas del texto “Declaraciones y silencios en el ámbito precontractual” de David Núñez y del Tratado de REX de Enrique Barros.
113 Barros. Tratado…, ob.cit., p. 1016
114 Ibíd., p. 1017
115 Ibíd., p. 1018
116 Ibíd., pp. 1018 y ss.
117 Ibíd., p. 1020
174
3. Deberes de información en contratos masivos de consumidores e inversionistas: “Las razones para

establecer esta protección se relacionan con el aumento de bienestar que produce el funcionamiento fluido e
informado de los mercados y con las expectativas de confianza que el público tiene respecto de los oferentes
especializados. Las normas que establecen deberes generales de información tienen el efecto de transformarla en
un bien público.” 118
4. Deberes de información en contratos de libre discusión: “La práctica contractual hace que en estos casos
cada parte exija de la otras las declaraciones contractuales formales acerca de los aspectos del negocio que le
resultan esenciales. De este modo, la información forma parte del acuerdo contractual mismo, porque cada parte
ha negociado con la otra cuál información debe proporcionarle y las garantías de verdad respecto de los hechos
que son de dominio de la contraparte y que estima esenciales para dar el consentimiento. Por lo mismo, el
incumplimiento de las declaraciones y garantías da lugar a responsabilidad contractual, en los términos que se
hayan convenido o, supletoriamente, según el derecho común.” 119
a. El principio de que no exista un deber general de información se justifica desde una perspectiva de la
eficiencia del sistema de crédito, organizado sobre la base de contratos que conducen los recursos hacia
sus fines más valiosos. En una economía de mercado cada individuo busca maximizar las ventajas que
le proporciona la diferencia entre el precio vigente y su propia percepción acerca del valor de los bienes
transados. La constante interacción de estos individuos permite que los precios se muevan en forma
ordenada y reflejen los cambios en la escasez relativa de esos bienes.
b. Este sistema descentralizado de valoración se podría paralizar si en cada transacción fuera exigible
revelar cualquier propósito o ventaja particular. Además, la información es un bien valioso cuya
adquisición supone esfuerzos y costos, por lo que puede considerarse una especie de propiedad, de
modo que imponer un deber general de información significaría una forma de ‘expropiación' e
introduciría un desincentivo al esfuerzo privado para la obtención y organización de información.
5. Deberes de información al concluir la negociación: Arts. 98 inc. 3 y 100 del CCom establecen deberes de
lealtad que surgen después del término de la negociación.
- Conclusión: El principio general que autoriza el silencio protege al proactivo frente al indolente. Sin embargo, esta
premisa deja de ser aplicable cuando se trata de información no obtenida gracias al esfuerzo e inversión propios, por lo
que parece necesario proteger el derecho a la reserva sólo respecto de la que sí se adquiere de este modo.
Ante todo, el hecho de no proporcionar información relevante al contrato que se negocia genera
responsabilidad cuando va acompañado de la intención de dañar a la contraparte.
Fuera de estos casos más bien excepcionales, la omisión de la parte más informada también da lugar a
responsabilidad cuando infringe un deber positivo de informar establecido en la ley. En este sentido, existe una culpa
infraccional por la omisión en la que, del mismo modo que en la culpa infraccional por acción, el solo hecho de la
infracción es suficiente para dar por establecida la culpa.
Incluso es posible que, a falta de una definición legal, en casos excepcionales los jueces reconozcan la
existencia de deberes de información sobre la base de la buena fe contractual.
El problema consiste en determinar los límites de estos deberes, atendido los principios de libertad contractual
y de configuración interna de los contratos. Lo claro es que la prohibición del engaño se manifiesta concretamente en el
deber de comportarse de buena fe en la ruptura de negociaciones contractuales y en la entrega de información entregada
a la otra parte.
- Sanción del deber precontractual de proveer información: Nulidad relativa por reticencia dolosa o error sustancial +
REX.
9) Responsabilidad por información falsa o errónea. Puede deberse a malicia o error, el que puede ser atribuible o no a la
negligencia del autor.
10) Responsabilidad a consecuencia de la nulidad de un contrato.

- La nulidad priva de eficacia a un contrato y vuelve a las partes al estado anterior de su celebración, con efecto
retroactivo, por lo que se reputa que el contrato nunca existió. Ello puede ser atribuible a un hecho negligente o doloso
de una de las partes, caso en que se tratará de una infracción de deberes de cuidado precontractuales, durante la
negociación o con ocasión de la celebración del contrato, por lo que para su indemnización habrá que ajustarse a las
normas de la REX.
- Los daños a indemnizar serán los sufridos por la víctima en razón de la confianza en la eficacia del contrato, y no los
que corresponden al interés contractual que suponía el contrato válido:
o Lucro cesante: Sólo el que resulte de no haber aprovechado otra oportunidad cierta de negocios. A veces se
confunde con le beneficio contractual perdido, como cuando un contrato de seguro es declarado nulo por
reticencia dolosa de la compañía y el asegurado queda sin cobertura de riesgo.
118 Ibíd., p. 1023

119 Ibíd., pp. 1025 y 1026
175
o Daño emergente: Costos de las negociaciones y celebraciones del contrato, como también los gastos
realizados en la confianza de que el contrato era válido.
- La reparación de estos perjuicios tienen un efecto complementario y no acumulativo con las prestaciones mutuas.
V. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO
1) Teorías y avance: (1) Inmunidad del Estado, (2) En los actos de administración estaría exento, pero en los actos de gestión
debe responder conforme al derecho común, (3) Es responsable por los actos de sus órganos y funcionarios y (4) Hoy ha
avanzado inclusive al ámbito estricto.
2) Casos de responsabilidad: (a) Responsabilidad por falta de servicio. (b) Indemnización por cargas privadas impuestas en
beneficio público.
VI. RESPONSABILIDAD MÉDICA
1) Naturaleza. “Las relaciones profesionales antecedidas de un acuerdo de voluntad, aunque sea elemental, deben ser
calificadas de contractuales. Sin embargo, a menos que las obligaciones de servicio contraídas por el profesional sean
objeto de convenciones expresas, ellas quedan sujetas a los deberes generales de cuidado de quienes actúan en el ámbito de
intereses y de riesgos de terceros.” 120
2) ¿Qué tipo de obligación es? Por RG, se trata de obligaciones de medios. Éstas presentan ciertas dificultades en cuanto a
su prueba:
i. Ej.: La víctima argumenta un diagnóstico erróneo por la descuidada lectura de los exámenes. Al accionar, le
corresponderá acreditar los hechos constitutivos que nacen del contrato de prestación de servicios (art. 1698). Por
su parte, al médico demandado le incumbirá probar la extinción de su obligación, usualmente mediante el pago, lo
que puede hacer por medio de las prestaciones médicas realizadas. A falta de otra prueba que permita inferir la
negligencia del profesional, los actos acreditados por éste servirán para probar que ha cumplido con su obligación.
Es por ello que en las obligaciones de medio la discusión se da en torno a si tales actos de ejecución pueden ser
tenidos por cumplimiento de lo debido. “En consecuencia, a pesar de que la ley dispone claramente que “la prueba
de la diligencia o cuidado incumbe a quien ha debido emplearlo” (artículo 1547 III), la pretensión del demandante
sólo prosperará si logra que el juez tenga por probado que la conducta invocada por el médico como un acto
extintivo de la obligación no ha observado los estándares de cuidado requeridos. En otras palabras, la situación
estratégica de las partes es análoga en un juicio de responsabilidad contractual por incumplimiento de una
obligación de medios a la de un juicio de responsabilidad extracontractual regido por el estatuto general de culpa
probada, porque, en uno y otro caso, quien demanda soporta el riesgo de que no sea posible mostrar la negligencia
del demandado.” 121
3) Estándar de cuidado profesional: “…aunque, por lo general, los profesionales no garanticen el resultado deseado por el
tercero, se entiende que tienen el deber de actuar de acuerdo con la lex artis de su actividad, esto es, de conformidad con los
estándares de buen ejercicio profesional.” 122 Este estándar se deberá apreciar en concreto respecto de cada profesión y las
circunstancias en que ella se ejerza.
4) Deberes de información y consejo: “El principio rector de los deberes de información y de consejo es que toda persona
que se relaciona con un experto tiene derecho a decidir informadamente acerca de los riesgos que asume, especialmente cuando afectan
bienes importantes, como ocurre en el caso de la responsabilidad médica.” 123
5) Tendencias en la práctica judicial chilena: “A pesar de que existe un acuerdo más bien amplio de que la
responsabilidad médica es predominantemente contractual, los casos son resueltos con frecuencia en sede extracontractual.
Ello se debe a algunas ventajas de este estatuto: se evita la discusión, hasta hace poco latente en el derecho chileno, acerca
de la procedencia de reparación del daño moral en materia contractual; favorece la acción por daño reflejo, sin necesidad
de recurrir a la figura, frecuentemente artificiosa, de la estipulación por otro; y permite plantear la responsabilidad civil en
sede penal, donde tradicionalmente se interpone accesoriamente la acción civil de indemnización de perjuicios.” 124
6) Responsabilidad médica por el hecho ajeno. “La doctrina ha analizado de qué forma puede resultar responsable un
médico por el hecho de terceros que participan con él en la prestación médica que otorga al paciente.
Corral (p. 281), a propósito de la responsabilidad del equipo médico, considera que el médico es responsable por la
actividad de los auxiliares en la prestación médica y que estén subordinados a su dirección, ya sea por presunción de
responsabilidad por el hecho de los dependientes contractual (artículo 1679 del Código Civil) o extracontractualmente
(artículo 2320 del Código Civil). En cuanto a la responsabilidad que le cabe por el hecho de otros partícipes no subordinados
a su conducción, considera que puede tratarse como una obligación contractual indivisible, o como un hecho aislado de cada
partícipe. Con todo, considera que de tratarse según el estatuto extracontractual, es complejo configurar la unidad de hecho
120 Ibíd., p. 657

121 Ibíd., p. 660. Véase supra Obligaciones de medios y resultado en “Clasificación de las obligaciones” en “Obligaciones”.
122 Ibíd., p. 663
123 Ibíd., p. 663
124 Ibíd., p. 669
176
que requiere el artículo 2317 del Código Civil para su procedencia y por ello considera que debe responsabilizarse a quien
efectivamente ocasionó el daño.
A su vez, señala que para los casos en que el daño haya sido ocasionado por un tercero integrante del equipo médico,
podría elaborarse una presunción de responsabilidad por el hecho propio del médico, en cuanto no eligió correctamente a
los integrantes de su equipo (culpa in eligendo) o en su vigilancia (culpa in vigilando) (p. 282)
Finalmente, aún cuando no se pronuncia explícitamente por la responsabilidad de clínicas u hospitales por el hecho de
los dependientes, puede inferirse que considera aplicables las reglas generales (p. 283)
Según Barros (p. 678) si el paciente contrató con el médico, y éste encarga diligencias específicas a otros especialistas,
será responsable de manera estricta (sin atención a su culpa) por los daños que le son ocasionados al paciente por el hecho
de tales terceros.
Asimismo, (p. 692) "Los hospitales y clínicas responden por el hecho ajeno según las reglas generales", esto es, en tanto
se verifique responsabilidad en el agente que causo el daño, y que sea dependiente o subordinado de tal entidad médica.
La doctrina está acorde en que el médico resulta responsable por el hecho de sus dependientes, sea en virtud del
artículo 2320 o 1679 del Código Civil, dependiendo de si el paciente contrató o no con el médico.”125
VII. ACCIONES A QUE DA LUGAR EL DAÑO
1) Acciones a que da lugar el daño.

a. Acciones de reparación en naturaleza. El hecho del actor puede producir un daño que sea removible, de manera que
la víctima sea restituida en naturaleza a la situación anterior al daño. “Se dirige directamente a evitar o interrumpir un
daño que amenaza producirse o que actualmente afecta al demandante, o permitir a éste la recuperación de un bien que
ha sido afectado por un hecho del demandado. Usualmente, la acción de reparación en naturaleza es subsumida bajo la
forma de una acción indemnizatoria, porque se demanda la suma de dinero necesaria para que la víctima quede
restituida al estado anterior al accidente (como ocurre con la reparación de un automóvil dañado o los cuidados
médicos que siguen al accidente). Pero también se puede demandar que el responsable realice un acto positivo de
restitución (como es desmentir una noticia falsa), ponga término a un hecho dañoso (como ocurre usualmente con
atentados a la privacidad o a la propiedad intelectual) o evite realizar un acto dañino. En otras palabras, los fines de la
reparación en naturaleza pueden ser perseguidos por medio de la acción indemnizatoria o directamente mediante
acciones dirigidas a obtener ciertos actos u omisiones reparadoras del demandado.” 126
b. Acción de indemnización de perjuicios. La víctima podría obtener una reparación por equivalencia en forma de
indemnización de perjuicios que corresponda a la disminución patrimonial o compensatoria del daño patrimonial o
moral sufrido. Pongámonos en el ejemplo de que un auto sale dañado en un accidente: El dinero hace posible que la
víctima reciba una reparación en naturaleza (para arreglarlo), que se compense el uso perdido o el lucro cesante causado
durante la reparación y que se compense el menor valor que tendrá el vehículo luego de reparado. Asimismo, permite
dar una satisfacción por los daños morales sufridos por la víctima.
c. Enriquecimiento sin causa. Podría ocurrir que el hecho ilícito no haya producido daño alguno en el demandante,
pero sí un enriquecimiento injusto en el demando. Por ende, la acción no será propiamente indemnizatoria, sino que de
restitución de beneficios. Ej., sin autorización se usa un bien que el propietario no tenía previsto aprovechar en ese
tiempo; el beneficio obtenido por quien se apropia de un bien ajeno sin permiso sea mayor que la renta que el titular
podría haber obtenido de un 3°.
2) Finalidades preventivas, interruptivas y correctivas de las acciones. “Desde un punto de vista temporal las acciones que nacen
de un ilícito civil pueden tener por objeto impedir que el daño llegue a ocurrir, poner término a su realización, o bien restituir
en naturaleza o compensar en dinero el daño ya ocurrido. En cuanto a su fin, las acciones preventivas e interruptivas son
típicamente acciones en naturaleza, porque su objeto no es el dinero, sino resguardar la integridad del bien amenazado o
afectado por la intervención de un tercero. Por el contrario, las acciones dirigidas a la reparación del daño ya provocado son
usualmente indemnizatorias, con las dos reservas ya insinuadas: que siendo posible la reparación en naturaleza se puede
solicitarla directamente del demandado y que, aun en el caso que lo demandado sea un indemnización, su cálculo toma en
consideración el costo de restituir el bien dañado a su estado anterior (o al estado más cercano que sea posible obtener)./ En
consecuencia, las acciones preventivas e interruptivas del daño son siempre acciones en naturaleza, mientras que las
reparatorias pueden ser en naturaleza o indemnizatorias.”127
a. Acciones civiles preventivas del daño: (1) Acción constitucional de protección (tiene por objeto obtener el
amparo judicial frente a actos u omisiones arbitrarias o ilegales que provoquen la amenaza, perturbación o
privación en el legítimo ejercicio de ciertos derechos y garantías constitucionales; función de tutela preventiva
y curativa). (2) Medidas precautorias (las del 290 CPC podrían no coincidir con los propósitos perseguidos
por el autor, por lo que podría solicitar alguna innominada).
125 ORTIZ, Cristián. Responsabilidad médica por el hecho ajeno. [en línea], <www.legalpublishing.cl> [consulta: 12 de febrero de 2013]
127 Ibíd., pp. 870 y 871
177
i. Conveniencia de que exista un procedimiento general de urgencia para el reconocimiento provisorio

de un derecho, que permita cautelar provisoriamente el interés de la víctima, a condición de que los
antecedentes muestren que la pretensión tiene fundamento plausible y que de la demora se siga la
posibilidad de que un interés sea vea seriamente amenazado.
b. Acciones para poner término al daño actual. Por medio de un juicio sumario, porque necesita de una
tramitación rápida para ser eficaz (art. 680 inc. 1° CPC). También podría ejercerse la acción de protección y
solicitarse medidas cautelares. La lógica de estas acciones es restitutoria y no reparatoria, por lo que no están
sujetas al requisito de negligencia.
3) Extinción de la acción de responsabilidad.
a. Principio. En general, se extingue por los MEO, con excepción de aquellos que sólo resulten aplicables a los contratos.
b. Actos voluntarios de disposición.
i. Renuncia del derecho a ser indemnizado, asunción de riesgos y aceptación de un daño: La renuncia debe realizarse
después del hecho dañoso.
ii. Transacción de la pretensión indemnizatoria: Al igual que en la renuncia, sus efectos son relativos.
c. Prescripción de la acción. 4 años desde la perpetración del acto (2332, RG).
i. Cómputo del plazo:
I. Doctrina tradicional: Desde la perpetración del acto.
II. Otra doctrina: Se debería contar desde la aparición del daño, opción que ha sido acogida por la
jurisprudencia. Ej: Responsabilidad médica, productos defectuosos, construcciones, medio ambiente. Esta
consideración es importante, porque siendo el daño un requisito de procedencia de la REX, ¿cómo podría
considerarse que puede accionarse si éste todavía no se presenta? Por otro lado, el antecedente de una
institución como la de la prescripción extintiva es la reticencia del acreedor de hacer valer sus derechos,
pero nada puede reprocharse a quien omite ejercer una acción que aún no nace, como ocurriría si el plazo
es contado desde que ocurre el hecho y no el daño.
III. Posición más refinada: Desde que el daño se manifiesta y pueda ser conocido por el responsable, porque
sólo ahí se estaría dando una interpretación coherente con el carácter sancionador de la prescripción
extintiva.
ii. Con todo, pareciera razonable asumir que existe un plazo máximo para ejercer la acción, que es el de prescripción
extraordinaria, esto es, 10 años contados desde la comisión del hecho.
iii. Si los daños son continuados en el tiempo, la prescripción sólo comienza a correr cuando ellos cesen. Lo mismo
ocurre cuando se trata de un hecho ilícito complejo, esto es, actos autónomos pero normativamente vinculados
entre sí y que causan daño.
iv. Interrupción de la prescripción. Natural o civilmente, de acuerdo a las RG. En el proceso penal, la prescripción
también se interrumpe cuando la víctima prepara la demanda civil, solicitando la práctica de diligencias que
considere relevantes. Con todo, esta interrupción está condicionada a la oportuna presentación de la demanda en
sede penal o que se presente ante tribunal civil dentro de los 60 días contados desde la resolución firme que
disponga la suspensión o terminación del procedimiento, o se continuara de acuerdo a las normas del
procedimiento abreviado.
v. Suspensión de la prescripción. Art. 2524 CC. Excepciones arts. 1216, 1691, ¿2332? CC.
I. Art. 2524. “Las prescripciones de corto tiempo a que están sujetas las acciones especiales que nacen de
ciertos actos o contratos, se mencionan en los títulos respectivos, y corren también contra toda persona;
salvo que expresamente se establezca otra regla.”
II. Art. 1216. Acción de reforma de testamento.
III. Art. 1691. Nulidad relativa.
IV. Art. 2332. REX. “Las acciones que concede este título por daño o dolo, prescriben en 4 años contados
desde la perpetración del acto.” Se discute si en estos casos opera la suspensión o no, porque el artículo
2524 habla de “actos o contratos”, que no existen en REX (sólo hechos). “Por lo demás, cuando el
legislador establece prescripciones de corto plazo en materia contractual, usualmente presumen que ha
habido pago o pretende evitar que la disputa acerca del cumplimiento se extienda innecesariamente, lo que
no vale para la responsabilidad extracontractual.”128
V. “En verdad, la suspensión parece ser una institución general de protección, justificada en la incapacidad de
ciertas personas, más que un favor excepcional conferido por la ley. así, los casos en que la prescripción
corre en contra de toda clase de personas constituyen más bien las excepciones. En la medida que las
excepciones debieran ser interpretadas restrictivamente, resulta preferible la opinión que sostiene que la
acción de responsabilidad se suspende a favor de las personas enumeradas en los números 1° y 2° del
artículo 1509. Más aún, desde un punto de vista teleológico, si se considera que las razones para que rija la
128 Ibíd., p. 927

178
suspensión respecto de acciones ordinarias y ejecutivas son también pertinentes, al menos con el mismo
peso, respecto de la acción de responsabilidad civil extracontractual.”129
vi. Prescripción de la acción subrogatoria y de reembolso. La primera es técnicamente una acción de responsabilidad
y está sujeta a las mismas condiciones de ejercicio que respecto al titular activo principal (ej., asegurador,
corresponsable solidario). La segunda, por su parte, puede corresponder a un 3° que ha pagado todos o parte de
los costos de un accidente a la víctima (como un prestador de servicios de salud) y que le reclama a ésta la
restitución de lo recibido a título indemnizatorio por parte del civilmente responsable. Se rige por las RG, esto es,
5 años desde que la obligación se hizo exigible.
VIII. DIFERENCIAS CON LA RESPONSABILIDAD PENAL
RESPONSABILIDAD CIVIL RESPONSABILIDAD PENAL

EXTRACONTRACTUAL
Capacidad Absolutamente incapaces los menores de 7 años y los Menores de 14 años y los dementes (salvo que hayan obrado en
dementes. intervalo lúcido).
Respecto al menor de 16, la ley presume que ha actuado Antes: Estaban exentos los mayores de 16 y menores de 18 años, salvo
con discernimiento. que un juez de menores determinara que habían actuado con
discernimiento.
Tipicidad La ilicitud es coincidente con la noción de culpa e importa La conducta que se sanciona debe adecuarse exactamente a la
la infracción a un deber de cuidado que puede haber sido descripción de la ley, la cual debe haber sido dictado con
establecido por la ley, pero generalmente determina el juez anterioridad a la comisión del delito.
con posterioridad.
Culpa Infracción a un deber de conducta, determinado a partir del Se aprecia en concreto, con atención a las condiciones
estándar del hombre prudente o buen padre de familia. particulares del autor. Se diferencia conceptualmente de la
ilicitud.
Daño Condición necesaria. Se sanciona el desvalor de la acción y no sólo el resultado, salvo
que se trate de un delito de resultado. Éste es el único punto en que
la responsabilidad penal es menos estricta que la civil.
Sujeto pasivo Personas jurídicas son responsables por el hecho propio y Personas naturales responsables personalmente por el delito.
de la acción por el ajeno. Intransmisible.
Sujeto activo de Una vez producido el daño, la acción indemnizatoria es La RG es que la acción sea pública. La acción penal privada, de
la acción esencialmente renunciable. carácter excepcional, es renunciable.
Tribunal Hay jueces de competencia común, pero los de Tribunales penales tienen competencia facultativa para conocer
competente competencia civil, carecen de la penal. de la acción que persigue la responsabilidad civil proveniente
Acá deberán plantearse acciones por personas distintas de del hecho punible entre víctima e imputado, y la competencia
la víctima o en contra de personas diferentes del imputado. privativa para conocer de la acción para la restitución de la cosa
Las PJ no podrán ser perseguidas civilmente nunca en sede que ha sido materia del delito.
penal por no poder ser imputadas.
Prueba Medios probatorios reglados y sistema de prueba legal o Libertad de medios probatorios y sana crítica.
tasada (atenuada).
Prescripción 4 años desde la comisión del hecho (Alessandri)./Desde la Varía entre los 6 meses y los 15 años.
ocurrencia del daño (Domínguez y Corral).
Jurisp: Suspensión a favor de los enumerados en el art. Art. 94 CP. “La acción penal prescribe:
2509, porque no se trata de actos o contratos sino de Respecto de los crímenes a que la ley impone pena de presidio,
hechos jurídicos que dan lugar a la responsabilidad./ Parte reclusión o relegación perpetuos, en 15 años.
doctrina: Sería una prescripción de corto tiempo, por lo que Respecto de los demás crímenes, en 10 años.
no cabría la suspensión. Respecto de los simples delitos, en 5 años.
Normas especiales: Aeronaves (1 años); Ley sobre abusos Respecto de la faltas, en 6 meses. (…)”
de publicidad (3 meses desde la difusión; 1 años si el medio
fuere un libro); defectos en la construcción (5 años desde
entrega del certificado de recepción final).
Cosa juzgada y En principio, las resoluciones civiles no producen cosa Sentencias penales condenatorias producen cosa juzgada en
efectos juzgada en materia penal. sede civil (hechos y participación), 178.
procesales Existencia de sentencias civiles que influyen en el proceso Sentencias penales absolutorias y sobreseimiento definitivos:
penal: a. RG, no producen cosa juzgada.
1. Cuestiones prejudiciales civiles en materia penal. b. Caso absoluta en que nunca producirá CJ en sede civil:
2. Influencia de la restitución o de la indemnización Respecto a tutores, curadores, albaceas, síndicos,
de perjuicios en sede penal: depositarios, tesoreros y demás personas que hayan
a. Reparación celosa del mal causado: recibido valores u objetos muebles por un título de que
Atenuante en materia penal. nazca la obligación de devolverlos, no producen en
b. Condición de la remisión condicional de la ningún caso CJ en materia civil.
pena. c. Excepciones:
129 Ibíd., p. 928

179
i. Se fundan en la no existencia del delito o

cuasidelito materia del proceso. Hay que distinguir:
1. No existieron los hechos en que se funda el delito o
cuasidelito: Produce CJ en sede civil.
2. Existen los hechos, pero no están sancionados por la ley
penal: No producen CJ en sede civil, porque el
fundamento de ambas responsabilidades es
distinto (67 NCPP).
3. Concurre una causa eximente de responsabilidad que
fundamenta la absolución o SD: No produce CJ en
sede civil.
ii. Se fundan en la circunstancia de no existir
vinculación entre los hechos y la persona acusada
(esto es sin perjuicio de los 3° civilmente
responsables).
iii. Se fundan en la circunstancia de no existir indicio
alguno en contra de la persona acusada (sólo
pueden alegar CJ respecto de las personas que hayan
intervenido en el proceso).
180
DERECHO DE FAMILIA
I. GENERALIDADES
1) Concepto de Derecho de Familia.

a. Subjetivo: Facultades o poderes que nacen de aquellas relacione que dentro del grupo familiar mantiene cada uno de los
miembros con los demás para el cumplimiento de los fines superiores de la entidad familiar.
b. Objetivo: Conjunto de normas y preceptos que regulan las relaciones personales y patrimoniales de los miembros de la
familia entre sí y respecto de 3°.
2) Características: 1. Contenido eminentemente ético. 2. Disciplina de condiciones personales o estado que son inherentes a la
persona y se imponen como derechos absolutos. 3. Predominio del interés social sobre el individual (normas de OP).
3) Concepto de familia.
a. Legal. No hay. Sólo el art. 815 CC da una enumeración cuando habla del derecho de uso y habitación (cónyuge e hijos, tanto
los que existen al momento de la constitución del derecho de uso y habitación, como a los que sobrevienen después; también comprende al
número de sirvientes necesarios para la familia y a las personas que a la misma fecha vivían con el habitador o usuario y a costa de éstos, y a
las personas a quienes éstos debe alimentos).
b. Doctrinal. Conjunto de personas entre las que median relaciones de matrimonio o parentesco (consanguineidad,
afinidad y adopción).
4) Crítica al tratamiento de la CPR: Art. 1 inc. 2 CPR: “La familia es el núcleo fundamental de la sociedad: (1) Comprende a
la familia matrimonial y no matrimonial, porque los tratados internacionales sobre DD.HH. Establecen la igualdad entre los
hijos y porque el art. 1 LMC establece que le matrimonio es la base principal de la familia, pero no la única. (2) Sólo se refiere
a la familia matrimonial, porque sería absurdo pensar que el Estado busca el fortalecimiento de las uniones de hecho y los
textos internacionales no hablan de la familia como una realidad abierta y descriptiva.
5) La familia NO es persona jurídica.
6) Características del Derecho de Familia: (1) Contenido eminentemente ético, (2) Disciplina de condiciones o estados
inherentes a la persona (y que se imponen respecto de todos), (3) Predominio del interés social.
7) Estatuto jurídico actual de la familia, leyes que lo regulan.
a. Antigua Ley de Matrimonio Civil (regula los matrimonios celebrados antes de octubre del 2004).
b. Ley N° 19.947 o Nueva Ley de Matrimonio Civil.
c. Ley Nº 19.620 sobre Adopción de Menores.
d. Ley Nº 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
e. Ley Nº 19.968 sobre Tribunales de Familia.
f. Ley Nº 20.066 sobre Violencia Intrafamiliar.
g. El Libro I (identidad funcional de la persona) y el Libro II (regulación del bien familiar) del Código Civil.
h. Existen muchas leyes más, pero que se han ido incorporando al CC.
8) Evolución de los principios del Derecho de Familia:
a) Matrimonio religioso e indisoluble: Con la LMC de 1884 se produce la secularización. En la nueva LMC, se permite
celebrarlo ante entidades religiosas, y también el divorcio.
b) Incapacidad relativa de la mujer casada: Hasta la vigencia de la Ley 18.802.
c) Administración unitaria y concentrada del marido de la sociedad conyugal: Se mantiene, pero atenuado (patrimonio
reservado de la mujer casada, y limitaciones a las facultades con que el marido administra).
d) Patria potestad exclusiva del padre: Con la Ley 19.585, del padre, la madre o ambos conjuntamente.
e) Filiación matrimonial fuertemente favorecida: No se permitía la investigación de la filiación no matrimonial, y los hijos
legítimos excluían a los naturales en el primer orden de sucesión abintestato. La Ley 19.585 termina con toda
discriminación entre los hijos (gozan de los mismos d°s).
9) “Nuevos” principios del Derecho de Familia: Protección del cónyuge más débil, igualdad, interés superior del niño, niña
y adolescente.
a. Principios que introduce la Ley N° 19.585: 1. Interés superior del niño. 2. Igualdad de trato de los hijos. 3. Derecho
a la identidad: Conocer sus orígenes.
b. Principios nuevos del matrimonio: Protección del cónyuge más débil: Compensación económica.
10) Parentesco: Relación de familia que existe entre dos personas. Mujica define el parentesco como: "Una relación jurídica de familia,
determinada por la consanguinidad o la afinidad".
a. Por consanguineidad (art. 28 CC): “Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que
descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.”
b. Por afinidad (art. 31 inc. 1): “Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que está o ha estado casada y
los consanguíneos de su marido o mujer.”
c. ¿Son parientes marido y mujer? NO. Entonces, ¿por qué se considera el matrimonio una fuente de familia?
Porque da nacimiento al parentesco por afinidad, y es la base principal de la familia (la mayoría de ellas comienza así).
d. Determinación: (1) Línea: Serie de parientes que descienden unos de otros (recta) o de un tronco común (colateral). (2)
Grado: Distancia que existe entre dos parientes.
181
II. ESPONSALES
1) Concepto: Promesa de matrimonio mutuamente aceptada. Art. 98 CC: “Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de
matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del
individuo, y que no produce obligación alguna ante la ley civil./No se podrá alegar esta promesa ni para pedir que se lleve a
efecto el matrimonio, ni para demandar indemnización de perjuicios.”
1) Efectos:
a. “No produce obligación alguna ante la ley civil”: No hay acción para exigir el cumplimiento, ni para la indemnización
de perjuicios, ni para exigir el pago de una multa eventualmente pactada. Sólo se puede demandar la restitución de las
cosas donadas bajo la condición de que se celebrara el matrimonio.
b. Art. 99 CC: “Tampoco podrá pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiere estipulado a favor del
otro para el caso de no cumplirse lo prometido./Pero si se hubiere pagado la multa, no podrá pedirse su devolución.”
Gonzalo Figueroa dice que se establecería una obligación natural. otros autores, en cambio, señalan que sólo es una
sanción, porque el art. 98 ya ha declarado que los esponsales no producen obligación alguna, expresión que incluiría las
civiles y naturales. Además, las obligaciones naturales estaría relacionadas con otra serie de aspectos que presuponen la
existencia de un débito, que no ocurre en este caso.
c. La multa es problemática porque admite la existencia de una cláusula penal, frente a una obligación principal inexigible.
III. MATRIMONIO: Concepto, características y efectos.
1) Concepto. Art. 102 CC: “El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen actual e
indisolublemente y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse mutuamente.”
2) Análisis de la definición:
a. Naturaleza jurídica.
i. Contrato: Es un acuerdo de voluntades el que crea la relación jurídica. Críticas: (1) No has resciliación. (2) Normas
que limitan la autonomía de la libertad diferencias al contrato del matrimonio. (3) No se explica la perpetuidad e
indisolubilidad.
ii. Acto del Estado: Que a través del oficial del RC une a las partes e matrimonio, “en nombre de la ley”. Además, es él
quien verifica el cumplimiento de los requisitos y la ratificación del matrimonio religioso se hace ante él. La
voluntad de las partes es sólo un presupuesto necesario.
iii. Institución: El acuerdo de voluntades es sólo el acto de fundación que le da origen. Una vez constituida, cobra
existencia propia y su estatuto, fijado por la ley civil no puede ser alterado por la voluntad de los fundadores.
Explica la indisolubilidad.
b. Contrato solemne (existencia: oficial del RC; validez: 2 testigos hábiles).
c. Un hombre y una mujer. Prohíbe matrimonio homosexual y los poliándricos o poligámicos.
d. Unión actual e indisoluble y por toda la vida. Unión actual: No acepta modalidades; Indisolubilidad: Hoy se entiende
como la intención que tienen los contrayentes al momento de la celebración del matrimonio.
e. Con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente. Fines del matrimonio; no son copulativos ni
jerárquicos.
3) Ámbito de aplicación de la nueva LMC: La antigua LMC se dictó en 1884 y entró en vigencia en 1885. Por su parte, la
nueva LMC se dictó el 17 de mayo del 2004 y comenzó a regir el 17 de noviembre de ese mismo año.
a. Territorial: Art.14 CC: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la República (para toda persona que aloje en
Chile). Los actos se rigen por la ley del lugar donde se celebran. En consecuencia, los matrimonios celebrados en Chile,
se rigen por la LMC.
1. Art. 80 LMC: Los requisitos de fondo y forma del matrimonio serán los que establezca la ley del lugar de su
celebración. Por tanto, se reconocen los matrimonios celebrados válidamente en el extranjero. Sin embargo, ese
reconocimiento no es absoluto; tales son los casos de:
a. Matrimonios que no sean entre un hombre y una mujer, y los que sean múltiples. En tales casos, no existe
el matrimonio.
b. Se pueden anular en Chile los matrimonios celebrados en contravención a los arts. 5, 6 y 7 LMC, que se
refieren a las incapacidades para contraer matrimonio. Por tanto, si las personas que se casaron no
cumplen con las reglas chilenas, puede no reconocerse su matrimonio. Antes, esta regla se aplicaba a los
casados en el extranjero que fueran chilenos. Sin embargo, la ley nueva no distingue entre nacionales y
extranjeros, por lo tanto, a una persona casada válidamente en el extranjero se le puede anular el
matrimonio en Chile si no cumple con nuestra normativa.
2. Art. 84 LMC: Habla sobre qué divorcios pronunciados en el extranjero se van a reconocer en Chile. La norma
general es que serán todos. Sin embargo, en los siguientes casos, no se reconocerán:
182
a. Divorcios consensuales ocurridos en el extranjero (ejemplo, el divorcio por el “repudio” por parte del
marido). Tampoco se admiten los divorcios administrativos. Sólo se reconocen los divorcios por sentencia
judicial.
b. Divorcios que contravengan el orden público chileno (mismo caso del repudio, pues es discriminatorio en
cuanto a quién puede realizarlo).
c. Divorcios que se hayan obtenido en fraude a la ley (ej: personas que vivían en Chile y se fueron a divorciar
al extranjero porque aquí no podían).
b. Temporal: Art. 2° transitorio LMC: Si no hay artículos transitorios, hay que ir al art. 22 de la LERL, que señala que
rigen las leyes de la época en que se celebró el matrimonio. Sin embargo, esta idea es contraria al espíritu de la ley. Por
tanto, el art 2º transitorio estableció que los matrimonios celebrados antes de la LMC se van a regir de todas maneras en
cuanto a la separación, nulidad y divorcio por ésta. Tienen, eso sí, reglas especiales en materia de prueba, por ejemplo.
4) Principios fundamentales de la LMC:
a. Art. 1° LMC130: 1. Familia como núcleo fundamental de la sociedad. 2. Matrimonio como base principal de la familia.
i. Considerando que la CPR impone al Estado el deber de dar protección a la familia y propender al
fortalecimiento de ésta y que la principal base de la familia es el matrimonio, podemos concluir que el Estado
debe dar protección al matrimonio y propender a su fortalecimiento. Bajo la vigencia de la ley antigua, dicha
protección se encontraba determinada por la idea de estabilidad y máxima certeza del matrimonio; la nueva
LMC, en cambio, si bien conserva alguna preocupación por la estabilidad de la familia, procura equilibrar su
protección con la del interés individual de los contrayentes (que es a lo que se refiere el art. 2°).
b. Art. 2° LMC131:
i. Ius conubii: Derecho a casarse, el cual es inherente a toda persona humana. Sin embargo, consiste más en una
libertad que en un derecho pues, si bien puede oponerse erga omnes, no puede hacerse valer sobre ninguna
persona determinada (de esta forma, yo no puedo oponerle a una persona mi derecho a casarme con ella). Esto
tiene 2 aspectos:
1. Libertad de casarse (aspecto positivo): Impone al Estado un deber de abstención, no pudiendo éste
impedir que uno se case si cumple con los requisitos para ello. Además, le impone el deber positivo de
eliminar todos los obstáculos que puedan restringir o perturbar el derecho a contraer matrimonio.
a. Ej. Art. 13 CC: Se establece una regla especial para las personas que pertenecen a una etnia
indígena; ellos pueden realizar su matrimonio de acuerdo a sus tradiciones.
b. Para los que no entiendan español, se prevé la presencia de intérpretes, etc.
2. Libertad de no casarse (aspecto negativo): Derecho a permanecer soltero. Esto tiene que ver con que el
contrato de esponsales no tiene ningún efecto civil. Asimismo, es parte de este aspecto negativo que se
declare la inexistencia de un matrimonio (y no sólo su nulidad).
c. Art. 3° LMC132:
i. Protección del interés superior de los hijos.
ii. Protección del cónyuge más débil: Se genera un problema porque la ley no define quién es el más débil, y no
siempre es el más pobre o el más viejo. La doctrina ha ido definiéndolo. Un ejemplo de este punto en la LMC es
la compensación económica.
iii. Preservación de la vida en común: La ley obliga al juez a llamar a reponer la vida en común antes de disolver el
matrimonio. Se manifiesta con la conciliación, lo que se presenta en los juicios de divorcio con la pregunta:
“¿Están seguros que quieren divorciarse?”, por lo que quizás no existe un intento real de conciliarlos. Esto
también existe en la mediación.
iv. Conciliación de los conflictos con los derechos y deberes que nacen de la filiación: El juez debe tratar de generar
soluciones lo más armoniosas posibles con la vida de separados y con la posibilidad de que los derechos se
cumplan.
5) Requisitos:
130 Art. 1º: “La familia es el núcleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la base principal de la familia./ La presente ley regula los requisitos para
contraer matrimonio, la forma de su celebración, la separación de los cónyuges, la declaración de nulidad matrimonial, la disolución del vínculo y los medios para
remediar o paliar las rupturas entre los cónyuges y sus efectos./ Los efectos del matrimonio y las relaciones entre los cónyuges y entre éstos y sus hijos, se regirán
por las disposiciones respectivas del Código Civil.”
131 Art. 2º: “La facultad de contraer matrimonio es un derecho esencial inherente a la persona humana, si se tiene edad para ello. Las disposiciones de esta ley
establecen los requisitos para asegurar el libre y pleno consentimiento de los contrayentes./ El juez tomará, a petición de cualquier persona, todas las
providencias que le parezcan convenientes para posibilitar el ejercicio legítimo de este derecho cuando, por acto de un particular o de una autoridad, sea negado
o restringido arbitrariamente.”
132 Art. 3º: “Las materias de familia reguladas por esta ley deberán ser resueltas cuidando proteger siempre el interés superior de los hijos y del cónyuge más
débil./ Conociendo de estas materias, el juez procurará preservar y recomponer la vida en común en la unión matrimonial válidamente contraída, cuando ésta se
vea amenazada, dificultada o quebrantada./ Asimismo, el juez resolverá las cuestiones atinentes a la nulidad, la separación o el divorcio, conciliándolas con los
derechos y deberes provenientes de las relaciones de filiación y con la subsistencia de una vida familiar compatible con la ruptura o la vida separada de los
cónyuges.”
183
a. DE EXISTENCIA: (i) Diversidad de sexo de los contrayentes, (ii) Consentimiento, (iii) Presencia del oficial del RC o
ante entidad religiosa oportunamente ratificada (ésta es la única formalidad que acarrea inexistencia).
b. DE VALIDEZ (acarrean nulidad).
i. Consentimiento libre y espontáneo133. Falta en:
1. Error: Indiferente si es espontáneo o inducido. 1. En la identidad de la persona del otro contrayente. 2. Acerca
de alguna de las cualidades personales que, atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de ser
estimada como determinante para otorgar el consentimiento.
2. Fuerza: Grave, injusta y determinante. Ocasionada por una persona o por una circunstancia externa, que
hubiere sido determinante para contraer el vínculo. El permitir la proveniencia de una circunstancia externa,
fue pensado en relación a las presiones sociales (como en el embarazo), necesidades económicas, etc.
3. NO hay dolo, porque se pondría en peligro la estabilidad del vínculo matrimonial; se entiende que es “normal”
que los cónyuges exageren sus condiciones personales y cualidades antes del matrimonio; se podrían atacar
por vía de error.
ii. Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes134:
1. Impedimentos dirimentes: Su omisión acarrea nulidad.
a. Absolutos: Obstan a la celebración del matrimonio con cualquier persona: Art. 5 LMC: “No podrán
contraer matrimonio:”
1.° Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto.
2.° Los menores de 16 años.
3.° Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que por un trastorno o anomalía psíquica,
fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida
que implica el matrimonio.
4.° Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con
los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y
5.° Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral,
escrita o por medio de lenguaje de señas.
Se critica esta enumeración, especialmente los número 3 y 4, en cuanto su fundamento está dado por el
derecho canónico.
b. Relativos: Sólo impiden el matrimonio con determinadas personas. Art. 6 y 7 LMC:
Art. 6 LMC: No podrán contraer matrimonio entre sí: 1. Ascendientes y descendientes por
consanguinidad o afinidad. 2. Colaterales por consanguinidad en el 2° grado (no hermano, sí cuñado). 3.
Casos regulados en la ley de adopción antigua (entre adoptante y adoptado o entre adoptado y viudo o
viuda del adoptante).
Art. 7 LMC: “El cónyuge sobreviviente no podrá contraer matrimonio con el imputado contra quien se
hubiere formalizado investigación por el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido
condenado como autor, cómplice o encubridor de ese delito.”
2. Impedimentos impedientes o prohibiciones: Su incumplimiento no produce nulidad, sino que otras sanciones
de carácter pecuniarios. Son normas imperativas de requisito.
a. Consentimiento de ciertas personas: Mayores de 16 y menores de 18 años.
i. Hijos con filiación determinada: 1. Padres, si falta uno, al otro. 2. A falta de ambos, ascendientes de
grado más próximo. Si hay igual n° se votos, se prefiere al favorable. 2. A falta de todos ellos,
curador general. 4. A falta de curados, Oficial RC. 3 y 4 deben motivar (113 CC, como por ejemplo,
haber sido condenado el otro a delito que merezca pena aflictiva; grave peligro para la salud del menor a quien se
133 Reformas de la LMC: (a) Supresión del rapto como vicio del consentimiento (comprendido dentro de la fuerza). (b) Introducción del error sobre las cualidades
personales (se zanjó la discusión sobre el alcance de este error). (c) Inclusión de “circunstancias externas” en la fuerza.
134 Reformas de la LMC: DIRIMENTES ABSOLUTOS: (1) Eliminación de la “impotencia” perpetua e incurable para realizar el acto sexual (hay que distinguir
entre la coeundi –para realizar el acto sexual- y la generandi –para procrear o esterilidad-/Ver abajo (*)), porque la tecnología podría superar esa condición (podría
pasar por error en las cualidades personales). (2) Aumento de la edad mínima para contraer matrimonio (antes era incapaz el hombre menor de 14 y la mujer
menor de 12). (3) Ampliación del concepto de “demente” (el “privado de uso de razón”). (4) Se agregó el impedimento de quien sufre trastorno o anomalía
psíquica fehacientemente diagnosticada. (5) Incorporación de la causal de inmadurez (tomada del Derecho Canónico, como una forma de transar con los
sectores más tradicionales). (6) Se concuerda la categoría de sordomudo con el art. 1447 CC, agregando la opción de las señas. DIRIMENTES RELATIVOS: (1)
Eliminación del adulterio como (consecuencia de su despenalización; no podía casarse con su partícipe en los 5 años siguientes a la sentencia que lo establecía).
(2) Se decía que tenían el impedimento los colaterales “hasta” el 2° grado; ahora dice “en”. (3) Adaptación del impedimento de homicidio (i. Inclusión del
encubridor; ii. Basta formalización y no condena; iii. Antes era sólo de homicidio calificado: “asesinato”; iv. Antes se hablaba de “procesado”.
IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES: (1) Modificación de los que pueden alegar la causal de vínculo matrimonial no disuelto, para no dejar desprotegido al
cónyuge anterior y sus herederos. (2) Antes, el impedimento de 2° nupcias sólo hablaba de “viudo o viuda”; ahora señala que “El que teniendo hijos de
precedente matrimonio bajo su patria potestad…”
(*) Se ha dicho que el impedimento se refería a ambas, ya que la ley no distinguía y porque la RAE definía a la impotencia como la incapacidad para engendrar o
concebir, lo que puede provenir de uno u otro tipo. Además, se señala que el fin esencial del matrimonio es la procreación. En contra de ello, se indica que el CC
siguió al Derecho Canónico, que sólo llamaba impotencia a la coeundi; a la otra la llamaba “esterilidad”. A esta interpretación se suma que la procreación es sólo
uno de los fines del matrimonio, de modo que el no poder procrear no significa que no puedan cumplirse los demás fines. Por último, así parece entenderlo la
ley al establecer el matrimonio en artículo de muerte y al no fijar una edad máxima para casarse.
184
niega la licencia o de la prole; no tener ninguno de los dos medios actuales para el competente desempeño de las
obligaciones del matrimonio, etc.).
ii. ¿Cuándo faltas los padres o ascendientes? 1. Fallecimiento. 2. Demencia. 3. Ausencia en territorio de la
República. 4. Ignorarse lugar de residencia. 5. Haberse determinado judicialmente la filiación contra
su oposición. 6. Privados de PP por sentencia judicial. 7. Inhabilitados para intervenir en la
educación de los hijos por mala conducta.
iii. Hijos con filiación no determinada: 1. Curador general. 2. Sino, Oficial RC.
iv. Momento y forma de consentimiento: Escrito u oral. Especial y determinado.
v. Sanciones por omisión del consentimiento: a. Menor desheredado por todos sus ascendientes. b. Pierde
mitad de lo que le habría correspondido en la sucesión intestada de ellos. c. Ascendiente cuyo
consentimiento se omitió, puede revocar donación hechas al menor antes del matrimonio.
vi. Oficial está sujeto a sanciones penales.
b. Impedimento de guardas. Mientras una persona no hubiere cumplido los 18 años, no será lícito al
tutor o curados que haya administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la cuenta de la
administración haya sido aprobada por el juez, con audiencia del defensor de menores. Igual
inhabilitación para los descendientes del tutor o curador. Sanción: Pérdida de toda remuneración que por
su cargo le corresponda (también penales), salvo que haya sido autorizado por ascendiente cuyo
consentimiento fuere necesario.
c. Impedimento de 2° nupcias. El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria potestad
o bajo tutela o curaduría, quisiere volver a casarse, deberá proceder al inventario solemne de los bienes
que esté administrando o les pertenezcan como herederos de su cónyuge difunto o con cualquiera otro
título. Sanción: Perderá derecho a suceder como legitimario o heredero abintestato del hijo. También hay
sanciones penales para el Oficial del RC.
d. Impedimento especial de viuda o mujer con vínculo matrimonial disuelto. La mujer que está
embarazada no podrá pasar a otras nupcias antes del parto o no habiendo señales de preñez, antes de
cumplirse los 270 días subsiguientes a la disolución o declaración de nulidad. se disminuirán los días en
que haya sido imposible el acceso del marido a la mujer. Sanción: la mujer y su nuevo marido serán
obligados solidariamente a la indemnización de todos los perjuicios y costas ocasionados a 3° por la
incertidumbre de la paternidad. Hoy en día se puede omitir este tiempo a través de certificado médico
que acredite que no hay embarazo.
iii. Formalidades del matrimonio celebrado en Chile: La única solemnidad de validez es la presencia de 2 testigos
hábiles. Las demás son sólo formalidades.
1. Formalidades previas (no para matrimonio en artículo de muerte): (a) Manifestación (empieza a correr plazo
para celebración y es ese mismo oficial quien debe casarlos), (b) Información sobre finalidades del
matrimonio, (c) Cursos de preparación (pueden eximirse de común acuerdo), (d) Información de testigos
(sobre que los futuros contrayentes no tienen impedimentos ni prohibiciones; pueden ser distintos a los de la
celebración).
2. Formalidades coetáneas: 90 días para la celebración del matrimonio. (a) Celebración ante oficial del registro
Civil que intervino en las diligencias previas (su omisión acarrea inexistencia/se deberá volver a informar) y (b)
Presencia de 2 testigos hábiles.
a. ¿Quiénes no pueden ser testigos? Art. 16 LMC. “No podrán ser testigos en las diligencias previas ni en la
celebración del matrimonio: (1) Los menores de 18 años; (2) Los que se hallaren en interdicción por
causa de demencia; (3) Los que se hallaren actualmente privados de razón; (4) Los que hubieren sido
condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada estuvieren
inhabilitados para ser testigos, y (5) Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que
estuvieren incapacitados para darse a entender claramente.”
3. Formalidades posteriores:
a. El Oficial del RC levantará un acta de todo lo obrado, que será firmada por él, cónyuges y testigos.
Luego, procederá a la inscripción en los libros del RC. Los vicios no acarrean nulidad.
b. Art. 20: Matrimonio celebrado ante entidades religiosas:
i. Debe celebrarse ante una entidad religiosa que tenga personalidad jurídica de derecho público.
ii. Debe autorizarlo un ministro del culto que estatutariamente tenga facultades para ello.
iii. Debe levantarse un acta que acredite la celebración del matrimonio y el cumplimiento de las
exigencias que la ley establece para su validez.
iv. El acta debe estar suscrita por el ministro del culto ante quien se haya celebrado, y debe cumplir las
exigencias del art. 40 bis de la Ley de Registro Civil. Ej. Señalar el decreto que concede
personalidad jurídica de derecho público a la entidad religiosa.
v. El acta debe ser presentada por los contrayentes ante cualquier oficial del Registro Civil dentro de 8
días corridos para su inscripción. Si no, es inexistente.
185
vi. Los comparecientes debe ratificar ante el oficial el consentimiento prestado ante el ministro del
culto (sólo se ratifica lo que ya existe, por lo tanto, la fecha del matrimonio es la del religioso, pues
ahí se prestó el consentimiento).
iv. Formalidades del matrimonio celebrado en el extranjero:

1. Requisitos de forma: Ley del país donde se celebra el matrimonio.
2. Requisitos de fondo: También, salvo 2 excepciones: (a) Deben respetarse los impedimentos dirimentes, sino
es nulo en Chile. (b) No tienen valor en Chile los matrimonios en que no hubo consentimiento libre y
espontáneo.
3. Efectos: Los mismos que se hubiera celebrado en Chile, siempre que se trate de un hombre y una mujer.
6) EFECTOS DEL MATRIMONIO:

a. Enumeración: (a) Relaciones personales de los cónyuges. (b) Régimen patrimonial. (c) Filiación matrimonial. (d)
Derechos hereditarios.
b. Relaciones personales de los cónyuges: D°s y deberes de contenido moral:
1. Deber de fidelidad: No tener relaciones sexuales con 3°(132 CC). MPG: También se refiere a la lealtad en todos los
ámbitos de su vida. SANCIÓN: Incumplimiento grave y reiterado, haciendo intolerable la vida en común, es causal de separación
judicial y divorcio + Mujer casada en SC puede pedir separación de bienes.
2. Deber de socorro: Dar alimentos (321 y 175 CC). Algunos autores dicen que no es lo mismo que la obligación de
alimentos, porque ésta es periódica, nace cuando los cónyuges se separan y se deben según la necesidad del
alimentario y facultad del alimentante. El deber de socorro, en cambio, se exige día a día, en situación de
normalidad y se refiere a proveer en todas las exigencias de la vida. SANCIÓN: Ídem.
3. Deber de ayuda mutua: Cuidados personales, constantes y recíprocos (131 CC). SANCIÓN: Mujer puede pedir
separación judicial de bienes.
4. Deber de respeto: Obligación recíproca de guardarse respeto (131 CC). SANCIÓN: Separación judicial y separación
de bienes.
5. Deber de protección: Protegerse recíprocamente (131 CC). SANCIÓN: Ídem.
6. Derecho y deber de vivir en el hogar común: Salvo que a alguno le asistan razones graves para no hacerlo (133
CC). SANCIÓN: Separación judicial y divorcio.
7. Deber de cohabitación: Obligación que tienen de tener relaciones sexuales entre sí. SANCIÓN: Ídem.
8. Auxilios y expensas para la litis: Obligación de suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o
defensas judiciales. El marido casado en SC deberá proveer a la mujer de las expensas para la litis que ésta siga en
su contra si no tiene los bienes de los arts. 150, 166 y 167 o ellos no fueren suficientes (136 CC).
c. El incumplimiento grave y reiterado de ellos, haciendo intolerable la vida en común, es causal de separación
judicial y de divorcio.
d. ¿Cuál de ellos tiene sanción que podría calificarse de inconstitucional?: Derecho y deber de vivir en el hogar
común. Se han discutido las sanciones, entre (a) indemnización, (b) cese obligación de alimentos del marido a la mujer y
(c) exigir el cumplimiento con auxilio de la fuerza pública. Este último es el más criticado, por ser contraria a la libertad
personal.
IV. SUSPENSIÓN DE LA VIDA CONYUGAL
1) SEPARACIÓN DE HECHO:
a. Concepto: Estado que implica la ruptura de la vida en común por decisión unilateral o común, y sin decisión judicial
previa.
b. Regulación de común acuerdo: Sin forma. Regulación de las relaciones mutuas: Cónyuges, alimentos y materias
vinculadas al régimen de bienes. Hijos, a lo menos alimentos, cuidado personal y RDR.
c. Regulación judicial: A falta de acuerdo, cualquier de los cónyuges puede pedir la regulación judicial. Puede pedirse en el
juicio iniciado respecto de cualquiera de las materias del art. 21 LMC (alimentos, cuidado personal RDR, bien familiar,
etc.). La fecha cierta del cese de convivencia se produce con la notificación de la demanda.
d. Fecha cierta del cese de la convivencia:
i. Art. 22 LMC: Hay acuerdo:
1. Debe constar por escrito en alguno de los siguientes instrumentos:
a. Escritura pública o acta extendida y protocolizada ante notario.
b. Acta extendida ante un oficial del RC.
c. Transacción aprobada judicialmente.
2. No obstante lo anterior, si el cumplimiento del acuerdo requiere inscripción, subinscripción o anotación en un
registro público, la fecha del cese es aquella en que se cumpla tal formalidad.
ii. Art. 25 LMC: Falta acuerdo: Con la notificación de la demanda presentada por cualquiera de los cónyuges, a fin de
regular sus relaciones mutuas o para con los hijos.
186
iii. Art. 25 LMC: No hay acuerdo ni demanda: Cuando, habiendo uno de los cónyuges expresado su voluntad de poner
fin a la convivencia a través de alguno de los instrumentos 1 ó 2 (a y b del art. 22) o dejado constancia de dicha
intención ante el juzgado correspondiente, se notifique al otro cónyuge.
2) SEPARACIÓN JUDICIAL.
a. Concepto: Institución en virtud de la cual se suspenden ciertos efectos del matrimonio, en virtud de una sentencia
judicial, sin afectar el vínculo matrimonial y dejando subsistentes todos los derechos y obligaciones, salvo aquellos cuyo
ejercicio aparece como incompatible con la vida separada.
b. Causales:
i. Por culpa: Por uno de los cónyuges su mediare falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave
de los deberes y obligaciones que impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que
torne intolerable la vida en común. Excepción: Si hay separación de hecho consentida por ambos, no se puede
invocar después el adulterio como causal.
ii. Por cese de la convivencia: Se debe acompañar un acuerdo completo (que regule las materias del art. 21 LMC) y
suficiente (1. Resguarde el interés superior de los hijos. 2. Procure aminorar el menoscabo económico que pudo
causar la ruptura. 3. Establezca relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges).
c. Sentencia: 1. Declaración de separación. 2. Regulación materias art. 21. 3. Liquidación del régimen matrimonial si así se
solicita y se rinde prueba suficiente.
d. Efectos: Desde que queda ejecutoriada. Es oponible a 3° desde su inscripción, momento en el cual cónyuges adquieren
calidad de separados.
i. Se adquiere estado civil de separado judicialmente.
ii. Subsisten los derechos y deberes entre cónyuges, salvo los incompatibles con la vida separada.
iii. Se disuelve la SC o RPG.
iv. No se altera el derecho a SPCM, salvo que se hubiere dado lugar a la separación por culpa de un cónyuge.
v. El cónyuge que dio lugar a la separación pierde el beneficio de competencia.
vi. Ambos deben proveer a las necesidades de la familia.
vii. Hijo concebido durante separación no goza de la presunción del art. 184 CC.
viii. Autoriza para revocar las donaciones hechas al cónyuge que dio causa a la separación.
ix. Cónyuges pueden celebrar contratos de CV entre sí.
x. No se suspende la prescripción a favor de la mujer separada judicialmente.
xi. No puede concederse la adopción a los cónyuges.
e. Reconciliación o reanudación de la vida en común. (1) Mientras se tramita el juicio, basta dejar constancia en el
expediente, poniéndose fin al procedimiento. (2) Cuando ya hay sentencia: a. Por culpa: Es necesaria una nueva sentencia
que revoque la anterior. Inscripción. B. Por cese: Basta que ambos dejen constancia de la reanudación en acta extendida
ante Oficial del RC, subinscrita al margen de la inscripción matrimonial, para que sea oponible a 3°. /NO revive el
régimen patrimonial. Podrían pactar por una vez RPG.
f. Discusión estado civil de separado judicialmente: Se entiende como estado civil a partir del art. 305 CC, que señala
las formas o medios para acreditarlo, indicando que el de casado, separado judicialmente, divorciado o viudo y de padre,
madre o hijo se acreditará frente a 3° y se probará con las respectivas partidas de matrimonio, muerte y nacimiento o
bautismo./ El que está separado judicialmente, sigue civilmente casado, por lo que no podrían coexistir 2 estados civiles
en una misma persona; ello está en contradicción con la característica única e indivisible de todo estado civil en la medida
en que nazca de un mismo hecho. Dicho estado supondría la existencia de un estado previo como es el de casado, lo que
sería contrario a derecho y justificaría su supresión. El 2011 se presentó un proyecto de ley para eliminarlo.
V. EXTINCIÓN DEL MATRIMONIO
1) Causales de extinción del matrimonio (art. 42 LMC): 1. Muerte de uno de los cónyuges. 2. Muerte presunta. 3. Sentencia
firme de nulidad. 4. Sentencia firme de divorcio.
2) NULIDAD:
a. Causales:
i. Falta de libre y espontáneo consentimiento de parte de uno de los contrayentes.
ii. Matrimonio celebrado existiendo impedimentos dirimentes.
iii. Matrimonio celebrado ante menor número de testigos o de testigos inhábiles.
b. Titulares de la acción: RG: Los presuntos cónyuges. Excepciones: (1) Matrimonio de persona menor de 16, también
sus ascendientes (alcanzados los 16 sólo él); (2) vicios del consentimiento, sólo víctima; (3) Matrimonio en artículo de
muerte, también los herederos del difunto; (4) Vínculo matrimonial no disuelto, también el cónyuge anterior o sus
herederos, (5) impedimentos dirimentes relativos, cualquier persona en interés de la moral o la ley.
c. Prescripción: Ver cuadro.
d. Efectos de la nulidad: La sentencia debe subinscribirse. (1) Si después de la celebración del matrimonio que se anuló,
uno de los cónyuges contrajo un nuevo matrimonio, éste último es válido. (2) No se ha producido parentesco por
187
afinidad. (3) No ha habido derechos hereditarios entre los cónyuges. (4) Las capitulaciones matrimoniales caducan. (5)
No ha habido sociedad conyugal; se formó una comunidad. No debe haber reparto de gananciales. (6) La mujer no ha
tenido el privilegio de la 4° clase. (7) La filiación sería extramatrimonial (pero no es así, porque no se afecta).
e. Tipos:
i. Matrimonio simplemente nulo.
ii. Matrimonio putativo:
1. Concepto: Matrimonio nulo que produce los efectos del válido respecto del cónyuge que lo ha contraído de
buena fe y con justa causa de error (art. 51 LMC).
2. Requisitos: (a) Matrimonio nulo, (b) Celebrado ante oficial del Registro Civil, (c) Buena fe (conciencia de
estar celebrando un matrimonio sin vicios) y (d) Justa causa de error. Se presumen los últimos 2.
3. Efectos: (1) En relación con los hijos: El concebido durante el matrimonio putativo conserva la filiación
matrimonial para siempre. La nulidad del matrimonio no afecta nunca la filiación determinada, aunque el
matrimonio no sea putativo. (2) En relación con los cónyuges: Mismos efectos que el válido mientras se
mantenga la BF a lo menos en 1 (cesa para uno cuando se demanda la nulidad, y para el otro cuando se
contesta, sin perjuicio de probarse que se perdió antes/jurisprudencia).
4. ¿Qué pasa si sólo uno contrae matrimonio de BF? Puede optar entre la disolución y liquidación del
régimen de bienes que tenían, o las reglas de la comunidad, y puede conservar las donaciones que por causa
del matrimonio le hizo o prometió hacer el otro.
f. Diferencias con la nulidad patrimonial:
NULIDAD PATRIMONIAL NULIDAD MATRIMONIAL

Concepto Es la sanción a todo acto o contrato a que falta alguno de Causal de terminación del matrimonio que opera por sentencia judicial,
los requisitos que la ley prescribe para el valor del mismo en virtud de la cual se produce la ineficacia total del matrimonio por la
acto o contrato, según su especie o el estado y calidad de las concurrencia de alguna causa coetánea al momento de su celebración y
partes. con efecto retroactivo, salvo las excepciones relativas a los efectos que
la ley atribuye al matrimonio putativo.
Clasificación Absoluta / Relativa. No se hace distinción, según la opinión mayoritaria, porque la ley
resuelve todos los casos.
Causal genérica Sí. No.
Causas: (i) Falta de consentimiento libre y espontáneo. (ii) Capacidad
de las partes. (iii) Ausencia de los 2 testigos o que sean inhábiles.
Principio de No opera (art. 11 CC). Sí.

protección
Art. 1683 Puede demandarla quien tenga interés pecuniario y actual en No se aplica. Sin embargo, algunas sentencias le han dado lugar en base
la declaración, excepto por el que ha ejecutado el acto o a que nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
celebrado el contrato, lo hizo sabiendo o debiendo saber el
vicio.
Prescripción Absoluta: 10 años desde la celebración del acto o contrato./ RG: Imprescriptible (pero debe alegarse durante la vida de los cónyuges).
Relativa: 4 años (error o dolo, desde la celebración del acto o contrato; Excep.: Matrimonio menos de 16 años, 1 años desde mayoría de
fuerza e incapacidad legal, desde que cesa) + confirmación. edad./ Vicios del consentimiento, 3 años desde que desaparece./ En
artículo de muerte, 1 año de fallecimiento./ Vínculo matrimonial no
disuelto, ídem./ Falta de testigos hábiles, 1 año desde la celebración.
Retroactividad Sí. El matrimonio putativo no vuelve a las partes al estado anterior.
Art. 1687. La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza
de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo
estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo;
sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilícita...”
3) DIVORCIO.
a. Concepto: Causal de terminación del matrimonio que opera por sentencia judicial y con efectos hacia el futuro, fundada
en una falta imputable a uno de los cónyuges, o en el cese efectivo de la convivencia, solicitada unilateralmente o de
común acuerdo por ambos cónyuges, y que concede el estado civil de divorciado.
b. Tipos:
i. DIVORCIO SANCIÓN:
1. Concepto: Pena para el cónyuge culpable de una conducta que lesiona gravemente la vida familiar.
2. Causal genérica: “El divorcio podrá ser demandado por uno de los cónyuges, por falta imputable al otro,
siempre que constituya una violación grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de
los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en común” (54 inc. 1 LMC).
3. Casos del art. 54 LMC:
1º. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica del cónyuge
o de alguno de los hijos;
2º. Trasgresión grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del
matrimonio (como el abandono continuo o reiterado del hogar común);
188
3º.
Condena ejecutoriada por la comisión de alguno de los crímenes o simples delitos contra el orden de
las familias y contra la moralidad pública, o contra las personas, que involucre una grave ruptura de la
armonía conyugal;
4º. Conducta homosexual;
5º. Alcoholismo o drogadicción que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa
entre los cónyuges o entre éstos y los hijos, y
6º. Tentativa para prostituir al otro cónyuge o a los hijos.
ii. DIVORCIO REMEDIO:
1. De común acuerdo, con cese de convivencia de 1 año: deben acompañar acuerdo regulatorio completo y
suficiente de las relaciones mutuas y para con los hijos.
2. Unilateral: Requisitos: (a) Cese efectivo de la convivencia: Animus separationis; (b) Por 3 años: Formas de
certeza de la fecha del cese de convivencia; y (c) Cláusula de dureza: Actor haya cumplido su obligación
alimenticia con el cónyuge e hijos, pudiendo hacerlo. La doctrina mayoritaria estima que debe haber
declaración judicial previa.
c. Acción de divorcio: (1) Pertenece a los cónyuges; (2) A ambos, salvo que el divorcio sea por culpa de 1; (3) Es
irrenunciable; (4) Es imprescriptible; (5) Tiene que intentarse en vida de los cónyuges; (6) El menor y el interdicto por
disipación pueden ejercerla por sí mismos.
d. Efectos:
i. Entre los cónyuges, desde que queda ejecutoriada la sentencia, adquiriendo el estado civil de divorciados que les
habilita para casarse de nuevo; respecto de 3°s debe subinscribirse al margen de la inscripción;
ii. Término del matrimonio, pero no afecta la filiación determinada ni los d°s y obligaciones que genera;
iii. Término de la SC o RPG;
iv. Fin de los d°s patrimoniales entre los cónyuges (alimentos, sucesorios), sin perjuicio de la compensación;
v. Se pueden revocar las donaciones que por el matrimonio se hayan hecho al cónyuge culpable;
vi. Habilita para pedir la desafección de un bien declarado como bien familiar.
e. Divorcio en el extranjero: Debe darse el exequátur para ser reconocido en Chile. Dichas sentencias no tendrán valor: 1.
Cuando no ha sido declarado por resolución judicial. 2. Cuando se opone al OP chileno. 3. Cuando se ha obtenido con
fraude a la ley (se presume de derecho el fraude cuando el divorcio ha sido declarado bajo una jurisdicción distinta a la
chilena a pesar de que los cónyuges han tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los 3 años anteriores a la
sentencia si ambos aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los 5 años
anteriores a la sentencia, si discrepan en el plazo del cese.
4) Reglas comunes a ciertos casos de separación, nulidad y divorcio.

a. COMPENSACIÓN ECONÓMICA:
i. Concepto: Es el derecho que asiste a uno de los cónyuges, cuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos o
a las labores propias del hogar no pudo durante el matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o
lo hizo en menor medida de lo que podía y quería, para que se le compense el menoscabo económico que,
producido el divorcio o la nulidad, sufrirá por esta causa (art. 61 LMC). Lo esencial no es cuántos hijos tuvo el
matrimonio, sino que uno de los cónyuges no haya podido desarrollar una actividad económica.
ii. Es importante la existencia de un menoscabo económico: “El Honorable Senador señor Viera-Gallo afirmó
que es un error plantear la búsqueda de un equilibrio económico, porque, cuando se casa una persona más rica
con una persona más pobre desde el inicio, podría existir la tentación del cónyuge pobre de pedir el divorcio,
porque obviamente sería un buen negocio para él. La compensación no debe tomarse en el sentido de equilibrio,
porque se persigue que la persona no sufra un menoscabo, pero no necesariamente que se equilibren los
patrimonios. La ley española lo refiere a “el cónyuge al que la separación o divorcio produzca desequilibrio
económico en relación a la posición del otro, que implique un empeoramiento de su situación anterior”. Es decir,
lo importante no es el desequilibrio sino el empeoramiento, el menoscabo. En cambio, en países como Estados
Unidos, hay un incentivo a pedir el divorcio cuando se está casado con una persona más rica.”135
iii. Naturaleza jurídica:
1. Enriquecimiento sin causa. El trabajo desempeñado por el cónyuge beneficiario significa un
enriquecimiento del deudor, puesto que este último gozaba de un beneficio en su nivel de vida por el
sacrificio del otro. Pero al hacer el cálculo no se considera el empobrecimiento del cónyuge beneficiario, sino
que se evalúa su situación actual al tiempo de la ruptura y las perspectivas de vida hacia el futuro
2. Obligación alimenticia. Los argumentos en favor de esta teoría son los siguientes: (a) Si el cónyuge deudor
carece de bienes suficientes para solucionar la compensación, el juez puede dividirla en las cuotas que fueren
necesarias. (b) Para determinar las cuotas, el juez tomará en cuenta la capacidad económica del cónyuge
deudor. (c) Este mismo criterio se utiliza para determinar el monto de la compensación. Si no se tratara de
alimentos, sino sólo de una compensación, no debería considerarse la situación patrimonial del cónyuge
135 Historia de la Ley N° 19.947. Biblioteca del Congreso Nacional. [en línea] <www.leychile.cl> [consulta: febrero de 2013], p. 596
189
deudor. (d) Si la compensación se fijó en cuotas, éstas se considerarán alimentos para el efecto de su
cumplimiento, salvo que se hubieren otorgado garantías.136
a. Con todo, la doctrina (Gómez De La Torre, Pizarro, Vidal) es unánime en considerar que la
compensación económica no participa de la naturaleza jurídica de los alimentos, lo que por lo demás
así fue zanjado en la discusión parlamentaria.
b. Razones para negar el carácter alimenticio:
i. Para determinar la compensación económica debe considerarse el empobrecimiento patrimonial
del cónyuge beneficiario al haberse dedicado a tareas no lucrativas o haberlo hecho en menor
medida (mira hacia el pasado). En cambio, los alimentos se fijan sobre la base de las necesidades
económicas del alimentario y las facultades económicas del alimentante (mira hacia el futuro).
ii. La compensación económica se fija por una vez y no procede su revisión, mientras que los
alimentos puede variar si han cambiado las circunstancias que legitimaron la demanda.
iii. Los alimentos encuentran su justificación en el deber de socorro que tienen los cónyuges. En
cambio, la compensación económica no guarda relación con las obligaciones del matrimonio,
pues procede cuando éste ya ha terminado.
iv. La discusión parlamentaria de la LMC le negó expresamente ese carácter.
3. Obligación indemnizatoria y/o compensatoria. Los partidarios de esta tesis sostienen que la
compensación económica tiene una naturaleza indemnizatoria, pero no en el sentido de la responsabilidad
civil, dado que elementos como daño o la culpa son irrelevantes para los efectos de su establecimiento. Se ha
sostenido tal naturaleza se observa a la luz de la redacción del artículo 61 LMC, el que habla de “compensar
el menoscabo económico”. Sería una forma de resarcimiento de la pérdida producida por el hecho de
haberse dedicado el cónyuge al cuidado de los hijos o a las tareas del hogar, lo que le ha impedido trabajar y
obtener resultados económicos para enfrentar la vida futura una vez que se ha extinguido el matrimonio.
a. El carácter indemnizatorio ha sido criticado por las siguientes razones:
i. No concurre el daño, elemento esencial de toda indemnización.
ii. La culpa del cónyuge deudor no tiene ninguna influencia al momento de determinar la
procedencia de la compensación.
iii. La compensación no busca restituir a las partes al estado anterior, como si el matrimonio no se
hubiese celebrado o como si su terminación no hubiese tenido lugar.
iv. La buena o mala fe sólo es relevante para determinar la cuantía de la compensación, no si ésta
procede o no.
4. Obligación legal derivada de la ruptura de la convivencia matrimonial. En este sentido, la
compensación económica tendría una naturaleza propia: Es sólo una obligación impuesta por la ley que se
concede en los eventos previstos por ella, de contenido patrimonial y que, fundada en la equidad, tiene por
finalidad entregarle herramientas al cónyuge más débil para que pueda reiniciar su vida separada.
a. Al ser una obligación legal, es la ley la que determina los requisitos de procedencia y los criterios para
su determinación.
b. Contenido patrimonial, pues sus efectos no se extienden a las personas de los cónyuges, sino sólo a la
relación económica entre ambos, por lo que pueden disponer libremente de ella.
c. Tiene por fundamento la equidad, lo que implica poner de manifiesto que la disolución del matrimonio
no opera retroactivamente. Ha existido una comunidad de vida que impide que cualquiera de los
cónyuges se desentienda de la situación en que queda el otro al momento de producirse la ruptura.
d. Que tenga por objeto entregarle herramientas al cónyuge más débil para que pueda reiniciar su vida
separada, es constatar que la compensación no pretende indemnizar ampliamente al cónyuge acreedor
ni tampoco otorgarle un valor equivalente al lucro cesante sufrido durante la vida conyugal. No
pretende nivelar las condiciones de ambos cónyuges, sino que dejar al cónyuge deudor en condiciones
para enfrentar dignamente la vida futura.
iv. Caso de divorcio por culpa: EL juez puede denegar o disminuir prudencialmente el monto de la compensación
que habría correspondido al cónyuge que dio lugar a la causal.
v. Elementos para determinar cuantía:
1. Duración del matrimonio y de la vida en común.
2. Buena o mala fe.
3. Edad y estado de salud del cónyuge beneficiario.
4. Situación provisional y beneficios de salud.
5. Cualificación profesional y posibilidades de acceso al mercado laboral.
136 Art. 66 LMC: “Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la compensación mediante las modalidades a que se refiere el artículo
anterior, el juez podrá dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario. Para ello. Tomará en consideración la capacidad económica del cónyuge deudor y expresará el
valor de cada cuota en alguna unidad reajustable./ La cuota respectiva se considerará alimentos para el efecto de su cumplimiento, a menos que se hubieren
ofrecido otras garantías para su efectivo y oportuno pago, lo que se declarará en la sentencia.”
190
6. Colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cónyuge.
vi. Oportunidad para solicitarla: (1) Por las partes, en el acuerdo regulatorio (demanda conjunta por cese de la
convivencia) o mediante acuerdo extendido por EP o acta de avenimiento en cualquier estado del juicio. (2) En
los escritos de discusión (demanda, contestación o reconvención). (3) Si no se ha demandado la compensación, el
juez debe informar a los cónyuges el derecho a demandarla, en la audiencia de conciliación.
vii. Determinación de su procedencia y monto: (1) Por las partes: Mayores de 18, por EP o acta de avenimiento,
con aprobación del tribunal; (2) Por el juez.
viii. Forma de pago: (a) Entrega de una suma de dinero, acciones y otros bienes; (b) Constitución de usufructo, uso o
habitación.
b. CONCILIACIÓN: Su llamado es obligación del juez, y su incumplimiento es causal de casación en la forma. El juez
propondrá bases de arreglo buscando el acuerdo completo y suficiente de las partes.
c. MEDIACIÓN: Con la reforma del 2009 se hizo un trámite obligatorio para el divorcio con causal y unilateral, pero lo
que el mediador resuelva no lo es. El mediador cita a las partes (y nuevamente si no comparecen). Si las partes no van al
segundo llamado, se declara fracasada la mediación. El mediador debe intentar conservar el matrimonio. Existiendo
avenimiento, se levantará acta (transacción con naturaleza de sentencia judicial ejecutoriada). Si es parcial, el juicio se
iniciará para resolver lo demás. Si es completo, se transforma en un divorcio de mutuo acuerdo. El juez sólo puede
rechazar el acta de avenimiento si es contraria a la ley.
5) Convivencia: El concubinato es “la unión duradera y estable de dos personas de sexo opuesto que hacen vida marital con
todas las apariencias de un matrimonio legítimo”. Problemas patrimoniales: De quién son los bienes adquiridos en
convivencia. La JP y doctrina han dicho:
a. El que compra es propietario (patrimonios separados). Si compran los 2, son copropietarios.
b. Se aplican contratos asimilables a la forma en que han adquirido los bienes. Por ejemplo, sociedad cuando compran para
gozar en conjunto; relación de trabajo cuando trabajen un local comercial.
c. Se forma una comunidad que se debe partir cuando se termine la relación. Por equidad se divide mitad-mitad. Ramos
Pazos se opone, ya que como hubo aportes, no tiene por qué el reparto ser por partes iguales, pues los aportes pueden
haber sido distintos.
d. Las partes vivieron como casadas sin decir nada, haciéndoles aplicable el régimen patrimonial por defecto que es la
sociedad conyugal (razonamiento más extremo).
e. Otras cuestiones: (1) No rige la prohibición de las donaciones irrevocables, (2) ¿Se podría pedir indemnización de
perjuicios por la ruptura? No, porque la relación de los convivientes es inestable, (3) Si uno de los convivientes comete
un ilícito civil se puede demandar a la pareja si se prueba que el primero se encontraba bajo su cuidado, (4) “el
concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la época en que ha podido producirse legalmente la concepción,
servirá de base para una presunción judicial de paternidad”.
VI. REGÍMENES MATRIMONIALES
9) Concepto: Estatuto jurídico que regla las relaciones pecuniarias de los cónyuges entre sí, y respecto de 3°.
10) Tipos: a) Comunidad de bienes: Lo que los cónyuges aportan y adquieren durante el matrimonio forman una masa común
que pertenece a ambos, y que se divide disuelta la comunidad (universal: todos los bienes; restringida: sólo algunos -de bienes
muebles y ganancias, o sólo de ganancias-); b) Separación de bienes: 2 patrimonios; el del marido y el de la mujer; c) Régimen
sin comunidad: Cada cónyuge conserva sus bienes y todos son administrados por el marido, salvo los reservados; d) Régimen
dotal: Existen bienes dotales, que la mujer aporta, y parafernales, que la mujer conserva y administra; e) Participación en los
gananciales: Cada cónyuge tiene patrimonio propio que administra, pero a la extinción, el que ha adquirido bienes de mayor
valor, debe compensar al que ha obtenido menos (comunidad diferida: terminado, se produce una comunidad con todos los
bienes adquiridos a título oneroso, y se reparten por partes iguales; variante crediticia: terminado, el cónyuge que adquirió
bienes a título oneroso por menor valor tiene un crédito de participación contra el otro).
11) Regímenes existentes en Chile:
i. SEPARACIÓN DE BIENES
1.Concepto legal. art. 152 CC: “Separación de bienes es la que se efectúa sin separación judicial, en virtud de decreto de
tribunal competente, por disposición de la ley o por convención de las partes.”
2.Clases:
a. Legal:
i. Total: (1) Separación judicial, (2) Matrimonio celebrado en el extranjero y (3) Decreto de
posesión provisoria.
1. Efectos: Cada cónyuge tiene su propio patrimonio, que administra libremente (159 CC);
(1) Acreedores de la mujer sólo pueden dirigirse sobre sus bienes (marido responde sólo si
se obliga como codeudor conjunto, solidario o subsidiario, o si él o la familia se
beneficiaron); (2) Lo mismo los acreedores del marido; (3) El marido con poder para
administrar parte de los bienes de la mujer es simple mandatario; (4) Se les da un curador
191
en todos los casos en que siendo solteros lo necesitarían (no pueden ser curadores el uno
del otro); (5) Ambos cónyuges proveen a las necesidades de la familia según sus
facultades. La separación legal de bienes es irrevocable.
ii. Parcial: (1) Usufructo legal de la mujer sobre los bienes del hijo, (2) Patrimonio reservado de la
mujer (art. 150 CC) y (3) Separación legal parcial de los bienes de la mujer por aceptar una
herencia, legado o donación, con la condición de que no sea administrada por el marido (art.
166).
1. Efectos de la separación legal parcial del art. 166: (1) Administra dichos bienes con
independencia; (2) Ambos cónyuges proveen a las necesidades de la familia según sus
facultades; (3) Sus acreedores sólo pueden proceder contra dichos bienes, salvo beneficio
del marido o de la familia, o se haya obligado conjunta, solidaria o subsidiariamente; (4)
Acreedores del marido no pueden dirigirse contra estos bienes, salvo que el contrato haya
beneficiado a la mujer o la familia; (5) Responden si la mujer realiza un acto autorizada
por la justicia; (6) Si la mujer confiere administración al marido, este responde como
simple administrador; (7) Si la mujer es incapaz, el marido puede ser curador; (8) Frutos
producidos por estos bienes y lo adquirido con ellos, pertenecen a la mujer, pero disuelta
la SC, ingresan a los gananciales.
b. Judicial.
i. ¿Quién puede ejercerla? Mujer, salvo caso de cónyuge condenado a pagar alimentos y haya sido
apremiado 2 veces. Si la opción de llegar a este régimen puede ser desde la SC o la RPG, debiese concluirse
también que en este último caso el legitimario activo también pudiera ser el hombre. Pero, recordemos, la regulación
de dicho régimen es más bien reciente.
ii. Características: (1) Facultad de pedirla es irrenunciable e imprescriptible, (2) Causales taxativas,
(3) Siempre es total, (4) Irrevocable, (5) Requiere capacidad (menor de edad necesita curador). (6)
Medidas precautorias en favor de la mujer (puede pedirlas en la demanda, mientras dure el juicio).
iii. Causales taxativas: (1) Interdicción o larga ausencia del marido, si la mujer no quiere tomar sobre
sí la administración extraordinaria de la SC ni someterse a un curador (1762 CC); (2) Cónyuge
condenado a pagar una pensión de alimentos al otro cónyuge o a los hijos comunes, que ha sido
apremiado dos veces (19 Ley 14.908); (3) Insolvencia del marido (155 inc. 1º CC); (4)
administración fraudulenta del marido (155 inc. 1º CC); (5) Mal estado de los negocios del marido
(155 inc. 4 CC), o riesgo inminente de ello (marido puede oponerse rindiendo garantía); (6)
Incumplimiento culpable del marido de las obligaciones de los 131 y 134 CC -fidelidad, socorro,
ayuda mutua, protección y respeto, y proveer a las necesidades de la familia común- (155 inc. 2º
CC); (7) Marido que incurre en causal de separación judicial (155 inc. 2º CC); (8) Ausencia
injustificada del marido por más de 1 año (155 inc. 3º CC); (9) Separación de hecho por 1 año o
más (155 inc. 3º CC), sin importar los motivos.
iv. Efectos: Sólo hacia el futuro, y debe inscribirse al margen de la inscripción matrimonial para ser
oponible. Se disuelve la SC o el RPG, y se producen los efectos de la separación total: (a)
Administración independiente. (b) Mujer debe proveer a las necesidades de la familia en
proporción. (b) Acreedor de mujer sólo tiene acción sobre sus bienes, salvo excepciones. (c) Si
mujer da poder al marido, se obliga como mandatario. (d) Si la mujer es incapaz, su curador NO
puede ser el marido.
c. Convencional.
i. ¿Cuándo se puede acordar? (1) En las capitulaciones matrimoniales antes del matrimonio (total o
parcial), (2) En el acto del matrimonio (sólo total), (3) Cónyuges mayores durante el matrimonio,
por el pacto del 1723 CC (sólo total). Lo mismo el régimen de participación en los gananciales.
ii. Efectos: Mismos que la judicial, salvo: (a) Marido sí puede ser curador de la mujer. (b) Cónyuges
pueden pactar el RPG.
ii. PARTICIPACIÓN EN LOS GANANCIALES
1.Concepto doctrinal: Régimen en el cual ambos cónyuges conservan la facultad de administrar sus bienes, sin otras
limitaciones que aquellas consagradas expresamente en la ley debiendo, al momento de su extinción, compensarse
las utilidades que cada uno obtuvo a título oneroso, configurándose un crédito a favor de aquél que tuvo menos
gananciales, de modo que ambos participen por mitades en el excedente líquido.
2.Características: Régimen alternativo, convencional y variante crediticia.
3.Funcionamiento:
a. Vigencia: Cada uno es dueño de sus bienes y los administra libremente.
i. Limitaciones: (a) Constituir cauciones personales a obligaciones de 3°, sin consentimiento del otro
cónyuge (1792-3 CC) y (b) No se puede enajenar el bien familiar sin autorización del otro
192
cónyuge (ésta es una limitación propia del bien familiar) (art. 1792-3). La sanción es la NR (1792-
4, a diferencia de la sanción en la SC).
b. Extinción:
i. Gananciales: Diferencia de valor neto entre el patrimonio originario y el patrimonio final de
cada cónyuge.
ii. Patrimonio originario: Es el existente al momento de optar por el régimen. Valorización:
Actualizado por los cónyuges, un 3° o el juez en subsidio.
1. Se agregan las adquisiciones a título gratuito durante la vigencia del régimen.
2. Se agregan las a título oneroso durante la vigencia del régimen, si la causa o título es anterior
al inicio.
3. Se deducen del activo al inicio del régimen las obligaciones que se deban en esa misma
fecha.
4. No se integran los frutos de los bienes originarios, las minas denunciadas por el cónyuge, ni
las donaciones remuneratorias por servicios que dan acción.
5. Las adquisiciones en común por los cónyuges a título oneroso, generan una comunidad
entre ellos. A título gratuito, los derechos se agregan a los patrimonios originarios.
iii. Patrimonio final: Es el existente al término del régimen. Avaluación: Según su estado a la terminación
y por las mismas personas anteriores.
1. Se agregan imaginariamente las disminuciones del activo por actos ejecutados sin
autorización del otro cónyuge, durante el régimen:
a. Donaciones irrevocables que no responden a deberes morales o usos sociales.
b. Actos fraudulentos o de dilapidación en perjuicio del otro cónyuge.
c. Pago de las rentas vitalicias u otros gastos que persigan una renta futura al cónyuge
que lo realizó.
2. Se deducen del valor total de los bienes al término, el valor de las obligaciones que tenga en
esa fecha.
c. Inventario: Lo deben realizar los cónyuges respecto de los bienes de los patrimonios original y final.
d. Sanción al cónyuge que oculta o distrae bienes, o simula obligaciones: Se suma a su patrimonio final el
doble del valor de lo ocultado o simulado.
4.Crédito de participación: Es el que la ley otorga al cónyuge que a la expiración del régimen de participación en los
gananciales, ha obtenido gananciales por un monto inferior a los del otro cónyuge, con el objeto de que este
último le pague, en dinero efectivo, a título de participación, la mitad del exceso. Características: (1) Nace al
término del régimen, (2) Durante él es eventual (incomerciable e irrenunciable), (3) Puro y simple (determinado, se
puede pedir el pago de inmediato), (4) Se paga en dinero, muebles, sino inmuebles (cónyuges pueden acordar otra
cosa), (5) Preferencia de 4° clase, (6) No constituye renta, (7) La acción de cobro prescribe según las RG (la de
liquidación, en 5 años).
5.Extinción del régimen: 1) Muerte de uno de los cónyuges, 2) Muerte presunta, 3) Sentencia de nulidad del
matrimonio, 4) Sentencia de divorcio, 4) Separación judicial, 5) Sentencia de separación de bienes, 6) Pacto de
separación de bienes.
iii. SOCIEDAD CONYUGAL

iv. Concepto:
1.Legal (art. 135 inc. 1° CC): “Sociedad de bienes que se forma entre los cónyuges por el hecho del matrimonio”.
2.Doctrinario: Régimen patrimonial de bienes establecido en la ley, que se contrae por el sólo hecho del matrimonio si
no se pacta otro régimen diverso alternativo, y que tiene por objeto consagrar una comunidad de gananciales entre
los cónyuges.
v. Características: 1. Régimen legal supletorio (1718). 2. RG: Se contrae por el hecho del matrimonio (1721 inc. final). 3.
Comunidad restringida de gananciales, que se forma al término del régimen.
vi. Desde cuándo comienza a regir: La SC comienza necesariamente Desde el momento y en el acto del matrimonio y
cualquier pacto en contrario es nulo (nulidad absoluta por objeto ilícito). Excepción: Matrimonio celebrado en el
extranjero: En Chile se ven como separados de bienes, salvo que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera
Sección de la comuna de Santiago, en cuyo caso pueden pactar el régimen de SC, que comenzará a regir desde ese
momento sin efecto retroactivo (135 inc. 2° y 1723 inc. 4°).
vii. Naturaleza jurídica: (1) Sociedad. El CC le llama “sociedad” conyugal y por su ubicación en el mismo, pues está entre
medio de los contratos. Críticas: (a) Es entre 2 personas de distinto sexo, (b) No se requiere aporte, (c) Administra
siempre el marido, (d) Las utilidades se reparten por mitades, y (e) No puede pactarse por plazo determinado. (2)
Comunidad: Críticas: (a) La mujer no tiene ningún derecho sobre los bienes sociales (el patrimonio se confunde con el del
marido), y (b) La comunidad se forma con la liquidación, no antes. (3) Persona Jurídica: Pero frente a 3°s sólo existe el
marido. (4) Institución Sui Generis. (5) Patrimonio de Afectación (Ramos Pazos, MPG): Conjunto de bienes determinado
a un fin –satisfacer las necesidades de la familia-.
193
viii. Capitulaciones matrimoniales:

1.Concepto: “Se conocen con el nombre de capitulaciones matrimoniales las convenciones de carácter patrimonial
que celebren los esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebración.” (1715 inc. 1° CC). MPG:
Convenciones matrimoniales v/s capitulaciones matrimoniales: Hay una relación de género y especie,
respectivamente, ya que las últimas se refieren a las convenciones previas y coetáneas, no las posteriores.
2.Características: Convenciones, patrimoniales, solemnes, inmutables, AJ dependiente y obligan a esposos y 3° que
contraten con ellos.
3.Solemnidades: (a) Antes del matrimonio: EP y subinscripción al margen de la inscripción matrimonial (solemnidad) al
momento de celebrarse el matrimonio o en los 30 días siguientes; (b) En el acto del matrimonio: Basta que conste en
la inscripción del mismo. (c) Después del matrimonio: Igual que las anteriores.
4.Modificación: (a) Antes del matrimonio: Mismas solemnidades y sólo hasta antes del matrimonio; (b) En el acto del
matrimonio: No son totalmente inmutables, por el pacto de sustitución del 1723 CC (inc. 1°: “Durante el
matrimonio los cónyuges mayores de edad podrán substituir el régimen de sociedad de bienes por el de
participación en los gananciales o por el de separación total. También podrán substituir la separación total por el
régimen de participación en los gananciales”. (c) Después del matrimonio: su modificación dependerá de si
entendemos que se puede cambiar a un tercer régimen.
5.Objeto: (1) En el acto del matrimonio: Sólo la separación total de bienes o RPG; (2) Antes del matrimonio: Variados; límite:
No pueden ser contrarias a la ley, BC, ni ir en detrimento de derechos y obligaciones legales de los cónyuges entre
ellos o respecto de los hijos (ej., no se puede pactar que la mujer no tenga patrimonio reservado, que la administración de la SC
la tenga la mujer, atrasar o adelantar el comienzo de la SC, renunciar a pedir separación de bienes o renunciar al bien familiar). (3)
Después del matrimonio: Pacto de sustitución de régimen del art. 1793 CC (no puede perjudicar a 3°; no admite
modalidad; irrevocable -sin embargo, hay quienes señalan que esto es importante para no volver a la SC, pero no
impide que se cambien por segunda vez de régimen a los otros 2. Según otros, hay que interpretar literalmente la
frase-).
ix. ¿Cómo trata el CC al marido? Como el “jefe” de la SC.
x. Tipos de haberes: Bienes que conforman la sociedad.
1.HABER SOCIAL:
a. Haber absoluto: Bienes que ingresan a la SC de forma definitiva, sin derecho a recompensa.
Enumeración: (1) Salarios y emolumentos de todo empleo u oficio, devengados durante el matrimonio
(incluye donaciones remuneratorias si el servicio daba acción), (2) Bienes adquiridos a título oneroso
durante la vigencia de la sociedad (la causa y título no deben preceder a ella), (3) Frutos, réditos, pensiones,
intereses, y lucros de bienes sociales o propios que se devenguen durante la sociedad, (4) Minas
denunciadas durante la sociedad, y (5) Parte del tesoro que corresponde al dueño del suelo si es de
propiedad de la sociedad.
b. Haber relativo: Bienes que ingresan a la SC otorgando a los cónyuges un derecho de recompensa que
podrán hacer valer al momento de la liquidación. Enumeración: (1) Dinero aportado o adquirido a título
gratuito durante la sociedad conyugal, (2) Muebles aportados o adquiridos a título gratuito durante la
sociedad conyugal (si no han sido eximidos designándolos en las capitulaciones matrimoniales), (3)
Donaciones remuneratorias muebles que no den derecho a acción, (4) Parte del tesoro que corresponde al
descubridor o al dueño del suelo si el inmueble era de propiedad de un cónyuge, y (5) Muebles adquiridos
durante la sociedad cuya causa o título era anterior a ella.
2.HABER PROPIO: Aquél propio del cónyuge, pero que de todas formas pertenece a la sociedad y administra el
marido. Enumeración: (1) Inmuebles aportados –se tenían al momento del matrimonio, incluidos aquellos cuya
causa o título es anterior a la sociedad- (1736 CC), (2) Inmuebles adquiridos a título gratuito durante la sociedad
(1726 y 1732, incluye donaciones remuneratorias inmuebles si el servicio no daba acción), (3) Muebles que hayan
sido excluidos de la sociedad por capitulaciones matrimoniales, (4) Aumentos naturales de los bienes propios, (5)
Créditos y recompensas que le deba la sociedad, (6) Inmuebles que subrogan a inmuebles o a valores propios de
un cónyuge (por permuta o por compra: proporcionalidad, constancia en la EP del ánimo de subrogar, y
autorización de la mujer si se trata de uno de sus bienes).
Naturaleza del bien Aportado o adquirido a título gratuito Adquirido a título oneroso
MUEBLE Relativo. Absoluto.
INMUEBLE Propio. Absoluto.
xi. Tipos de pasivos:

1.PASIVO REAL O ABSOLUTO: Deudas que la sociedad debe pagar sin derecho a recompensa. Tanto la obligación
como la contribución a la deuda son sociales. Enumeración (1740): (1) Pensiones e intereses que corran contra la
sociedad o algún cónyuge y que se devenguen durante la sociedad, (2) Deudas contraídas durante el matrimonio
por el marido, o por la mujer autorizada por el marido o por la justicia en subsidio, y que no fueren personales de
aquél o ésta, (3) Deudas por contratos accesorios (si se otorga prenda, hipoteca o fianza de una obligación
194
personal de un cónyuge, es pasivo relativo), (4) Cargas y reparaciones usufructuarias de bienes sociales o de cada
cónyuge (sólo las ordinarias de conservación y cultivo y las periódicas, las mayores de un bien de un cónyuge es
pasivo relativo), (5) Gasto de mantención de los cónyuges y de mantención, educación y establecimiento de los
descendientes comunes y otras cargas de familia, (6) Pago periódico que se le deba hacer a la mujer por
capitulaciones matrimoniales (1740 inc. final).
2.PASIVO APARENTE O RELATIVO: Deudas que la sociedad conyugal debe pagar con derecho a recompensa
contra el cónyuge. La obligación es social pero la contribución personal. Son deudas personales de los cónyuges.
Ej: Deudas anteriores al matrimonio; deudas contraídas durante el matrimonio que ceden en beneficio exclusivo
de uno de los cónyuges; multas o reparaciones a que fuere condenado un cónyuge por un delito o cuasidelito;
deudas de una herencia adquirida por uno de los cónyuges; cargas de familia.
xii. Recompensas:
1.Concepto: Conjunto de créditos o indemnizaciones en dinero que se hacen valer al momento de liquidar la SC, a fin de
que cada cónyuge aproveche los aumentos y soporte en definitiva las cargas que legalmente le corresponden.
2.Objetivos: (1) Evitar todo enriquecimiento, a menudo involuntario, de un patrimonio a expensas de otro. (2) Evitar
que los cónyuges se hagan donaciones disimuladas. (3) Mantener la inmutabilidad del régimen matrimonial y el
equilibrio entre los 3 patrimonios. (4) Proteger a la mujer contra los abusos del marido.
3.¿Son de OP? NO, son renunciables. También se puede convenir otra forma de calcularlas o de pagarlas.
4.Clasificación: (a) De 1 de los cónyuges a la sociedad conyugal: (1) Sociedad pagó una deuda personal, (2) cónyuge
adquirió inmueble subrogándolo, y el valor del adquirido es mayor, (3) Mejoras no usufructuarias en bien propio,
que aumentó su valor, (4) Cónyuge adquirió herencia y sociedad pagó las deudas, (5) Cónyuge hizo erogación
gratuita y cuantiosa a favor de 3° que no es descendiente común, (6) Sociedad pagó multa o indemnización por
delito o cuasidelito del cónyuge, (7) Precios, saldos, costas y expensas en la adquisición o cobro de bienes o
créditos del cónyuge; (b) De la sociedad conyugal al cónyuge: (1) Muebles o dineros que aportó o adquirió a título
gratuito, (2) Enajenación de bien propio durante la sociedad conyugal, (3) Subrogación en que el bien adquirido
era de menor valor, (4) Expensas de educación o establecimiento de cónyuge sacadas de los bienes propios, sin el
ánimo de soportarlas; (c) De los cónyuges entre sí: Si se han beneficiado indebidamente a costa del otro, o si con
dolo o culpa se han causado perjuicios.
xiii. Administración de la SC:
1. ORDINARIA: Corresponde al marido. Limitaciones: (a) Convencionales: Capitulaciones matrimoniales –no pueden
ser tan amplias que priven al marido de la administración- y (b) Legal: Autorización de la mujer para realizar
ciertos actos (1749 CC): (1) Enajenación voluntaria de bienes raíces sociales, (2) Gravamen voluntario de bienes
raíces sociales, (3) Promesa de enajenación o gravamen de bienes raíces sociales, (4) Enajenación o gravamen
voluntario o promesa de enajenación o gravamen de derechos hereditarios de la mujer, (5) Disposición gratuita
por acto entre vivos de bienes sociales, salvo que fueran de poca monta, (6) Arriendo o cesión de tenencia de
larga duración de bienes raíces sociales, más de 5 años en predios urbanos y 8 en rústicos, (8) Constitución de
avales u otras obligaciones accesorias en beneficio de 3°.
a. Autorización de la mujer: (a) Específica: Se da para un acto determinado en condiciones determinadas, (b)
Solemne: Por escrito o EP si el acto lo exige, (c) Personal o por mandatario especial y solemne (si es personal debe
concurrir al acto) (d) Puede ser reemplazada por la justicia por: i. Negativa de la mujer sin justo motivo, e ii.
Impedimento de la mujer si la demora causare perjuicio y (e) Debe ser previa o simultánea.
b. Sanción por omisión de la autorización: RG: Nulidad relativa; en ella el cuadrenio se cuenta desde la
disolución de la SC o desde que cesa la incapacidad del titular. Excepciones: (a) Arrendamiento:
Inoponibilidad por el exceso. (b) Constitución de garantías: El marido obliga sólo bienes propios.
c. Casos en que la mujer participa en la administración y obliga los bienes sociales: (i) Compras al fiado de
muebles naturalmente destinados al consumo ordinario de la familia. (ii) Administración extraordinaria.
(iii) Impedimento del marido no largo o indefinido, si la demora causare perjuicio (requiere autorización
judicial). (iv) Actos con mandato general o especial del marido. (v) Contratos respecto de muebles no
sujetos a inscripción, si el 3° está de BF y se le ha hecho la tradición.
d. ¿Qué pasaría si dentro de la administración ordinaria de la SC la mujer enajena un inmueble? ¿Qué sanción
de ineficacia podría tener? Se ha entendido que procedería la NA, por falta de consentimiento del marido,
pero también podría justificarse la inexistencia (por parte de quienes sostienen esa teoría) o la
inoponibilidad (por tratarse de venta de cosa ajena).
e. Bienes propios de la mujer:
i. Art. 1754 inc. final CC: “La mujer por su parte, no podrá enajenar o gravar ni dar en arrendamiento
o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los
artículos 138 y 138 bis.”
ii. ¿Se trata de una norma prohibitiva o imperativa?
1. La CS en algunos casos ha dicho que la nulidad es absoluta.
2. Pero la sanción debiera ser la nulidad relativa, ya que: (i) No existe una prohibición total de
enajenar, sino que debe hacerlo a través del marido. Incluso puede solicitar la autorización
195
subsidiaria de la justicia, en los casos del art. 138 bis. (ii) Es una formalidad establecida en
atención al estado de la mujer casada en SC. (iii) Existen algunos fallos que han aceptado la
posibilidad de ratificación del marido de estos actos ejecutados por la mujer (por lo que la
sanción sería la NR). (iv) Sería un contrasentido sancionar de manera más gravosa a la mujer
que realiza un acto sobre sus bienes propios contradiciendo la forma establecida por ley,
que un acto que realiza el marido sobre bienes sociales de forma diversa a la establecida en
la ley, pues en este caso se sanciona expresamente con NR.
iii. Facultades del marido: (a) Responde por culpa leve. (b) Mujer puede obligarlo a rendir cuenta. (c)
Limitaciones legales: Requiere el consentimiento de la mujer: (1) Aceptación y repudiación de una
herencia o legado a beneficio de la mujer. (2) Aceptación o repudiación de una donación a
beneficio de la mujer. (3) Para nombrar el partidor de bienes en que la mujer tiene interés. (4)
Partición de bienes en que tiene interés la mujer. (5) Enajenación de bienes muebles que el marido
esté o pueda estar obliga a restituir en especie. (6) Arrendamiento de bienes raíces propios de la
mujer, o cesión de tenencia. (7) Enajenación o gravamen de bienes raíces propios de la mujer.
iv. Art. 138 bis CC: “Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o celebrar un
contrato respecto de un bien propio de la mujer, e juez, previa citación del marido, podrá
autorizarla para actuar por sí misma.” (inc. 1°). La mujer sólo obligará sus bienes propios y los de
los patrimonios reservado o especiales (150, 166 y 167), y no obligará al haber social ni a los bienes
propios del marido, sino hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieren
reportado del acto.
2. EXTRAORDINARIA: Corresponde a un curador del marido o de sus bienes que, por RG, será la mujer.
a. Art. 138 inc. 1° CC: “Si por impedimento de larga o indefinida duración, como el de interdicción, el de
prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administración del marido, se observará lo
dispuesto en el párrafo 4° del título De la sociedad conyugal./ Si el impedimento no fuere de larga o indefinida
duración, la mujer podrá actuar respecto de los bienes del marido, de los de la sociedad conyugal y de los
suyos que administre el marido, con autorización del juez, con conocimiento de causa, cuando de la
demora se siguiere perjuicio./La mujer, en el caso a que se refiere el inciso anterior, obliga al marido en sus
bienes y en los sociales de la misma manera que si el acto fuera del marido; y obliga además sus bienes
propios, hasta concurrencia del beneficio particular que reportare del acto.”
b. Casos: (a) Menor de edad, (b) declarado en interdicción, y (c) encontrarse ausente.
c. A quién corresponde: 1. Mujer: (a) Demente, (b) sordo o sordomudo que no pueda darse a entender
claramente y (c) menor de edad. 2. Tercero: (a) Incapacidad o negativa de la mujer para ser curadora e (b)
Interdicción por disipación. Administra como curador.
d. Administración de los bienes por parte de la mujer (art. 1759 CC): SOCIALES: Por RG, tiene las
facultades del marido. Necesita autorización judicial para: (i) Enajenar o gravar voluntariamente o
prometerlo, de bienes raíces sociales. (ii) Disponer entre vivos a título gratuito de los bienes sociales (NR).
(iii) Cauciones personales a 3° (obliga bienes del 150, 166 y 167; para obligar los bienes sociales necesitará
autorización de la justicia, con conocimiento de causa). (iv) Arrendar o ceder tenencia de bienes raíces
sociales por más de 5 u 8 años, según el caso (inoponibilidad por el exceso). BIENES PROPIOS DEL
MARIDO: Reglas de los curadores; debe rendir cuenta.
e. Art. 1762 CC: “La mujer que no quisiere tomar sobre sí la administración de la SC, ni someterse a la
dirección de un curador, podrá pedir la separación de bienes (…).”
f. Término: Cuando cesan los motivos que le dieron lugar, la recupera el marido por decreto judicial.
xiv. Patrimonio reservado de la mujer: “Son los que la mujer adquiere con su trabajo separado del marido, los que adquiere
con ellos, y los frutos de unos y otros bienes” (art. 150).
1.Características: (a) Patrimonio especial, (b) Régimen especial de administración de un conjunto de bienes sociales, (c)
Protección para la mujer que trabaja, (d) Procede de pleno derecho y (e) Es una institución de OP.
2.Requisitos: (a) Trabajo de la mujer, (b) Remunerado, (c) Durante la vigencia de la SC y (d) Separado del marido: Que
no haya entre ellos una relación directa y personal y privada de colaboración y ayuda.
3.Administración: Mujer con amplias facultades (se le considera separada de bienes). Puede dar mandato al marido.
Limitación si es menor de edad: Requiere autorización judicial para gravar y enajenar bs raíces. Excepción:
Administrará el marido (a) Por mandato o (b) Incapacidad por demencia o sordomudez de la mujer si lo designan
curador.
4.Prueba:
a. Existencia del patrimonio reservado y que se actúa dentro de él: Presunción de derecho cuando la
mujer acredita que ejerce o ha ejercido un trabajo separado del marido, los 3° que contraten con ella
quedan cubiertos de toda reclamación fundada en la circunstancia de no haber obrado dentro de dicho
patrimonio. Requisitos: (a) No se trate de bienes propios, (b) Mujer acredite por instrumento público o
privado que ejerce o ha ejercido un trabajo separado del marido, (c) Que el acto conste por escrito, (d)
Que en el acto se haga referencia al instrumento donde consta el trabajo de la mujer.
196
b. Qué determinado bien es parte del patrimonio reservado: Todos los medios de prueba menos la
confesión. Le corresponde a la mujer.
5.Pasivo: (1) Deudas de actos y contratos celebrados por la mujer dentro de este patrimonio, (2) Deudas de actos y
contratos aunque la mujer actúe fuera, (3) Deudas de actos de la mujer respecto de un bien propio autorizada por
la justicia por negativa del marido, (4) Obligaciones contraídas por el marido si el contrato cedió en utilidad de la
mujer o de la familia.
6.Bienes ajenos al patrimonio responden de deudas provenientes de él: (1) Bienes del marido: i. Si ha accedido como
fiador o de otro modo. ii. Si ha obtenido un beneficio. Y (2) Patrimonios especiales (166 y 167 CC).
7.Bienes reservados a la disolución de la SC: (1) Si mujer o herederos aceptan gananciales: Entran a formar parte de ellos
(marido tiene derecho de emolumento, pues sólo responde hasta el valor de la mitad de esos bienes). (2) Mujer o
herederos renuncian los gananciales: 1. Bienes reservados no entran a los gananciales. 2. Marido no responde por
las obligaciones de este patrimonio. 3. Acreedores del marido o de la sociedad no pueden perseguir los bienes
reservados, salvo que la obligación ceda en utilidad de la mujer o de la familia.
xv. Disolución de la sociedad conyugal:
1.Causas (1764): CONSECUENCIAL: (i) Muerte de un cónyuge, (ii) Decreto posesión definitiva o provisora de los
bienes del cónyuge desaparecido, (iii) Sentencia de separación judicial, (iv) Sentencia de separación total de bienes.
PRINCIPAL: (v) Sentencia que declara la nulidad del matrimonio (sólo si ha sido putativo), (vi) Sentencia de
divorcio, (vii) Pacto de participación en los gananciales y (viii) Pacto del art. 1723 de separación de bienes.
2.Características del pacto del 1723 CC: (a) Es solemne: EP subinscrita al margen de la inscripción matrimonial,
dentro de los 30 días siguientes a la escritura, (b) No puede perjudicar el interés de 3°, (c) Es irrevocable, y (d) No
es susceptible de modalidades.
3.Efectos de la disolución de la SC: (a) Se genera una comunidad entre los cónyuges o entre el sobreviviente y los
herederos del fallecido, (b) Administran todos los comuneros, (c) Se fija irrevocablemente el pasivo y el activo, (d)
Cesa el derecho de goce de la sociedad sobre los bienes de los cónyuges137, (e) Se procede a la liquidación de la
SC, (f) La mujer puede renunciar a los gananciales (beneficio que la ley da a la mujer para no responder de las
deudas sociales).
(i) Liquidación: Conjunto de operaciones dirigidas a establecer si existen gananciales y, en caso afirmativo,
partirlos por la mitad entre los cónyuges, reintegrar las recompensas que la sociedad adeude a los cónyuges y
que éstos adeuden a la sociedad, y reglamentar el pasivo de la sociedad. Operaciones: (a) Facción de
inventario, (b) Tasación de bienes, (c) Formación de acervo bruto: retiro de bienes propios y pago de precios,
saldos y recompensas (d) Liquidación de las recompensas, (e) Reparto de los gananciales, (f) División del
pasivo social.
(ii) Renuncia a los gananciales: (Gananciales: “Todos los bienes adquiridos durante la vigencia del régimen
a título oneroso”). AJ Unilateral, puro y simple, consensual e irrevocable, salvo: (i) Inducidos por engaños. (ii)
Error por estado de negocios sociales. (ii) Fuerza. (iv) Renuncia en fraude de acreedores. Efectos: (a) Los
derechos de la sociedad se confunden con los del marido, incluso para los cónyuges (no habrá comunidad que
liquidar), (b) Los bienes del patrimonio reservado pertenecen a la mujer exclusivamente, (c) La mujer conserva
los derechos y obligaciones a las recompensas.
xvi. Casos en que el derecho protege a la mujer casada en sociedad conyugal (o mecanismos que protegen a la mujer
de la mala administración del marido):
1. Se requiere la autorización de la mujer para ciertos actos de la mujer.
2. Bienes Propios de la mujer.
3. Obligación del marido de responder con culpa leve y rendir cuenta.
4. Patrimonio Reservado (no es propiamente una protección, porque sólo deja de ser bien social cuando la mujer
renuncia a los gananciales): En realidad, está protegida por su posibilidad de renunciar a los gananciales (los que se
calculan luego de sacar las cosas que le pertenecen del haber relativo).
5. Beneficio de emolumento (facultad que tiene la mujer o sus herederos para limitar su obligación y su contribución
a las deudas de la SC, hasta la concurrencia de su mitad de gananciales, es decir, del provecho o emolumento que
obtuvieron de ella).
6. Derecho de preferencia de la mujer para sacar los bienes de la SC al momento de la disolución.
7. En derecho de bienes: Suspensión de la prescripción del 2509.
8. Crédito de 4° clase.
9. Derecho a pedir la separación judicial de bienes.
xvii. Sentencia de la CIDH que confirma el carácter discriminatorio de la SC (Pizarro): Se trataba de una mujer
guatemalteca que recurrió a la Corte Interamericana de Derechos Humanos porque consideraba que la administración del
marido como jefe de la sociedad conyugal era una institución discriminatoria para la mujer. En su caso, la Corte falló a su
favor y sentó un precedente.
137 Frutos: (1) Naturales: pendientes a la disolución y percibidos después, pertenecen al dueño del bien. (2) Civiles: devengados antes de la disolución pertenecen
a la sociedad.
197
xviii. Desventajas de este régimen para los cónyuges (prueba de María Paz Gatica):
1. Marido:
a. Su patrimonio se confunde con el social, lo que implica: (i) Que el fruto de su trabajo ingresa al haber social,
mientras que los frutos del trabajo de la mujer ingresan a su patrimonio reservado y tienen una
administración separada. (ii) Algunas deudas dan acción sobre los bienes sociales y los propios del marido
(deudas contraídas por el marido durante la vigencia de la SC; obligaciones que el marido contrajo antes del
matrimonio; deudas contraídas por la mujer con mandato general o especial del marido; deudas contraídas
conjunta, solidaria o subsidiariamente por el marido y la mujer).
b. El marido requiere autorización de la mujer para todas las decisiones importantes, mientras que ella no
necesita la autorización del marido para la administración de su patrimonio reservado.
c. La mujer puede renunciar a los gananciales para quedarse con su patrimonio reservado si éste es mayor a
aquéllos.
2. Mujer:
a. No tiene derecho sobre los bienes sociales durante la vigencia de la SC: (i) El marido es jefe de la SC, por lo
que él la administra. (ii) El marido también administra los bienes propios de la mujer.
b. El patrimonio reservado sólo se genera si trabaja independiente del marido.
xix. Argumentos que permiten afirmar que la capacidad plena reconocida por la Ley N° 18.802 a la mujer casada en
sociedad conyugal, es más bien teórica: OJO: La mujer casada en SC es plenamente capaz, pero no tiene la libre administración
de sus bienes.
1. Atendido el tenor del art. 1754, los actos ejecutados por la mujer casada en SC, sin autorización del marido o de la
justicia en subsidio, respecto de sus bienes propios, adolecen de NA, porque dicha norma tendría carácter de
prohibitiva (opinión de la doctrina mayoritaria). Ver discusión más arriba.
2. El marido tiene sobre los bienes de la mujer un derecho legal de goce, el cual le permite hacerse dueño de todos
los frutos que produzcan tales bienes.
3. Art. 2171: Si la mujer ha conferido un mandato antes del matrimonio, el mandato subsiste, pero el marido podrá
revocarlo a su arbitrio, siempre que se refiera a actos o contratos relativos a bienes cuya administración le
corresponda a él.
4. Art. 1579: Reciben legítimamente el pago, los maridos por sus mujeres, en cuanto tengan la administración de los
bienes de ésta.
5. Art. 1225: El marido es quien debe aceptar o repudiar las asignaciones deferidas a la mujer casada en sociedad
conyugal, sin perjuicio de que debe contar con el consentimiento de ésta.
6. En conclusión, el texto señala que no puede considerarse capaz a quien no tiene la libre administración de sus
bienes. Adicionalmente, cabe mencionar que la institución del patrimonio reservado no soluciona la desigualdad
existente entre el hombre y la mujer casados en SC, por cuanto este patrimonio no comprende los bienes que la
mujer poseía siendo soltera ni tampoco los adquiridos por donación, herencia o legado.
7. Esta desigualdad entre el hombre y la mujer casados en SC importa que las normas del CC que regulan la materia
están en abierta contradicción con algunos de los Tratados Internacionales ratificados por Chile, entre ellos: (i) La
Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer, en cuanto señala que los
Estados Partes tienen la obligación de garantizar al hombre y a la mujer la igualdad en el goce de todos los
derechos económicos, sociales, culturales, civiles y políticos. (ii) La Convención Americana sobre Derechos
Humanos (PSJCR), que en su artículo 1º Nº 1 consagra el principio de la no discriminación, ya sea por motivos de
raza, color, sexo, idioma, religión, etc. (iii) El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales,
en relación al artículo 2 Nº 2 de éste. (iv) El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, en su artículo 2
Nº 1.
xx. Proyecto de Ley que reforma el régimen económica de la SC (www.sernam.cl):
1. Principios: (i) Igualdad ante la ley de marido y mujer, (ii) Plena capacidad de ambos cónyuges –marido y mujer
son plenamente capaces- y (iii) Protección económica del cónyuge que se ha dedicado al cuidado de los hijos o del
hogar o que ha trabajado en menor medida de lo que hubiese querido o podido por estas causas.
2. Objetivos principales:
a. Reconocer la plena capacidad de la mujer de desempeñar funciones y la igualdad de derechos y oportunidades
respecto del hombre, reconocida en nuestra CPR. Para esto, se faculta a la mujer casada bajo SC para
administrar la sociedad conyugal y sus bienes propios, derechos que hoy no tiene.
i. Respecto de la administración de la SC, se elimina la concepción del marido como el jefe y ésta podrá
ser administrada por marido o mujer, a elección de ellos (antes, durante o después de la celebración del
matrimonio). Sólo a falta de acuerdo, la administración será ejercida conjuntamente por ambos.
También se puede cambiar de administrador mediante resolución judicial por mala administración.
ii. Respecto de los bienes propios, que cada uno de los cónyuges administre los suyos, eliminado la
administración que hoy tiene el marido de los de la mujer.
b. Dejar a la SC como régimen legal matrimonial supletorio.
198
i. Es un régimen que reconoce el valor que significa -para el matrimonio y para el desarrollo profesional
del otro cónyuge- el aporte de quien más tiempo destina al cuidado de los hijos y del hogar.
ii. Protege al cónyuge que más tiempo ha dedicado al cuidado de los hijos y del hogar (que es, por lo
general, es la mujer), mediante el derecho a la mitad de lo ganado durante el matrimonio.
c. Mantener las protecciones a la mujer: El proyecto de ley protege a la mujer porque: 1. La faculta a
administrar la SC. 2. A administrar sus bienes propios. 3. Aumenta la cantidad de bienes propios y que, por
lo tanto, administra, ya que el actual haber relativo pasa a ser propio y administrado por cada cónyuge
separadamente. 4. Se mantiene como única titular del patrimonio reservado, en caso de administración del
marido. 5. Se establece la administración extraordinaria provisoria en caso de ausencia o incapacidad del
cónyuge administrador, a fin de que se pueda disponer de bienes para satisfacer las necesidades de la
familia.
i. Todas estas facultades (salvo la existencia del patrimonio reservado) son para el cónyuge no
administrador o administrador, en su caso, por lo que el marido también las tiene.
d. Aumentar los bienes que administra cada cónyuge: se elimina el haber relativo de la SC (el dinero o bienes
muebles que tienen antes del matrimonio o que adquieren a título gratuito durante su vigencia, entre
otros), pasando los bienes que lo componen a ser propios de cada cónyuge y administrados por ellos y no
exclusivamente por el marido, como es en la actual legislación.
e. Facultar al cónyuge no administrador a disponer de bienes en caso de urgencia: En caso de ausencia o
incapacidad del administrador, el cónyuge no administrador pueda disponer de bienes para cubrir las
necesidades de la familia común, mediante la administración extraordinaria provisoria.
VII. UNIONES DE HECHO138
7) Problema de terminología: 1. Concubinato, barraganía, amancebamiento. 2. Unión libre. 3. Unión de hecho. 4. Unión
marital de hecho, unión conyugal de hecho, unión conyugal libre, unión extramatrimonial, unión de hecho no matrimonial.
5. Convivencia. Para la doctrina, estas distintas terminologías tienen distintos significados; así, concubinato es un poco más
permanente, mientras que unión libre serían encuentros casuales. Sin embargo “concubinato” suena peyorativo y, por ende,
es poco utilizado, alterando los sentidos de los conceptos.
8) Concepto: Se define siempre en oposición al matrimonio, sea destacando sus diferencias o similitudes.
i. Martinich: Unión entre personas de distinto sexo, que forman una comunidad de vida y cohabitan.
ii. Ramos Pazos: Es “la unión duradera y estable de dos personas de sexo opuesto que hacen vida marital con todas las
apariencias de un matrimonio legítimo”139.
iii. Son situaciones de hecho a las cuales no se aplica ninguna legislación por no tener estatuto regulatorio, sin embargo
por la fuerza de los hechos, la legislación comienza a reconocerle efectos puntuales. En cambio, las uniones civiles si
estarían reguladas.
iv. Definición Francesa de Concubinato: Unión de hecho caracterizada por la vida común de dos personas de distinto o
mismo sexo (…).
9) Elementos (Martinich):
1. Unión entre dos personas de diferente sexo que no se encuentran casadas.
a) Heterosexualidad. Es uno de los aspectos más problemáticos, por tratarse de un ámbito personal de la pareja; por
lo mismo, mientras se cumplan los otros requisitos debiese permitirse y ser tratado como unión de hecho.
b) Cohabitación y comunidad de vida.
c) Singularidad. Prohíbe la poligamia por tratarse de una familia de hecho.
d) Ausencia de solemnidades.
2. Relación libremente consentida.
3. Cierto grado de estabilidad y permanencia.
4. Aptitud matrimonial.
5. Affectio. Lo que más caracteriza las uniones de hecho es el afecto, el cual genera espontáneamente deberes propios del
matrimonio. Así, mientras subsista este requisito, se mantendrá la convivencia.
6. Procreación. Ya no se exige mucho, pues ni siquiera es un requisito en materia de matrimonio.
7. Fidelidad.
10) Regulaciones de las uniones de hecho:
a. Legislación Sancionadora: No sólo desconoce los efectos jurídicos de las uniones de hecho, sino que además las
sanciona; esto con la finalidad de hacer prevalecer el matrimonio, y con ello inducir a las parejas a tomar este camino.
Éstas mismas tienden a dificultar el divorcio.
b. Abstencionista: Dentro de este grupo encontramos al Código Civil francés, el cual no reguló el concubinato,
seguramente inspirado en la siguiente frase de Napoleón: “Los concubinos prescinden de la ley; la ley prescinde de
138 Apuntes de las clases de María Paz Gatica, segundo semestre del año 2009.
139 RAMOS PAZOS, René. Derecho de Familia, Tomo II (2009), p. 627.
199
ellos.” Esta posición se sustenta en que de regularse, se generaría un tratamiento equivalente al del matrimonio, lo que
no parece adecuado en tanto que con éste los cónyuges asumen los compromisos jurídicos y morales que implican las
nupcias, mientras que en las uniones de hecho las partes voluntariamente se abstienen de adquirir esa responsabilidad.
a. Legislación Proteccionista (posición intermedia): Ésta es la situación actual de Chile, pues reconoce sólo
parcialmente ciertos efectos de las uniones de hecho, pero de manera separada del matrimonio. En la actualidad, no hay
nada que regule estas uniones; no obstante, existen ciertas normas que hacen una especie de referencia para reconocer
algunos efectos, pero ello es muy puntual y limitado.
b. Legislación Equiparadora: Se le reconocen los mismos efectos que al matrimonio. Ello ocurre en Bolivia, Cuba, El
Salvador, Honduras, Colombia, entre otros países americanos.
11) Situación de Chile:
1. Art. 210 inc. 1º CC: “El concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la época en que ha podido producirse
legalmente la concepción, servirá de base para una presunción judicial de paternidad.” Este artículo parece relevante
porque, de cierta forma, se está equiparando al matrimonio.
2. Art. 108 CPP: Reconoce al conviviente como potencial víctima.
3. Art. 5° DL 3500. Reconoce como beneficiaria de la pensión de sobrevivencia a “la madre de los hijos naturales del
causante”.
12) Efectos jurídicos de las relaciones de hecho:
i. En relación a los hijos: Desde la abolición de la distinción entre hijos legítimos e ilegítimos, no hay mucha diferencia
en cuanto a los efectos. Por ende, el carácter de concubinato no afecta directamente a los hijos nacidos en él, pues se
presume paternidad de los concubinos.
ii. Relación entre concubinos:
- No implica efectos personales entre concubinos (fidelidad, cohabitación); no hay legislación que le reconozca
dichos efectos, salvo que se le asimile al matrimonio. Sólo se le reconocen efectos patrimoniales.
- No existe deber legal de fidelidad, socorro y alimentos.
- Tampoco se reconoce indemnización por la ruptura de la convivencia.
- Nulidad de donaciones entre concubinos.
- Situación patrimonial al término del concubinato: una relación que aparece al momento de desaparecer.
iii. Respecto de 3ºs: En Francia se aceptan los efectos de las uniones de hecho para proteger a 3°, pues basta el amparo
de un interés para que sea legítimo. El problema que se presentaba era que no se sabía cuánto tiempo iba a durar esta
unión. Hoy este argumento ha sido desestimado, ya que incluso cuando existe matrimonio hay incertidumbre sobre
cuánto durará.
En Chile, al ser ilegal el concubinato durante la época de Alessandri, no se podía indemnizar por ruptura. Pero
la jurisprudencia del último tiempo ha comenzado a reconocer la posibilidad de indemnizar al concubino por muerte de
su pareja, por ejemplo, en un accidente de tránsito.
En cuanto al daño moral, como no tiene requisito de existencia el matrimonio, se podría solicitar al tercero
por el concubino.
- El concubinato como título para invocar responsabilidad extracontractual, en el caso de muerte del concubino.
- Responsabilidad del concubino frente a las compraventas domésticas hechas por la concubina.
- Responsabilidad civil por los delitos o cuasidelitos cometidos por la concubina.
- (Corral) Subrogación y transmisión en el contrato de arrendamiento: se acepta en Francia e Inglaterra.
- (Corral) Seguridad social: por ejemplo en Francia. En Chile: Art. 5º DL 3500.
13) Relación patrimonial al término del concubinato: Existen distintas teorías140:
i. Es propietario el que compra los bienes, manteniéndose separados los patrimonios. Tiene poca aceptación por
las complejidades que implica respecto a la determinación de quién ha adquirido cada cosa en particular.
ii. La jurisprudencia ha buscado contratos asimilables a la forma en que se han adquirido los bienes.
1. Sociedad de Hecho: Se compran cosas para gozar en conjunto. Dos o más personas estipulan poner algo
en común, sin sujetarse a los requisitos de la constitución de una sociedad. El problema aquí se da
cuando hay inmueble en común comprado a nombre de uno.
2. Relación de trabajo: Trabajan junto en un local comercial; pago de remuneraciones por el trabajo realizado en el
hogar común. Se considera que una relación de trabajo y amorosa es incompatible.
iii. Comunidad de bienes: Es la más aceptada en la jurisprudencia. No requiere de la affectio societatis requerida en la
sociedad de hecho, y se basa en la idea de haber trabajado juntos durante la vida común.
iv. Enriquecimiento injusto: Parte de la base de la situación desmejorada que tiene la mujer en todo sentido, pero
exige los requisitos del enriquecimiento del demandado, el empobrecimiento del demandante y la causalidad.
v. Equidad.
vi. Sociedad conyugal: Como las partes vivieron como casadas sin decir nada, se les aplicaría el régimen
matrimonial por defecto. Es la posición más extrema.
140 Conclusiones extraídas de los apuntes de clases de María Paz Gatica, conjuntamente con el resumen que ella hizo del Manual de Ramos Pazos.
200
14) Responsabilidad del Concubino frente a la Compraventa de la Concubina. Aquí opera la “teoría de la apariencia”, y
como aparentan ser un matrimonio, sí sería oponible la compraventa al concubino, pues al presentarse a terceros como
casados, quedan obligados como tales. Por otro lado, se aplica la teoría de la Agencia Oficiosa, pues estaría actuando en
virtud del otro (CV) para el hogar.
15) Seguridad Social: El DL 10 le reconoce a la madre de los hijos del trabajador el beneficio de sobrevivencia.
16) Uniones civiles. “En el mundo, el marco normativo para la regulación de las uniones de hecho es variado. Algunos países
han optado por incluir su legislación sobre las uniones civiles tanto a parejas heterosexuales y homosexuales, “ya sea
igualándolas completamente o generando diferencias en la regulación para unas y otras”, como consigna un informe de
legislación comparada elaborado por la BCN en mayo de 2009.
Otros países optaron por no regular las uniones de hecho heterosexuales porque limitaron estas uniones sólo al
ámbito de los homosexuales como una forma de disminuir las desigualdades entre ambos casos. La mayoría de los países
nórdicos adoptó este camino debido a que el matrimonio es considerado un derecho inherente a las parejas constituidas
por un hombre y una mujer.
El caso de Suecia es considerado pionero en la regulación de las uniones de hecho entre homosexuales, ya que en
1987 promulgó la Ley del Hogar Común de Cohabitantes Extramatrimoniales que permaneció vigente hasta 2009 cuando
comenzó a regir una nueva ley de matrimonio con neutralidad de género, lo que permitió hasta el día de hoy que personas
de diversos géneros pudieran casarse y, de esta manera, las parejas homosexuales no tuvieron que seguir inscribiéndose
bajo el concepto de uniones de hecho.
Entre los países que cuentan con legislación referida a uniones entre personas del mismo sexo se cuenta Argentina,
Bélgica, Canadá, Dinamarca, España, Estados Unidos, Finlandia, Noruega y Suiza, entre otros.
En 2005 el Congreso de los Diputados español aprobó definitivamente la modificación del Código Civil que
permitió la celebración de matrimonios entre homosexuales, quienes tienen los mismos derechos conyugales de los
heterosexuales, incluida la adopción de hijos.
Mientras en América Latina, Argentina fue el primer país en incorporar a los homosexuales en su legislación
matrimonial en 2010, también permitiéndoles a estas parejas la posibilidad de ser padres adoptivos.” 141
17) Proyecto de ley del “Acuerdo de Vida en Pareja” (AVP) 142: Se trata de un contrato que pueden celebrar 2 persona, del
mismo o distinto sexo, con el propósito de regular los efectos jurídicos derivados de su vida afectiva en común. No altera
el estado civil de los contratantes.
i. Quiénes pueden celebrarlo: 1. Personas mayores de edad, con libre administración de lo suyo. 2. Que no tengan un
vínculo matrimonio o AVP vigente, y 3. Que no sean ascendientes o descendientes por consanguinidad, ni colaterales
por consanguinidad en el 2° grado entre sí.
ii. Formas en que puede celebrarse: (a) EP ante notario. (b) Ante Oficial del RC./ Deberá inscribirse en un registro
especial que llevará el RC, en un plazo de 10 días hábiles.
iii. Término: 1. Muerte y declaración de muerte presunta de uno de los contratantes. 2. Matrimonio de los contratantes
entre sí o con 3° personas. 3. Mutuo acuerdo, que conste en EP (inscrita). 4. Voluntad unilateral, que conste en EP
(inscrita). 5. Declaración de nulidad.
iv. Comunidad de bienes: Se formará entre los contratante una comunidad de bienes respecto de los muebles adquiridos
a título oneroso no sujetos a registro y adquiridos durante la vigencia del AVP.
v. Efectos patrimoniales:
1. Hereditarios: Si el APV tuvo vigencia mínima de 1 año y termina por muerte de uno de los contratantes: (a)
Sucesión intestada: Si hay hijos, el contratante sobreviviente llevará una porción igual a la que le corresponda a
cada hijo. (b) Si no hay hijos, el sobreviviente concurre con los ascendientes más próximos, dividiéndose la
herencia por mitades iguales. (b) Sucesión testada: Se incorpora al sobreviviente como asignatario de la cuarta de
mejoras.
2. Previsionales: Mismos requisitos que en sucesión; recibirá una pensión de sobrevivencia.
3. Salud: Se le otorgan a los contratantes la calidad de beneficiario o de carga.
vi. Inhabilidades, incompatibilidades y prohibiciones: Se establece una norma general, en virtud de la cual se hace
aplicable de pleno derecho al contratante toda inhabilidad, incompatibilidad y prohibición que se encuentren
establecidas respecto de los cónyuges en las diversas leyes y reglamentos.
vii. Etc.
VIII. BIENES FAMILIARES
1) Concepto doctrinario: Institución de OP que tiene por objeto que la familia matrimonial tenga un hogar físico estable
donde sus integrantes puedan desarrollar la vida con normalidad, aun después de disuelto el matrimonio.
141 BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE. Acuerdo de Vida en Pareja (AVP), regulando la unión homosexual. [en línea], 11 de agosto de
2011, <http://www.bcn.cl/carpeta_temas_profundidad/acuerdo-de-vida-en-pareja-union-homosexual> [consulta: 10 de febrero de 2013]

142 BIBLIOTECA DEL CONGRESO NACIONAL DE CHILE. Proyecto de ley que establece y regula el Acuerdo de Vida en Pareja. [en línea],
<http://www.gob.cl/especiales/proyecto-de-ley-que-establece-y-regula-el-acuerdo-de-vida-en-pareja/> [consulta: 10 de febrero de 2013]

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2) Ámbito: Cualquier régimen patrimonial. Irrenunciable.

3) Bienes.
a. Inmueble de propiedad de cualquiera de los cónyuges, que sirva de residencia principal a la familia.
Demanda. Se decreta en juicio ordinario, a petición del cónyuge no dueño, y debe anotarse al margen de la inscripción
respectiva.
b. Muebles que guarnecen el hogar. De propiedad de uno o ambos cónyuges. La ley no dice cómo se entienden
constituidos en bienes familiares, pero se entiendo que es igual que los inmuebles, pero sin inscripción.
c. Derecho y acciones que los cónyuges tengan en sociedades propietarias del inmueble que sea residencia
principal de la familia. Declaración de cualquiera de los cónyuges en EP. Si es sociedad de personas, debe anotarse al
margen de la inscripción social respectiva; si es SA, debe inscribirse en el registro de accionistas.
4) Constitución o tutela provisoria: Por la sola presentación de la demanda, en los dos primeros casos, se constituirá el bien
en familiar provisoriamente. En la 1° resolución el juez debe ordenar la inscripción al CBR cuando se trate de un inmueble.
5) Efectos. No se transforman en inembargables. 1. Se limita la facultad de disposición del propietario: (a) inmuebles y
muebles no se pueden enajenar o gravar voluntariamente, ni prometer enajenar o gravar, ni arrendar, dar en comodato o
conceder el uso o goce de ellos, sin la autorización del cónyuge no propietario; (b) requiere la voluntad de ambos cónyuges
para actos como socio o accionista en relación al bien familiar y para disponer de los d°s o acciones. 2. Beneficio de
excusión: el cónyuge no propietario puede exigir que antes de proceder contra los bienes familiares, se persiga el crédito en
los otros bienes del deudor (NO es el mismo que en la fianza, principalmente, porque en ella existen 2 patrimonios y aquí,
solamente uno; también se diferencian en el momento de oponerse y en los requisitos adicionales en la fianza).
6) Autorización del cónyuge no propietario: Específica, y por escrito (EP si el acto lo requiere) o interviniendo expresa y
directamente en el acto. Puede darla el juez en caso de imposibilidad o negativa injustificada. Si el acto se realiza sin la
autorización, se sanciona con la NR.
7) Desafectación: (a) Acuerdo de los cónyuges; en caso de inmueble, debe ser por EP y anotarse al margen, (b) Resolución
judicial en juicio seguido por el cónyuge propietario, por no servir el inmueble de residencia principal de la familia (145 inc.
2), (c) Resolución judicial de matrimonio declarado nulo, o por otra causal de terminación (art. 145 inc. 3), (d) Enajenación
voluntaria (renuncia del cónyuge beneficiado) o forzada del bien familiar.
8) ¿Puede la conviviente de 30 años, con 5 hijos comunes, pedir la declaración de un bien como familiar? NO, es
privativo del cónyuge, y ni siquiera los hijos podrían.
IX. FILIACIÓN
1) Concepto: Relación de descendencia entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra. La filiación produce
efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero se retrotraen a la época de la concepción del hijo.
2) Ideas centrales de la Ley N° 19.585: (a) Derecho de toda persona a conocer sus orígenes143, (b) Trato igualitario a todos
los hijos, (c) Prioridad del interés del hijo.
3) Tipos de filiación. Distinciones que reconoce la ley (Determinada/no determinada; matrimonial/no matrimonial).
i. Por naturaleza:
1. Determinada: Sólo ésta concede el estado de hijo.
a. Matrimonial.
b. No matrimonial.
c. Fecundación mediante TRA: Art. 182: “El padre y madre del hijo concebido mediante la aplicación de
técnicas de reproducción asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas”. Podrá ser matrimonial
o no, según sea el caso.
2. No determinada.
ii. Adoptiva: Hoy en día sólo existe respecto de quienes hayan adoptado antes de la Ley N° 19.620 (la ley anterior podía o
no otorgar el estado de hijo –plena o simple, respectivamente-).
4) ¿Cómo puede determinarse la filiación?
1. Madre: Parto, reconocimiento o sentencia judicial en juicio de filiación (183 CC).
2. Padre: Presunción, reconocimiento o sentencia judicial.
ii. FILIACIÓN MATRIMONIAL:
1. Casos en que la filiación es matrimonial: (a) Nacidos o concebidos dentro del matrimonio, (b) Cuando con
posterioridad al nacimiento los padres contraen matrimonio, estando la maternidad y paternidad determinadas
previamente, (c) Cuando los padres han reconocido al hijo en el acto del matrimonio o durante su vigencia, (d)
Sentencia judicial en juicio de filiación que así lo establezca (cuando los padres contraigan matrimonio pero no
reconozcan al hijo).
143 La libre investigación de la paternidad, ¿es igualitaria para todos los hijos? (Tapia): Cierta doctrina señala que el art. 182 inciso 2° (“No podrá impugnarse la
filiación determinada de acuerdo a la regla precedente, ni reclamarse una distinta.”) sería inconstitucional porque no permite que los hijos y padres cuya filiación se encuentre
determinada por técnicas de reproducción asistida investiguen libremente la paternidad/maternidad.
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2. Presunción de paternidad: (1) Son hijos del marido los nacidos después de la celebración del matrimonio y dentro
de los 300 días siguientes a su disolución o a la separación judicial. (2) No rige si el hijo nació en los 180 días
siguientes al matrimonio, si el marido se casó sin saber del embarazo y desconoce judicialmente su paternidad (acción
de desconocimiento). (3) Rige la presunción si el hijo nació después de los 300 días siguientes a la disolución o
separación, por consignarse como padre el nombre del marido, a petición de ambos cónyuges, en la inscripción de
nacimiento.
iii. FILIACIÓN NO MATRIMONIAL:
1. RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO.
a. Concepto: AJ consistente en al afirmación de la paternidad o maternidad, hecha por el padre o la madre,
que confiere el estado de hijo del reconocedor./ AJ unilateral que determina la filiación de una persona por
el sólo hecho de la voluntad de quien reconoce. Menores adultos pueden hacerlo por sí solos.
b. No produce efectos cuando el hijo tiene legalmente determinada una filiación distinta.
c. Características: (a) Unilateral, (b) Solemne, (c) Irrevocable, (d) No susceptible de modalidades.
d. Clases:
i. Expreso: Declaración formulada con ese determinado objeto. (a) Ante el oficial del registro civil al
momento de la inscripción del nacimiento o en el acto del matrimonio, (b) Acta extendida ante
oficial del registro civil, (c) Escritura pública y (d) Acto testamentario (c y d deben subinscribirse).
ii. Tácito: Hecho de consignarse el nombre de padre o madre a petición de cualquiera de ellos, al
momento de practicarse la inscripción de nacimiento.
iii. Provocado: Ya no existe en nuestro sistema.
e. Repudiación: 1 año en los diferentes casos. Como es un AJ unilateral, es de más fácil tramitación que una
acción de impugnación, aunque ésta tiene un plazo de 2 años. Caract: (a) Unilateral, (b) solemne (EP
subinscrita), (c) irrevocable.
f. Aceptación: Puede ser expresa (toma el título de hijo en instrumento público o privado, o acto de
tramitación judicial) o tácita (realización de un acto que supone la calidad de hijo).
2. RECONOCIMIENTO FORZADO: ACCIONES DE FILIACIÓN.

a. ACCIÓN DE DESCONOCIMIENTO. Se aplica en caso del padre de filiación matrimonial, cuyo hijo ha
nacido dentro de los 180 días siguientes al matrimonio, y que desconocía que la mujer estaba embarazada.
En este caso, el padre puede desconocer judicialmente la paternidad, para lo cual se rige por los plazos de
la acción de impugnación.
b. ACCIÓN DE RECLAMACIÓN: La que la ley otorga al hijo contra su padre o madre, o a éstos contra el
hijo, para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra.
i. Características: (a) Imprescriptible e irrenunciable, (b) personalísima (salvo excepciones) y (c) se
tramita en juicio de filiación ordinario.
ii. Plazos: RG: Imprescriptible. Excepciones: 1. Hijo muere siendo incapaz (herederos tienen 3 años desde
la muerte o desde que ellos son capaces). 2. Hijo muere antes de los 3 años (herederos tienen el
tiempo restante). 3. Hijo póstumo o padre que muere dentro de los 180 días siguientes al parto (3
años desde la muerte, contra los herederos).
iii. Corresponde: a) Hijo y b) Padre o madre (dependerá si se reclama filiación matrimonial o no
matrimonial para determinar si deben comparecer en conjunto o individualmente)
iv. Prueba: RG: Toda prueba, de oficio o a petición de parte. Testigos son insuficientes por sí solos.
1. Periciales de carácter biológico. Juez puede darle suficiente valor. Por negativa injustificada o por
no concurrir tras haber sido citado 2 veces, juez presume paternidad o maternidad, o la
ausencia de ella.
2. Posesión notoria del estado de hijo: “Nombre, trato y fama”. 5 años continuos. Prefiere a las
pruebas periciales, salvo graves razones que demuestren inconveniencia para el hijo. Se
prueba por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignas que la
establecen de modo irrefregable.
3. Concubinato de los padres (base para una presunción judicial): Hijo que tiene filiación
determinada respecto de su madre que prueba que ésta vivió en concubinato con el supuesto
padre durante la época en que ha podido producirse la concepción. Si el supuesto padre
prueba que la madre cohabitó con otro durante esa época, debe emplazársele para dictar
sentencia.
v. Filiación determinada judicialmente contra la oposición del padre o madre: Queda privado de la
patria potestad y de los derechos sobre el hijo, pero subsisten las obligaciones legales. Hijo mayor
puede restablecer sus derechos por EP o testamento.
vi. Sentencia declarativa: Efectos se retrotraen a la época de la concepción. Subsistirán derechos y
obligaciones contraídas antes.
203
c. ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN: Tienen por objeto dejar sin efecto una filiación ya determinada, por no ser
efectivos los hechos en que se funda.
i. Plazos:
1. Impugnación de paternidad del hijo concebido durante matrimonio (si es concebido
antes del matrimonio y nacido en él: Acción de desconocimiento): (a) Marido: 180 días desde
que conoce del parto ó 1 año si prueba que en dicho momento estaban separados de hecho.
Hay una presunción de que si reside en el mismo lugar del nacimiento ha tomado
conocimiento en el momento del parto, y si estaba ausente en dicho momento ha tomado
conocimiento a su vuelta, salvo que la mujer oculte el parto. (b) Herederos del marido o
cualquier persona a la que la pretendida paternidad le produzca perjuicios: El mismo plazo, y
sólo si el marido muere. (c) Hijo: Si es por representante legal, 1 año desde el nacimiento; ó 1
año desde que adquiere la plena capacidad.
2. Impugnación de paternidad determinada por reconocimiento: (a) Hijo reconocido: 2
años desde que supo del reconocimiento, transmisible a los herederos. Si el hijo es nacido
antes del matrimonio, el plazo se cuenta desde que conoce del matrimonio o el
reconocimiento. (b) 3° que tengan interés actual en la impugnación: 1 año desde que tuvo
interés y pudo hacer valer su derecho.
3. Impugnación de maternidad: (a) Falso parto y (b) Suplantación de hijo. Plazos: (a) Supuesta
madre y marido: 1 año desde el parto. (b) Verdaderos padres: No hay plazo, ya que se entabla
conjuntamente con la acción de reclamación de paternidad. (c) Hijo o quien se da por tal: Lo
entabla conjuntamente con la acción de reclamación, en caso contrario, el plazo es de 1 año
desde que adquiere la plena capacidad, (d) Toda otra persona a quien la maternidad aparente
perjudique: 1 año desde el fallecimiento de los supuestos padres.
ii. Si aparecen hechos incompatibles, la acción puede revivir un año más.
iii. Efectos: 1. Se pierde la filiación. 2. Se pierden los derechos que emanaban del vínculo. 3. No puede
impugnarse.
5) Efectos: 1. Autoridad paterna. 2. Patria potestad. 3. Alimentos. 4 Derechos sucesorios.

i. AUTORIDAD PATERNA: Conjunto de derechos y deberes de contenido eminentemente moral, existente entre
padres e hijos.
1. Deberes de los hijos: (1) Respeto y obediencia a los padres: 222 CC, y (2) Cuidado a los padres y ascendientes: 223
CC, si necesitan de su auxilio.
2. Derechos-deberes de los padres: (1) Cuidado de los hijos; (2) Relación directa y regular: Del padre que no lo
tiene a su cuidado; se regula por acuerdo o por el juez y se suspende judicialmente si perjudica el bienestar del hijo;
(3) Crianza y educación: Formar al hijo para su pleno desarrollo; toca de consuno a los padres; y (4) Gastos de
educación, establecimiento y crianza.
a. A quién corresponde el cuidado personal: (a) Hijos de filiación matrimonial: A ambos padres de
consuno, o al sobreviviente. (b) Hijos de filiación no matrimonial: Al padre que lo haya reconocido, y si
ninguno lo ha hecho, lo determinará el juez (si en la determinación ha habido oposición del padre, quedará
privado del cuidado). (c) Padres separados (225): Corresponde a la madre, salvo: (i) Acuerdo entre los
padres (solemne –EP o acta ante oficial del RC-, subinscrito en los 30 días desde otorgamiento, revocable) o (ii)
Resolución judicial en atención al interés del hijo por maltrato, descuido u otra causa calificada. En caso de
que ambos padres estuviesen inhabilitados moral o físicamente, se confiere a otra persona, prefiriéndose a
los ascendientes más próximos.
i. La CPR dice que “ni la ley ni autoridad alguna podrán establecer diferencias arbitrarias”. Entonces, ¿por qué
es arbitrario el cuidado personal? Ríos ha señalado que en el caso del recién nacido estaría justificado
que el cuidado personal se entregue en primera instancia a la madre.
b. Autorización para que el menor salga al extranjero: Casos: (a) Cuidado personal no ha sido confiado a
ninguno de los padres: Se requiere autorización de ambos, o del que lo haya reconocido. (b) Cuidado
personal lo tienen ambos: Los dos. (c) Cuidado personal lo tiene uno de ellos o un 3°: Sólo él debe
autorizar. (d) Si se ha decretado la RDR, se requiere también del que la tiene. Forma: EP o privada,
autorizada ante notario. ¿Qué ocurre cuando se niega injustificadamente la autorización o ésta no puede
darse? El juez ponderará las razones por las que se está negando la autorización y los beneficios que le
reportaría al niño ese viaje. De esta forma, puede dar él la autorización, con lo que debe además establecer
la fecha de regreso. Si el niño no vuelve para esa fecha, pueden suspendérsele los alimentos (aunque ese es
un mecanismo poco efectivo).
i. Convención Sobre los Aspectos Civiles del Secuestro Internacional de Niños. Complementa la
legislación nacional, estableciendo mecanismos de entrega (regreso) inmediata de los menores. Si
el niño, por su parte, es retenido legalmente, también hay mecanismos a los cuales se puede
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recurrir. Esta normativa indica que en cada país ha de establecerse una institución que se
encargue de adoptar estas medidas; en Chile lo hace la CAJ.
c. A quién corresponden los gastos de crianza, educación y establecimiento: (1) Si hay SC: Son de
cargo de la sociedad. (2) Si no hay SC: Cada cónyuge debe aportar acorde a sus facultades. (3) Si el hijo
tiene bienes propios: Puede utilizarlos sólo en caso de necesidad. (4) En caso de insuficiencia de los
padres: Corresponderá a los abuelos de una y otra línea.
d. Alimentos al menor ausente de su casa: Se presume legalmente que los padres o quien lo tiene a su
cuidado lo autorizó para las adquisiciones por alimentos, por lo que deben responder de su pago.
Requisitos: (1) Menor ausente de la casa de quien tenga su cuidado; (2) En urgente necesidad; (3) No
pueda ser asistido por quien tiene su cuidado; (4) 3° hace suministraciones por alimentos; (5) 3° da noticia
de ello lo más pronto posible.
e. Facultad de los padres de corregir a sus hijos (234 CC): Pero cuidando no menoscabar su salud ni
desarrollo personal (si no, cualquiera -o el juez de oficio- puede solicitar medidas de resguardo).
ii. Patria potestad.
1. Concepto: “Es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o madre sobre los bienes de sus hijos
no emancipados” (243 inc.1). Atributo exclusivo de los padres.
2. Titulares: 1) La madre o ambos, por acuerdo solemne entre los padres (EP o acta ante oficial de RC); 2) Si no hay
acuerdo, pertenece al padre; 3) El juez la puede otorgar a quien no la tenía, o a uno sólo, en interés del hijo; 4) Si los
padres viven separados, pertenece al que tiene el cuidado personal; 5) Se debe nombrar un tutor o curador si la
filiación se determinó contra la oposición del padre.
3. El acuerdo o la resolución deben subinscribirse al margen de la inscripción de nacimiento, en los 30 días siguientes
al otorgamiento (oponibilidad).
4. Efectos (atributos):
a. Derecho legal de goce o usufructo legal: Es un derecho personalísimo que consiste en la facultad de
usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar su forma y sustancia y de restituirlos,
si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor, si
son fungibles. (252 inc.1 CC). Características: (1) D° personalísimo; (2) inembargable; (3) sin caución de
conservación y restitución, ni inventario solemne; (4) separación parcial de bienes si lo goza la madre
casada en SC; (5) se distribuye por acuerdo, o por partes iguales, si la patria potestad es de ambos padres.
i. Bienes sobre los que recae: Todos los del hijo. Excepto: (1) Peculio profesional o industrial; (2) Donación,
herencia o legado, con la condición de emancipación, de que no los goce quien tenga la patria
potestad, o de que los goce el hijo; (3) Herencias o legados al hijo por incapacidad, indignidad o
desheredamiento del que tiene la patria potestad.
b. Administración de los bienes del hijo: Administra el padre con derecho legal de goce, con amplias
facultades. Limitaciones: (1) Enajenar o gravar bienes raíces o d°s hereditarios del hijo, con autorización
judicial; (2) Donar parte alguna de los bienes del hijo, darlos en arriendo por largo tiempo y aceptar o
repudiar una herencia, con las limitaciones de los curadores; (3) Provocar la partición de herencias o bienes
raíces en que tenga interés el hijo, requiere autorización judicial. En general, la sanción es la NR.
i. Responsabilidad: Culpa leve. El hijo tiene un crédito de 4° clase por sus bienes, contra el
administrador.
ii. Extinción: (1) Emancipación; (2) Suspensión de la PP; (3) Privación de la administración por culpa
grave o dolo habitual.
c. Representación legal del hijo: Hijo menor adulto puede realizar actos respecto de su peculio profesional
y actos de familia (casarse, testar y reconocer hijos). Para los demás debe estar representado judicial o
extrajudicialmente, o autorizado.
i. Extrajudicial: (1) Actos autorizados o representados: Si el representante está casado en SC, obligan
directamente a éste y subsidiariamente al hijo, hasta el beneficio que reporte; si no hay SC, sólo obliga
al representante. (2) Actos sin autorización: Le obligan sólo en su peculio profesional; si no tiene,
NR. (3) Contratos entre padres e hijos sometidos a su patria potestad: Fuera de la CV y permuta, es
posible.
ii. Judicial: (1) Hijo demandante o querellante: No puede comparecer sino autorizado o representado
(puede suplirlo el juez, que le dará un curador para la litis); (2) Acciones civiles contra el hijo: Actor
debe dirigirse a quien tenga la patria potestad para que autorice o represente (el juez puede suplirlo);
(3) Juicios criminales contra el hijo: No se requiere intervención de representante, pero debe
suministrarle auxilios para su defensa; (4) Juicios del hijo contra el padre o madre representante:
Requiere autorización del juez, que le dará un curador para la litis, y el padre o madre lo proveerán de
expensas.
5. Qué ocurre con peculio profesional: Lo puede administrar por él mismo.
6. Suspensión de la patria potestad: Razones: (a) Prolongada demencia del que la ejerce, (b) Menor edad, (c) Poner en
entredicho la administración de sus bienes y (d) Larga ausencia u otro impedimento físico del que la ejerce, si se
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sigue perjuicio. Efectos: (1) La ejerce el otro padre; (2) Si es para ambos, queda sujeto a guarda. La suspensión y la
recuperación requieren decreto judicial, y se subinscriben para ser oponibles.
7. Emancipación.
a. Concepto: “Hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre, o de ambos, según sea el caso”
(269 CC).
b. Clasificación:
i. Legal: Procede por el solo ministerio de la ley. Casos: (1) Muerte del padre o madre, salvo que
corresponda al otro; (2) Decreto de posesión provisoria o definitiva, salvo que corresponda al otro;
(3) Matrimonio del menor; y (4) Alcanzar la mayoría de edad (270).
ii. Judicial: Requiere de sentencia judicial. Casos: (1) Padre o madre que maltrata habitualmente al hijo,
salvo que corresponda al otro; (2) Abandono del hijo, salvo que corresponda al otro; (3) Padre o
madre condenados por delito que merezca pena aflictiva, salvo que el juez considere que no hay
riesgo para el hijo o que corresponda al otro padre; (4) Inhabilidad física o moral del padre, salvo que
corresponda al otro (271).
c. Características: Irrevocable. Excepción: (1) Debe ordenarlo el juez, (2) Casos de decreto de posesión
provisoria en que se prueba la existencia del sujeto o de inhabilidad de los padres que ha cesado, (3) El
tribunal sólo puede decretarlo cuando conviene al interés del hijo, (4) Debe subinscribirse al margen de la
inscripción de nacimiento, momento desde el cual produce efectos y (5) Procede por una sola vez.
d. Efectos: No otorga capacidad al menor, excepto la causal de mayoría de edad. Queda sujeto a guarda.
Proyecto que introduce modificaciones al CC y a otros cuerpos legales, con el objeto de proteger la integridad del menor en caso
de que sus padres vivan separados (también a la Ley de Menores y LMC):
1. Art. 225: Si los padres viven separados, podrán determinar de común acuerdo que el cuidado personal de uno o más
hijos corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma compartida (mismas formalidades). El acuerdo también
deberá establecer el régimen de RDR./ El cuidado personal compartido es un régimen de vida que procura estimular la
corresponsabilidad de ambos padres que viven separados, en al crianza y educación de los hijos comunes, mediante un
sistema de residencia que asegure su adecuada estabilidad y continuidad./ Mientras no haya acuerdo entre los padres o
decisión judicial, a la madre toca el cuidado personal de los hijos menores, sin perjuicio de la RDR del padre.144
a. Cuando las circunstancias lo requiera y el interés del hijo lo haga conveniente, el juez podrá modificar lo
establecido por las partes (lo que en ningún caso se podrá fundar exclusivamente en la capacidad económica
de los padres). Pero no podrá confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiere contribuido a la
mantención del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo.
b. Mientras una subinscripción relativa al cuidado personal no sea cancelada por otra posterior, todo nuevo
acuerdo o resolución será inoponible a 3°.
2. Se busca la derogación del art. 228, que señala que “La persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un
hijo que no ha nacido de ese matrimonio, sólo podrá tenerlo en el hogar común, con el consentimiento de su cónyuge.”
3. 229: Se explica más concretamente en qué consiste en régimen de RDR: Inciso 2° del artículo de reemplazo: “Se
entiende por relación directa, regular y personal, aquella que propende a que el vínculo paterno filial entre el padre no
custodio y su hijo se mantenga a través de un contacto personal, periódico y estable. El régimen variará según la edad
del hijo y la relación que exista con el padre no custodio, las circunstancias particulares, necesidades afectivas y otros
elementos que deban tomarse en cuenta, siempre en consideración del mejor interés del hijo.”
4. 244: Modificación de la patria potestad: “A falta de la suscripción del acuerdo, toca al padre y madre en conjunto
el ejercicio de la patria potestad.” (ya no sólo al padre). (…) “En el ejercicio de la patria potestad conjunta,
los padres podrán actuar indistintamente cuando cumplan funciones de representación legal que no
menoscaben los derechos del hijo ni le impongan obligaciones.”.
5. 245: Inc. 1 original: “Si los padres viven separados, la patria potestad será ejercida por aquel que tenga a su cargo el
cuidado personal del hijo, de conformidad al artículo 225.” Proyecto: “Si los padres viven separados, la patria
potestad será ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, o por ambos, de conformidad al
artículo 225.” Modificación del inciso 2°: “Sin embargo, por acuerdo de los padres o resolución judicial
fundada en el interés del hijo, podrá atribuirse la patria potestad al otro padre o radicarla en uno de ellos si la
ejercieren conjuntamente. Además, basándose en igual interés, los padres podrán ejercerla en forma
conjunta. Se aplicará al acuerdo o a la resolución judicial las normas sobre subinscripción previstas en el
artículo precedente.”
iii. Derecho de alimentos.

1. Concepto: Es el que la ley otorga a una persona, para que demande a otra, que cuenta con los medios para
proporcionárselo, lo que sea necesario para su subsistencia de acuerdo a su posición social, que debe incluir a lo
144 Ésta es la “norma supletoria” propuesta por la Ministra del Sernam, Claudia Schmidt, y aprobada por la Cámara de Diputados, que ha sido tan criticada por la
ONG “Amor de papá” y la Senadora Soledad Alvear, por ser una norma discriminatoria e inconstitucional que no vela por el interés superior del niño.
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menos, el sustento, habitación, salud, vestidos, movilización, educación básica y media, y aprendizaje de alguna
profesión u oficio (323 CC).
2. Clasificación: (1) legales o forzosos: los establece la ley; voluntarios: por acuerdo o declaración unilateral; (2)
provisorios: el juez los ordena mientras se tramita el juicio si hay fundamento plausible; definitivos: se determinan
en sentencia definitiva; (3) pensiones futuras y pensiones devengadas.
3. Requisitos: (1) Estado de necesidad del alimentario: medios insuficientes para subsistir de modo correspondiente a
su posición social; (2) Alimentante cuente con los medios suficientes: se presume si demanda un menor a su padre o
madre; y (3) Fuente legal.
4. Títulos, art. 321: Se deben alimentos (1) al cónyuge, (2) a los descendientes, (3) a los ascendientes, (4) a los
hermanos y (5) al que hizo una donación cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.
5. Orden de precedencia para demandarlos (326 CC): En caso de que quién solicita alimentos reúna varios títulos, sólo
podrá hacer uso de uno de ellos en el siguiente orden: (1) donante, (2) cónyuge, (3) descendiente, (4) ascendiente, y
(5) hermano. Los que solicitan a título de descendiente o ascendiente, deben recurrir a los de grado más próximo, y
entre varios obligados, se distribuye la obligación según sus facultades.
6. Características: Es personalísimo. Consecuencias: (a) Instransferible e instransmisible, (b) irrenunciable, (c)
imprescriptible, (d) inembargable, (e) no es susceptible de compromiso, (f) no puede transarse alimentos futuros sin
aprobación judicial. Las pensiones ya devengadas no tienen estas características (pueden cederse, etc.).
7. Hasta cuándo se tiene este derecho: Por toda la vida. Excepción: (1) Si varían las circunstancias; (2) injuria atroz; (3)
descendientes y hermanos, se devengan hasta los 21 años; salvo que: (a) estén estudiando una profesión u oficio
(hasta los 28), (b) los afecte una incapacidad física o mental que les impida subsistir por sí mismos, (c) el juez los
considere necesarios para su subsistencia, por circunstancias calificadas.
8. Transmisibilidad de la obligación alimenticia: Discusión.
a. Intransmisible: (1) 1168 CC, los alimentos que debía el difunto gravan la masa (baja general de la
herencia); (2) 959 N° 4 CC no se justificaría (bastaría N° 2, deudas hereditarias); (3) su fuente son vínculos
que generan obligaciones intransmisibles; (4) historia fidedigna (se suprimió la transmisibilidad).
b. Transmisible: (1) Obligaciones por RG son transmisibles, y no hay texto expreso en contra; (2) herederos
representan al causante; (3) alimentos se conceden por toda la vida del alimentario.
9. Modificación de las pensiones de alimentos: Si varían las circunstancias.
10. Formas de obtener el cumplimiento de una resolución que ordenó el pago de alimentos:
a. Demandar ejecutivamente al alimentante.
b. Notificando a la persona natural o jurídica que deba pagar al alimentante un sueldo o prestación
en dinero, para que retenga y entregue la suma o cuotas periódicas directamente al alimentario, o a su
representante legal o persona a cuyo cuidado esté (si el alimentante es empleado).
c. Si el alimentante (cónyuge, padres o hijos) no cumple, el juez debe apremiarlo con arrestos y
multas, pero puede suspender el arresto si el alimentante justifica que carece de los medios; mismo
apremio si el alimentante renuncia sin causa justificada a su trabajo, para burlar la obligación.
11. Garantías para proteger las pensiones de alimentos: (1) Apremios y retención en poder de quien le pague un sueldo,
(2) responsabilidad solidaria de quien dificulte el cumplimiento de la obligación, (3) constitución de prendas e
hipotecas en bienes del deudor, (4) causal de separación de bienes en caso de apremiarse dos veces por no pago de
los alimentos, (5) arraigo en los juicios de alimentos menores, (6) el demandado de divorcio remedio unilateral
puede oponer como excepción el no pago de alimentos (cláusula de dureza), (7) suspensión de licencia de conducir,
salvo que el alimentante obtenga de la conducción un ingreso, (8) es una baja general de la herencia y (9) es una
asignación forzosa.
12. Fijación de los alimentos: Lo determina el juez, (1) Forma: suma de dinero (normal), o usufructo, uso o habitación
en bienes del alimentante; (2) Cuantía: considera los medios del alimentante y las necesidades del alimentario (331
CC), y no puede exceder del 50% de las rentas del alimentante; (3) Reajustabilidad: (anual) si se fija una suma
determinada; (4) Fecha desde que se deben: desde la 1° demanda (notificación), y se pagan por mensualidades
anticipadas (331 CC).
iv. Derechos sucesorios.
X. TUTELAS Y CURADURÍAS
1) Concepto: “Las tutelas y las curadurías o curatelas, son cargos impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no
pueden dirigirse a sí mismos, ni administrar competentemente sus negocios, y que no se encuentran bajo la potestad del
padre o madre que pueda darles la protección debida” (art. 338 CC).
2) Paralelo:
207
Tutela Curatela
1. Se da a los impúberes (341 CC). Se da a los menores púberes, al resto de los incapaces y a simples patrimonios,
como la herencia yacente.
2. Obligación de velar por la persona y bienes del pupilo. Generalmente se refiere a la administración de los bienes.
3. Siempre debe actuar representando al pupilo. Puede en algunos casos autorizar al pupilo.
4. No admite clasificación. Pueden ser generales, especiales, adjuntas, de bienes, interinas.
5. Para nombrar a un tutor, no se consulta al impúber. Si se designa curador a menor adulto, éste propone a la persona.
Similitudes
6. Son cargos obligatorios (338 CC): son indignos de suceder los que nombrados por el testador se excusen sin causa legítima.
7. Benefician a personas que no se hallan bajo patria potestad (excepto la curaduría adjunta).
8. Tutor y curador general tienen la representación legal del pupilo y la administración de sus bienes (43 CC), y deben cuidarlo.
9. No se puede dar curador a quien está sometido a guarda, salvo que los negocios sean excesivamente complicados.
10. Pueden colocarse bajo una misma tutela o curaduría 2 o más individuos, si hay indivisión de patrimonios.
11. Un pupilo puede tener 1 o más guardadores (347 CC), y una misma tutela o curaduría puede ser ejercida por 2 o más.
12. RG: personas naturales. Excepción: banco puede ser guardador de los bienes de un pupilo (no de su persona).
3) Clases de curatelas:
a. Generales: Se extienden tanto a la persona como a sus bienes -340 CC- (menores adultos, pródigos
interdictos, dementes interdictos, sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente).
b. De bienes: “Son las que se dan a los bienes del ausente, a las herencias yacentes y a los derechos eventuales
del que está por nacer” (343 CC).
c. Adjuntas: “Los que se dan en ciertos casos a las personas que están bajo potestad de padre o madre, o bajo
tutela o curaduría general, para ejercer una administración separada” (344).
d. Especiales: “Es el que se nombra para administrar un negocio particular” (345).
e. Clasificación de las tutelas o curatelas atendiendo a su origen (353 inc. 1 CC):
i. Testamentarias: Se constituyen por acto testamentario (adoptante, padre o madre).
ii. Legítimas: Las que se confieren por ley a los parientes o cónyuge del pupilo (sólo cuando falta o
expira la testamentaria). Llamados: (1) padre, (2) madre, (3) ascendientes de uno y otro sexo, (4)
hermanos del pupilo y de sus ascendientes.
iii. Dativas: Las que confiere el magistrado (a falta de otra). El tribunal debe oír a los parientes.
4) Diligencias para el ejercicio: (a) Discernimiento, (b) Caución, (c) Inventario solemne de los bienes que vaya a
administrar.
208

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RESUMEN DE

Elaborado por MARÍA JESÚS ROJAS VERA, con la colaboración de

6. Contratos Parte General……………………………………………….……p. 108

7. Contratos Parte Especial……………………………………………………p. 119

8. Derecho de Familia…………………………………………………………p. 181

Este apunte ha sido elaborado para uso personal.

6) VICIOS DEL CONSENTIMIENTO:

Error esencial Vicios redhibitorios

una parte son factor determinante para su celebración.

o si tiene enfermedades transmisibles./ No sería anulable cuando hay una equivocada

8) TEORÍAS SOBRE EL ROL DE LA VOLUNTAD EN LOS AJ (desacuerdo entre voluntad y declaración).

10) RESERVA MENTAL:

Reserva Mental Simulación

iv) Actos contrarios a la ley, la moral o las buenas costumbres:

CAUSALIST T° CLÁSICA DOCTRINA T° DEL ANTICAUSALISTAS (Planiol)

iv) Medidas de publicidad.

VI. EFECTOS DE LOS ACTOS JURÍDICOS.

VII. INEFICACIA DE LOS ACTOS JURÍDICOS.

Concepto Efectos Efecto Renuncia y Declaración judicial Prescripción

5) INEXISTENCIA. Ineficacia por la omisión de un requisito esencial de existencia.

7) Nulidad total y parcial. El CC no lo soluciona.

10) El ejercicio de la acción de nulidad por un 3° no contratante (Corral):

13 Véase supra “Nulidad absoluta”.

II. RELACIÓN JURÍDICA

17 Ibíd., pp. 634 y 635

21 Ibíd., pp. 641 y 642

III. DERECHO CIVIL.

1) Concepto de Derecho Civil:

24 Véase supra “Categorías contractuales” en “Contratos Parte General”.

7) EFECTOS DE LA LEY EN EL TIEMPO.

8) EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LAS PERSONAS.

9) EFECTOS DE LA LEY EN EL ESPACIO.

II. PERSONA JURÍDICA.

c. Cosas apropiables e inapropiables.

II. DERECHO DE DOMINIO

4) FACULTAD DE DISPOSICIÓN (la libre circulación de los bienes es de OP).

35 Véase supra “Relación jurídica” en “Teoría de la ley”.

IV. PROPIEDAD HORIZONTAL.

V. MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO.

36 Véase supra “Derecho de dominio” en “Bienes”.

(c) Minas : Conservador de Minas.

VII. INSCRIPCIONES EN EL CBR

1) Fines perseguidos por el legislador.

iii. Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar: En él se inscribe, además de las interdicciones y

4) Art. 688 CC: Inscripciones de la herencia.

ii.Es intransferible e intransmisible.

5) Manifestación de la autonomía de la voluntad en la posesión (Polit): Elementos (animus + corpus); agregación de

12) POSESIÓN REGULAR.

13) POSESIÓN IRREGULAR.

14) POSESIÓN VICIOSA42.

15) Mera tenencia:

16) Adquisición, conservación y pérdida de la posesión.

17) Teoría de la posesión inscrita:

18) Prueba de la posesión.

IX. PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA

3) Diferencias entre ambas acciones.

c. Diferencias con el mutuo.

Concepto Elementos Cosas Efectos

E Q poseído durante cierto lapso tiempo. 2. Derechos reales (servidumbres

P F “Se llama propiedad 1. Existencia de 2 1. Totalidad de una herencia o una FIDUCIARIO

D°: i. Solicitar medidas conservativas. ii. Ser oído

1. Cantidad de derechos Existen 2 derechos reales. Existe uno.

3. Restitución Siempre habrá restitución. No es segura.