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I Actualidad y Aplicación Práctica

¿Quiénes y cuándo se debe pagar la


Tasa Adicional del 4.1%?
Para efectos del impuesto, se entiende por Inciso g): “Toda suma o entrega en especie
Ficha Técnica dividendos y cualquier otra forma de distri- que al practicarse la fiscalización res-
Autor : Dra. Patricia Román Tello* bución de utilidades “toda suma o entrega en pectiva, resulte renta gravable de la tercera
Título : ¿Quiénes y cuándo se debe pagar la Tasa especie que resulte renta gravable de tercera categoría, en tanto signifique una disposición
Adicional del 4.1%? categoría en tanto signifiquen una disposición indirecta de dicha renta no susceptible de pos-
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 221 - Segunda indirecta de renta no susceptible de posterior terior control tributario, incluyendo las sumas
Quincena de Diciembre 2010 control tributario, incluyendo sumas cargadas cargadas a gasto e ingresos no declarados.
a gastos e ingresos no declarados”.
El impuesto a aplicarse sobre estas rentas se
1.2. Fehaciencia de las operaciones regula en el artículo 55° de esta ley”.
1. Introducción
Respecto a la fehaciencia de las opera- Tratamiento a partir del 01.01.07
La tasa adicional del 4.1% es una especie ciones, debemos mencionar que si bien
de “sanción fiscal” aplicable a las empre- la LIR no regula este supuesto con alguna Es mediante el artículo 17º del Decreto
sas que efectúan desembolsos sin demos- Legislativo 970 (publicado el 24 de di-
definición específica, sin embargo, según
trar el destino de los mismos. Doctrinaria- ciembre de 2006 y vigente a partir del
las reglas establecidas en la Ley del Im-
mente1, la tasa adicional es conocida con 1 de enero de 2007), que se elimina el
puesto General a las Ventas (artículo 44º requisito legal de la “fiscalización”.
el nombre de “Dividendos presuntos” los de la LIGV) una operación calificada como
cuales tienen como finalidad establecer En ese sentido, la norma vigente a partir
no fehaciente o no real2, no puede ser de enero 2007 descarta de su tenor la
un gravamen adicional a las empresas que deducible para la determinación de la
realicen operaciones (y por tanto incurran palabra fiscalización, lo cual a nuestro
base imponible de dicho tributo. Ade- criterio es favorable para la SUNAT y su
en gastos) cuya fehaciencia o certeza no más, existe abundante jurisprudencia del
puede ser demostrada. labor de recaudación de tributos puesto
Tribunal Fiscal sobre dichas operaciones. que con dicha eliminación, ya no existiría
Previo al análisis del presente informe, es A continuación, presentamos diversos la posibilidad para que las empresas dejen
importante señalar que la tasa adicional del pronunciamientos del Tribunal Fiscal de aplicar la tasa del 4.1%, así como tam-
4.1%, se estableció como un mecanismo sobre la fehaciencia de las operaciones: poco la posibilidad de que las empresas
para evitar que mediante gastos que no co- hiciesen uso del beneficio de solicitar la
rrespondía deducir para la determinación de prescripción de la deuda tributaria.
RTF N° 4355-3-2008 (04.04.08):
la renta neta de tercera categoría, “indirec- “Respecto a la existencia de una operación
tamente” se efectuará una distribución de De ello se desprende, que a partir de
alegada, el contribuyente deberá conservar enero del 2007, la obligación de pagar
utilidades a los accionistas, partipacionistas, un nivel mínimo indispensable de elemen-
titulares y en general a los socios y asociados tos de prueba que acredite la realidad de
la tasa adicional del 4.1% era de con-
de las personas jurídicas, sin afectar dicha las operaciones consignadas en el com- figuración inmediata (sin esperar que
probante de pago. Del mismo modo, la se realice una fiscalización), esto es, se
distribución con la retención de la tasa del
SUNAT deberá investigar las circunstancias tenía que depositar al fisco dentro del
4.1% a que se refiere el artículo 73º-A de del caso, valorando los medios probatorios mes siguiente de efectuada la disposi-
la LIR, sumas que califican como disposi- de forma conjunta y razonable”. ción indirecta de la renta, en los plazos
ción indirecta de renta no susceptible de RTF N° 11213-2-2008 (18.09.08): previstos por el Código Tributario para las
posterior control tributario. “La carga de la prueba sobre la fehacien- obligaciones de periodicidad mensual,
cia del gasto corresponde a quien afirma ello de conformidad a lo establecido en el
1.1. ¿Quiénes deben de pagar la tasa hechos que configuran su pretensión o a
segundo párrafo del artículo 55º de la LIR.
adicional del 4.1%? quien contradice alegando nuevos hechos,
por tanto, como en el caso el contribuyente No obstante, como veremos en el numeral
De la revisión del artículo 55° de la Ley alegó la existencia de un bien, era él y no 4 de este Informe, a partir del 01.01.08
del Impuesto a la Renta (en adelante, la la SUNAT quien tenía la responsabilidad de se aplican dos supuestos más sobre el
LIR) se desprende lo siguiente: alegar la existencia del mismo”. nacimiento de la obligación tributaria del
pago del 4.1%.
En primer lugar, se debe tener en cuenta
que de manera general, el impuesto a car- 2. Tratamiento Normativo
go de los perceptores de rentas de tercera Tratamiento hasta el 31.12.06 Hasta el 31.12.06 A partir de 01.01.07
categoría (persona natural con negocio y
personas jurídicas) domiciliadas en el país Hasta el 31 de diciembre de 2006, la • Era necesario que • No es necesaria la
se determinará aplicando la tasa del trein- recaudación efectuada por la Sunat de se practique una fiscalización para
ta por ciento (30%) sobre su renta neta.  la tasa adicional del 4.1% en la práctica fiscalización para determinar la pre-
no se llegaba a concretizar puesto que era que se determine la sunción de dividen-
Adicionalmente a la tasa del 30% antes un requisito previsto en el articulado de obligación tributaria dos. El 4.1% (es de
referida, sólo en el supuesto de las perso- aquel entonces, que para que se origine de pagar el 4.1%. configuración inme-
nas jurídicas, éstas se encuentran sujetas el dividendo presunto debería realizarse • Se deposita al Fis- diata) es determi-
a una tasa adicional del cuatro coma uno la fiscalización respectiva. co dentro del mes  nado por el propio
siguiente de efec- contribuyente.
por ciento (4,1%) sobre las sumas a que Hasta fines del ejercicio 2006 el tenor de tuada la disposición • Se deposita al Fisco:
se refiere el inciso g) del artículo 24°-A de la norma fue el siguiente: indirecta de la renta, - Dentro del mes 
la LIR. La norma antes señalada, dispone en los plazos previs- siguiente de efec-
lo siguiente: Artículo 24º-A. Para los efectos del Impues- tos por el Código tuada la disposición
to se entiende por dividendos y cualquier Tributario para las indirecta de la renta,
otra forma de distribución de utilidades:  obligaciones de pe- en los plazos previs-
* Abogada de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Graduada riodicidad mensual tos por el Código
del Postítulo en Tributación de la Universidad de Lima. Miembro 2 De conformidad con el artículo 44° de la LIGV, se establece las
Honorario del Taller de Estudios Fiscales de la Universidad Nacional siguientes consecuencias a un comprobante emitido respecto de (Segundo párrafo Tributario para las
Mayor de San Marcos. una operación no real: del art. 55º de la obligaciones de pe-
1 HERNÁNDEZ BERENGUEL, Luis. Ponencia sobre Impuesto a la Renta- Para el emisor: Se obliga al pago del IGV consignado en dicho LIR). riodicidad mensual.
Dividendos. VII Jornadas Nacionales de Derecho Tributario- IPDT, comprobante.
Año 2003, Pág.13-74. Para el adquirente: No tiene derecho a crédito fiscal.

I-12 Instituto Pacífico N° 221 Segunda Quincena - Diciembre 2010


Área Tributaria I
A partir de 01.01.08 4. ¿Cuándo se debe pagar la tasa adicional del 4.1%?
• Se adicionan dos supuestos más del A nuestro juicio, uno de los aspectos importantes que las empre-
momento en el cual debe abonarse sas deben tener en cuenta, es conocer con certeza el momento
al fisco la tasa del 4.1% (los cuales en que nace la obligación tributaria de la empresa de pagar la
se aplican en orden de prelación): tasa adicional, por que de ello dependerá a su vez conocer cuál
- Dentro del mes siguiente a la fecha
es el plazo para el pago del tributo y desde que momento se
en que se devengó el gasto.
- En el mes de enero del ejercicio generan los intereses moratorios por la falta de pago del tributo4.
siguiente a aquel en el cual se efectuó La oportunidad en la que debe abonarse al Fisco la tasa adicional
la disposición indirecta de renta. del 4.1% se encuentra prevista en el segundo párrafo artículo 55º
Los dos supuestos antes descritos, se
encuentran en el tercer párrafo del art.
de la LIR, mediante el cual se señala que las personas jurídicas
55º de la LIR, el cual fue por el art. 7º se encuentran sujetas a una tasa adicional del 4.1% sobre las
del D.Leg. Nº 979. sumas a que se refiere el inciso g) del artículo 24°-A.
Dicha tasa, deberá abonarse de la siguiente forma (en orden
de prelación):
3. ¿Qué tipo de “gastos” constituyen una dis-
posición Indirecta de Renta no susceptible de
posterior control tributario? 1) Dentro del mes siguiente de efectuada la disposición indirecta
de la renta, en los plazos previstos por el Código Tributario para
El artículo 13º-B del Reglamento de la LIR, establece que, las obligaciones de periodicidad mensual (hasta fines del 2007
constituyen gastos que significan “disposición indirecta de renta éste era el único momento en el se tenía que hacer efectiva la
no susceptible de posterior control tributario” aquellos gastos obligación de pagar la tasa adicional del 4.1%).
susceptibles de haber beneficiado a los accionistas, participacio-
nistas, titulares y en general a los socios o asociados de personas
2) En caso no sea posible determinar el
jurídicas a que se refiere el artículo 14º de la ley, entre otros, los momento en que se efectuó la disposición
gastos particulares ajenos al negocio, los gastos de cargo de indirecta de renta, el impuesto deberá
los accionistas, participacionistas, titulares y en general socios o abonarse al fisco dentro del mes siguiente A partir del
a la fecha en que se devengó el gasto. 01.01.08
asociados que son asumidos por la persona jurídica. Reúnen la
misma calificación, los siguientes gastos:
3) De no ser posible determinar la fecha
de devengo del gasto, el impuesto se
A) Los gastos sustentados por comprobantes de pago falsos, constituidos abonará en el mes de enero del ejercicio
por aquellos que reuniendo los requisitos y características formales siguiente a aquel en el cual se efectuó la
señalados en el Reglamento de Comprobantes de Pago, son emitidos disposición indirecta de renta.
en alguna de las siguientes situaciones:
• El emisor no se encuentra inscrito en el Registro Único de Contri-
buyentes - RUC.
• El emisor se identifica consignando el número de RUC de otro
contribuyente. Los numerales 2) y 3) antes descritos, fueron incorporados
• Cuando en el documento, el emisor consigna un domicilio fiscal mediante el  artículo 7° del Decreto Legislativo N° 979, pu-
falso.
• Cuando el documento es utilizado para acreditar o respaldar una
blicado el 15 de marzo de 2007, vigente a partir del 1 de
operación inexistente. enero de 2008.
Como se puede apreciar, el artículo 55º de la LIR establece dos
B) Gastos sustentados por comprobantes de pago no fidedignos, constitui- tasas o alícuotas para las rentas de tercera categoría de sujetos
dos por aquellos que contienen información distinta entre el original y
las copias y aquellos en los que el nombre o razón social del comprador domiciliados en el país:
o usuario difiera del consignado en el comprobante de pago. Una tasa del 30% aplicable sobre la renta neta obtenida en el
ejercicio y, en el caso de personas jurídicas, una tasa adicional
C) Gastos sustentados en comprobantes de pago emitidos por sujetos del 4.1% aplicable sobre las sumas que constituyan disposición
a los cuales, a la fecha de emisión de los referidos documentos, la
Sunat les ha comunicado o notificado la baja de su inscripción en el
indirecta de renta de tercera categoría no susceptible de posterior
RUC o aquellos que tengan la condición de no habido, salvo que al control tributario, de acuerdo a lo previsto en el inciso g) del
31 de diciembre del ejercicio, o a la fecha de cierre del balance del artículo 24º- A de la LIR.
ejercicio, el emisor haya cumplido con levantar tal condición.
Respecto de las sumas a que hace referencia el inciso g) del
artículo 24°-A de la LIR, recomendamos revisar el Informe de
D) Gastos sustentados en comprobantes de pago otorgados por contribu- la Sunat N° 284-2006-SUNAT/2B00005:1
yentes cuya inclusión en algún régimen especial no los habilite para
emitir ese tipo de comprobante. “La tasa adicional de 4.1% aplicable a las personas jurídicas según
la legislación del Impuesto a la Renta, recae sobre la totalidad de la
E) Otros gastos cuya deducción sea prohibida de conformidad con la suma o entrega en especie que al practicarse la fiscalización respectiva
ley siempre que impliquen disposición de rentas no susceptibles de resulte renta gravable de la tercera categoría, en tanto signifique
control tributario.
una disposición indirecta de dicha renta no susceptible de posterior
control tributario, incluyendo las sumas cargadas a gasto e ingresos
no declarados”.
Asimismo, añade el citado Reglamento de la LIR, que la tasa Resulta relevante aclarar que no todos los gastos reparables para
adicional de 4.1% a la que se refiere el artículo 55° de la Ley, efectos del Impuesto a la Renta deben ser cuantificados para la
procede independientemente de los resultados del ejercicio, aplicación de la tasa adicional en comentario. En efecto, la tasa
incluso en los supuestos de pérdida tributaria arrastrable3. adicional sólo es aplicable respecto de aquellos desembolsos

3 Informe N° 215-2008-SUNAT/2B0000: 4 Obviamente, en este supuesto que no aplicaría las sanciones previstas en los artículos 177º, numeral 13)
“De acuerdo con las disposiciones vigentes en el ejercicio 2003, procede acotar con la tasa de 4.1% sobre toda “No efectuar las retenciones (...)” y 178º, numeral 4) “No pagar dentro del plazo establecido el tributo
suma o entrega en especie que al practicarse la fiscalización resulte renta gravable de la tercera categoría, en retenido” del Código Tributario, toda vez que, en realidad no se trata de “retenciones” sino de una obligación
tanto signifique una disposición indirecta de dicha renta no susceptible de posterior control tributario, aun por parte de la empresa de efectuar un desembolso adicional del 4.1%.
en el supuesto que la empresa obtuviera pérdida tributaria por el ejercicio mencionado”. 5 Publicado el 30.11.06.

N° 221 Segunda Quincena - Diciembre 2010 Actualidad Empresarial I-13


I Actualidad y Aplicación Práctica
cuyo destino no puede ser acreditado por la adquisición de laptops importadas. pagar renta de tercera categoría por estos
fehacientemente, pues se entenderá Asimismo, nos comenta que la modalidad desembolsos, deberá aplicar la tasa del
que es una disposición indirecta de renta para efectuar la importación de dichos 4.1% sobre la sumatoria de los reparos
que no es susceptible de posterior control equipos de cómputo es puerta a puerta efectuados, esto es, 4.1% x S/.12,000
tributario. free domicile, que implica que el vendedor = S/.492.
A modo de ejemplo debemos señalar que entregará la mercadería importada en el
Sobre lo señalado en el párrafo anterior,
no pueden ser considerados como disposi- domicilio del comprador y se hará cargo
resulta pertinente indicar que el Tribunal Fiscal
ción indirecta de renta, los reparos como: de todos los gastos (servicios de desadua-
mediante la RTF N° 11472-2-20087, consi-
naje, almacenaje, etc.) cuyo monto es de
• Multas e intereses moratorios6. deró que resulta pertinente la aplicación de la
S/.5,000 y costos (flete, seguro, etc.) cuyo
tasa adicional del 4.1% prevista en el artículo
• Los honorarios de los directores no so- valor es de S/.7,000.
55° de la LIR en relación no sólo de gastos sino
cios que exceden el 6% de la utilidad
comercial. Sin embargo, pese a la modalidad pacta- también de costos reparados a la recurrente.
da para la importación, la empresa “Bo- En ese mismo sentido y recogiendo dicho
• Las provisiones no admitidas que no raprisa SAC”, para agilizar la importación criterio, la SUNAT mediante el Informe
cumplen los requisitos de la Ley, entre asume la totalidad de gastos y/o costos N° 027-2010/SUNAT8 ha señalado que:
otros supuestos. incurridos en la importación. Ante ello, se “(...)en caso que la administración tributaria
4.1. ¿A través de que medio se paga nos consulta, ¿cuál es el tratamiento de haya determinado que el “costo” deducido
de la tasa adicional 4.1%? dichos gastos y/o costos que corresponden por el contribuyente proviene de operaciones
a terceros (proveedor de los bienes impor- “no reales” (inexistentes), los montos supues-
Las empresas deben empozar al fisco tados) pero son asumidos por la empresa? tamente destinados a la adquisición de bienes
la tasa adicional del 4.1%, en función y servicios que constituyen “costo de ventas”
al último dígito de RUC, con la guía de Solución: son pasibles de considerarse como dividendos
pagos varios, consignando como código u otra forma de distribución de utilidades
de tributo el 3037- Distribución Indirecta. Gastos y/o costos efectuados por cuen- al amparo del inciso g) del artículo 24°-A
ta de terceros: de la LIR”.
5. Pronunciamientos del Tribu- En principio, los gastos y/o costos en Por tanto, en el presente caso, dichos “gas-
nal Fiscal sobre la tasa adicio- consulta no son deducibles del Impuesto tos y costos” califican como no susceptible
nal del 4.1% a la Renta de la empresa “Boraprisa SAC”, de posterior control tributario y por ello
Tal y como señalamos en la primera parte ya que no cumplen con el principio de califican como una disposición indirecta
del presente Informe, la tasa adicional del causalidad, resultando por tanto gravados de renta, debiendo tributar la empresa
4.1% es una sanción fiscal a las empresas, con dicho impuesto, ello de conformidad la tasa adicional del 4.1% mediante una
que entre otros motivos, no pueden de- con el artículo 37º de la LIR. Asimismo, guía de pagos varios-Código 3037, ello
mostrar la fehaciencia de sus operaciones se puede apreciar, que se trata de “gastos de conformidad con el artículo 55° de
(Operaciones no reales). ajenos al giro del negocio”, ya que según la LIR y el artículo 13º-B del Reglamento
la modalidad pactada para adquirir los bie- de la LIR.
En ese mismo sentido, se ha pronunciado
nes importados, correspondía al vendedor
el Tribunal Fiscal, a través de las siguientes
incurrir en todos los gastos y costos que
resoluciones, las cuales consideramos 7. Conclusiones
implicaban la entrega de la mercancía en el
pertinente citar debido a que guardan re-
lugar de destino. En ese sentido, la empre- • Aún cuando la suma o entrega en
lación con el informe materia de análisis:
sa deberá adicionar dichos desembolsos en especie a que se refiere el inciso g) del
su Declaración Jurada Anual del Impuesto artículo 24º-A de la Ley del Impuesto
RTF Nº 11869-1-2008 (06.10.08) a la Renta 2010 y adicionalmente, deberá a la Renta, son dividendos u otra for-
“La finalidad de la tasa adicional es gravar tributar el 4.1% del IR, mediante una guía
a las personas jurídicas respecto de aquellas
ma de distribución de utilidades para
sumas que sean susceptibles de beneficiar de pagos varios-Código 3037. efecto del Impuesto a la Renta, dichos
a sus accionistas y en general socios o Es importante recordar que el artículo conceptos no califican como rentas
asociados, al determinarse su calidad de
24°-A, inciso g) de la LIR, entiende por de segunda categoría. Por tanto, el
beneficiarios finales o al no ser posible contribuyente de la tasa adicional
establecer fehacientemente quienes son dividendos a: “Toda suma o entrega en
éstos (beneficiarios desconocidos) y que especie que resulte renta gravable de del 4.1% es la persona jurídica, la
no hayan sufrido la retención del 4.1%”. la tercera categoría, en tanto signifique cual la asume por ser una especie de
una disposición indirecta de dicha renta “sanción fiscal”.
no susceptible de posterior control tribu- • La LIR considera como dividendos y
6. Aplicación Práctica tario, incluyendo las sumas cargadas cualquier otra forma de distribución
a gastos e ingresos no declarados”. En de utilidades a toda suma o entrega
ese sentido, entendemos que cuando la que conlleva una disposición indirecta
norma hace referencia a sumas cargadas a de renta; aún cuando, en estricto,
Caso Nº 1 gastos, este concepto debe ser entendido dicho supuesto no corresponde a
de forma amplia, considerando incluso los una distribución de dividendos o
“costos de adquisición” de por ejemplo, utilidades realizados conforme a la
El área de contabilidad de la empresa adquisiciones ajenas al giro del negocio o Ley General de Sociedades.
“Boraprisa SAC”, dedicada a la venta de de adquisiciones no reales (inexistentes). • Finalmente, como señalamos en el
bienes importados, nos comunica que tie- En ese sentido, en el presente caso, ante desarrollo del informe, no todos los
ne facturas de compras del ejercicio 2010, una eventual fiscalización, los gastos y gastos reparables deben tributar el
costos por la adquisición de bienes im- 4.1%, sino sólo aquellos gastos sobre
6 Sobre este punto se puede apreciar la siguiente RTF N° 11869-1-
portados serán materia de reparo por la los cuales no existe posterior control
2008 (06.10.08):
“No son considerados como disposición indirecta de renta, a pesar SUNAT, ya que corresponden a un tercero tributario por parte de la SUNAT.
de no ser admitidos como deducibles en la determinación de la renta
neta, los gastos por multas e intereses moratorios, honorarios de los (vendedor de los bienes importados según
directores no socios que exceden del 6% de la utilidad, provisiones no
admitidas o que no cumplen los requisitos establecidos de ley, entre
la modalidad contractual de venta), por 7 De fecha 25.09.08.
otros, siempre que se pueda acreditar el destino de los mismos”. lo que el contribuyente adicionalmente a 8 De fecha 05.03.10.

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