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Fundamentos Juridicos Del Testamento Audiovisual PDF
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TESIS
ABOGADA Y NOTARIA
Segunda Fase:
Introducción…………………………………………………………………………. i
CAPÍTULO I
1. Sucesión hereditaria………………………………………………………….. 1
1.1. La persona previene su muerte…………………………….............. 2
1.2. La sucesión en general…………………………………………........ 3
1.3. La sucesión……………………………………………………………. 6
1.4. Transmisión de la herencia…………………………………...……… 8
1.5. La herencia………………………………………………………..…… 10
1.6. Heredero………………………………………………........................ 15
1.7. Partición de la herencia………..……………………………………... 17
1.8. Legado…………………..……………………………………………... 19
1.9. Definición de legado………………………………... ……………….. 21
1.10. Responsabilidad limitada del heredero…………………………...... 23
1.11. Capacidad para suceder……………………………………………... 24
1.12. Incapacidades para suceder por testamento………………………. 26
CAPÍTULO II
2. De la sucesión testamentaria…...………………………………………….. 29
2.1. Antecedentes históricos del testamento………………….............. 30
2.2. Definición legal de testamento.…………………………………...... 32
2.3. Definición doctrinaria de testamento……………………………….. 32
2.4. Naturaleza de testamento….…………………………………...……. 34
2.5. Caracteres del testamento………………………………………..….. 35
2.5.1. Es un acto jurídico…………….…………….......................... 35
Pág.
2.5.2. Es unilateral……………………………………………………. 35
2.5.3. Es formal……………………………………………………….. 36
2.5.4. Es solemne…………………………….................................. 37
2.5.5. Es personalísimo...……………………………………………. 37
2.5.6. Es revocable…………….…………………………………….. 38
2.6. Fines del testamento…………………………………..……………… 39
2.7. Capacidad para testar ……………………………………………...... 40
2.8. Límites de la libertad de testar…………………………………….… 42
2.9. Libertad de testar……………………………………………………... 42
2.10. Interpretación de las disposiciones testamentarias……………….. 44
2.11. Incapacidad para testar……………………………………………..... 46
CAPÍTULO III
CAPÍTULO IV
Cuando una persona fallece sin otorgar testamento, la ley determina quiénes van a
ser sus herederos, por lo que hay que acudir al orden establecido en el Artículo 1078
del Código Civil.
El Código Civil guatemalteco establece que el testamento solo puede otorgarse por
escrito; de acuerdo al avance de la ciencia el testamento también se puede otorgar
por medio audiovisual. En Guatemala esto no se encuentra regulado, sin embargo al
ser regulado se pueden utilizar los requisitos y formalidades que establece el Código
de Notariado y el Código Civil, para que adquiera validez.
(i)
En virtud de lo anterior es necesario que el testamento por medio audiovisual sea
regulado en el Código Civil y en el Código de Notariado. Con ésta forma de otorgar
testamentos los guatemaltecos tendrán otra opción a elegir para disponer su última
voluntad así también sus herederos puedan ver y escuchar esa decisión tan
importante que ha dejado grabada el testador para después de su muerte.
( ii )
CAPÍTULO I
1. Sucesión hereditaria
Con base a lo anterior resulta difícil definir la sucesión hereditaria, por lo cual podemos
indicar que la sucesión hereditaria es la situación jurídica mediante la cual el causante
transmite sus bienes, derechos, acciones y obligaciones, en virtud de una disposición
testamentaria, denominada sucesor, heredero o legatario para surtir efectos para
después de la muerte del autor.
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1. Citado por Aguilar Guerra, Vladimir Osman, Derecho de sucesiones, Pág. 7
1
La sucesión comprende todos los bienes, derechos, cargas, deudas y obligaciones que
se transmiten por causa de muerte. Es tan imperioso el respeto impuesto a las
obligaciones del fallecido, que incluso alcanza a las de índole criminal de carácter
pecuniario.
La sucesión a causa de muerte es, así, no tan sólo una adquisición de bienes y
derechos por parte del sobreviviente, sino un fenómeno complejo de sustitución del
difunto por alguien que se hace cargo de sus relaciones y haberes: gobierna los bienes,
cobra los créditos; pero también liquida la sucesión, paga las deudas, entrega legados y
tiene la responsabilidad, a estos efectos, de conservar el patrimonio del difunto, es
decir, de preservar los medios para que puedan hacer efectivos sus derechos quienes
tengan alguno sobre dicho patrimonio.
El fin natural del hombre es la muerte, en la que se dejan para siempre honores y
riquezas, después solamente un recuerdo unirá a los vivos y al difunto.
La persona también previene su muerte en el dilatado campo del derecho y, para ello,
dispone una serie de actos que se denominan última voluntad.
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En la formación y constitución de la propiedad intervienen tres factores: la actividad
individual, la colaboración de la familia, y la tutela del estado.
Cuando por la muerte del titular se resuelve el complejo derecho de propiedad, cada
elemento debe obtener su parte: el individuo, mediante el respeto que la sociedad debe
guardar a su última voluntad; la familia, mediante la percepción de lo que legítimamente
le corresponde, y el estado, percibiendo el impuesto de sucesión.
Sucesión en general:
Al fallecer una persona surge la necesidad de decidir cuál va a ser la suerte de las
posiciones jurídicas en las que la persona fallecida se encontraba, para lo cual se
necesita que exista un sucesor.
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Obviamente, ya en una primera aproximación, parece poco razonable que la extinción
del titular acarree también la extinción de las relaciones, pues normalmente no será el
de éste el único interés que quepa apreciar en ellas sino que habrá también otros
dignos de protección.
La experiencia universal es que las posiciones vacantes van a ir a parar a las personas
con las que el fallecido mantenía vínculos de parentesco u otro tipo especial de
afección; y esto, incluso en países de orientación socialista, en relación con los bienes
que no sean medio de producción o el suelo, evidentemente por no recaer de ordinario
sobre ellos la propiedad privada.
Desde un punto de vista más bien técnico, se pueden contraponer dos grandes
sistemas de reglamentación del fenómeno sucesorio, con sus orígenes respectivamente
en el derecho germánico y en el derecho romano.
Algo similar ocurre en el derecho inglés y, en general, en los países del common law.
En ellos, al fallecimiento de una persona, un liquidador, bajo la supervisión de los
tribunales, se encarga de pagar las deudas, cargas e impuestos, y una vez determinado
el activo líquido entregarlo a los beneficiarios.
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Una manera distinta de organizar esta atribución de las posiciones jurídicas es el
denominado sistema romano, que se centra en la idea de sucesión.
Esta orientación que acoge nuestro Código civil cuando proclama en el artículo 918
que: Los derechos a la sucesión de una persona se transmiten desde el momento de su
muerte; y la sucesión puede ser a título universal y a título particular.
Las relaciones jurídicas no se modifican, siguen siendo idénticas con la sola medicación
de haber sido sustituido su titular por otro. Es necesario que al cambio de sujeto no
acompañe la extinción de la relación antigua y la creación de otra nueva.
‘’Una o varias personas son llamadas a ocupar el lugar de otra fallecida y, como
consecuencia de esta ocupación, adquieren todos los derechos que él tenia y asumen
igualmente todas su obligaciones’’.(2)
______________________________________
2. Ibid, Pág, 3
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1.3. La sucesión.
Al fallecer una persona se abre la sucesión de sus bienes y obligaciones, o sea quienes
de sus sucesores van a ser los beneficiados con el patrimonio del causante. Ya que
sucesión es la colocación de una persona en lugar de otra, sustituyéndola en sus
derechos y en sus obligaciones.
La primera tiene lugar por permuta, venta, donación, cesión, entre otros. La segunda
consiste en que los bienes y derechos transmisibles, dejados a su muerte por una
persona, pasan a otra.
El fundamento del derecho de sucesión ha sido negado por las escuelas individualistas
y socialistas.
Algunos autores afirman que la muerte extingue todos los derechos de la persona, ya
que si la voluntad deja de existir, no puede fijar el nacimiento de ningún derecho.
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con relación a la tierra y a los instrumentos de trabajo, aceptan la sucesión hereditaria
en lo que afecta a los bienes de consumo y de goce.
La conclusión crítica a que han llegado las escuelas positivistas modernas que
defienden el fundamento racional del derecho de sucesión, es: la necesidad de
perpetuar los patrimonios más allá de la vida humana, en atención a las necesidades y
estabilidad de la familia, y dar fijeza a la economía social.
7
El derecho hereditario o el derecho a la sucesión hereditaria es uno de los derechos
más antiguos que se conoce, en todos los países está previsto en su legislación o en el
derecho usual del pueblo los efectos del fallecimiento de una personas.
______________________________________
3. www.portalplanetasedna.com.ar/’’lacultura’’13.htm-33k (10 de septiembre de 2007)
8
Cabe pues referir que la sucesión a título universal y sucesión a título particular, la
distinción tiene gran importancia ya que nuestro Código Civil vincula a los, dos
conceptos fundamentales en el sistema del derecho sucesorio; el heredero y el
legatario.
Dispone el Artículo 919 del Código Civil, que se llama heredero al que sucede a título
universal y legatario al que sucede a título particular. De este modo, la atribución de las
posiciones jurídicas de una persona puede hacerse en uno de estos dos conceptos; en
el heredero o en el legatario.
La sucesión universal, consiste en la sucesión por parte de un nuevo sujeto de una vez
de todas las relaciones jurídicas transmisibles encabezadas por otro titular anterior:
obsérvese que se dice de todas las relaciones jurídicas, por un único título que abarca
la globalidad de todas esas relaciones, y sin necesidad de las formalidades precisas
para asumir por separado cada una de ellas, pero se añade que de todas las
transmisibles, con lo que queremos dar a entender es que hay relaciones que son
intransmisibles, y que por consecuencia bajo ningún concepto pueden ser objeto de
sucesión ni siquiera en una sucesión global o universal.
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dos supuestos, o se utilice para ambos la disciplina normativa de la sucesión particular
y de la sucesión universal difieren considerablemente’’. (4)
1.5. La herencia.
La acepción amplia, sin duda la más propia, quiere manifestar que el derecho presta al
conjunto de relaciones activas y pasivas que han quedado vacantes por la muerte de su
titular el tratamiento de una cierta unidad patrimonial, a fin de que se pueda hacer
efectiva sobre los bienes que la componen la responsabilidad por las deudas que
también en ella se integran.
En este sentido puede afirmarse que los bienes relictos están, en primer lugar, afectos
al pago de las obligaciones relictas y sólo en segundo lugar destinados a engrosar el
patrimonio de los herederos y legatarios.
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La voluntad de la ley en la continuación de las relaciones jurídicas del fallecido explica
que la herencia todavía no aceptada (herencia yacente) sea tratada, en ciertos
aspectos, como si de una persona jurídica se tratase en la ejecución de las relaciones
jurídicas que la integran, así como que pueda consolidar derechos por usucapión y
perderlos o ganarlos por prescripción.
Forman parte de la herencia todos los derechos patrimoniales, así como las deudas que
pertenecieron al causante, pero también las acciones de reparación de daños referidos
al honor, libertad e integridad física del causante, el ejercicio de algunos derechos
morales de la propiedad intelectual y ciertos derechos que aún siendo personalísimos
mantienen efectos reflejos que no se extinguen con la muerte de su titular.
Es una creación del derecho romano que ha pervivido hasta nuestros días. Pueden
darse los siguientes supuestos: herencia sin diferir, en el caso de que el causante no
haya muerto todavía, o no se haya cumplido la condición suspensiva que el testador
hubiese impuesto, por ejemplo, si el testador dispone: Andrés será mi heredero cuando
cumpla treinta años.
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La llamada herencia yacente, presenta un problema relativo a la interrupción en la
pertenencia de la herencia, ya que media un intervalo entre la muerte del causante y la
aceptación por el heredero.
La aceptación es un acto por el cual la persona a cuyo favor se concede una herencia
por testamento, hace conocer su resolución de tomar la calidad de heredero y de
cumplir las condiciones que tal carácter impone.
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Los herederos que oculten o sustraigan algunos efectos de la herencia, pierden la
facultad de renunciarla, sin perjuicio de las penas en que hayan podido incurrir con sus
actos.
En caso contrario, el heredero podía aceptar una herencia valorada en dos millones,
pero luego encontrarse que las deudas del difunto ascendían al doble. En caso de
haberla aceptado ciegamente, se vería obligado a pagarlas de su peculio.
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momento de aceptar, el coheredero B ha fallecido sin sucesión o se niega a aceptar su
parte, el otro coheredero C, puede reclamar la porción correspondiente a B.
En virtud del principio nadie da lo que no tiene no transmiten derecho alguno a sus
herederos: el que muere antes que el testador, el incapaz de heredar, el que renuncia a
la herencia y el heredero sujeto a condición que muere con anterioridad al cumplimiento
de la misma.
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La colación hereditaria es la agregación que deben hacer a la masa hereditaria los
herederos forzosos que concurran en una sucesión con otros, de los bienes que
hubiesen recibido del difunto, por dote, donación u otro título, para computarlo en la
cuenta de la participación.
1.6. Heredero:
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El llamado derecho a la herencia adquiere su sentido en el momento mismo de fallecer
el causante, puede aceptarla o repudiarla. Si la acepta, los efectos de tal aceptación se
entienden por la ley producidos desde el momento mismo de la muerte del causante; si
repudia el llamamiento se le considera (al heredero nombrado) como si no hubiese sido
convocado.
Por eso es que sucesor significa poner a una persona en lugar de otra para que no se
extingan los derechos y obligaciones del fallecido, por si tiene una deuda que saldar, un
juicio en tribunales, el sucesor tiene que seguir las relaciones jurídicas para que no se
extingan.
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1.7. Partición de la herencia.
Cuando dos o más herederos aceptan una herencia, el patrimonio del finado
corresponde a todos ellos a prorrata de la parte que cada uno tiene en la herencia,
produciéndose un estado de pro-individisión. Por ejemplo, un propietario que otorga por
testamento una casa a cinco personas en igualdad de derechos.
Para efectuar la partición de una herencia se determinan el activo y el pasivo del capital
hereditario y se fija luego lo que corresponde a cada partícipe.
El testador tiene amplia libertad para disponer de sus bienes, con la sola excepción del
respeto debido a las legítimas, de las que más adelante nos ocuparemos.
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También tiene este carácter la que realiza el comisario designado por el testador, así
como las practicadas por los herederos o por los albaceas nombrados por el testador.
Partición mixta es la que se efectúa en forma privada, pero con aprobación judicial, bien
por disponerlo así la ley al intervenir menores o incapaces, bien por solicitarlo
voluntariamente los herederos.
El evalúo, que consiste en la tasación o valoración de cada uno de los bienes que
figuran en el inventario.
La liquidación, que es una simple operación aritmética. Se parte del importe de los
bienes inventariados, y previa la declaración de las bajas o aumentos del importe de los
mismos, se fija el líquido del caudal hereditario, o sea la suma a distribuir, la división
consiste en señalar a cada heredero la parte que le corresponde. La adjudicación es la
atribución o transmisión de propiedad a cada coheredero.
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ordena que se entregue tal cantidad a un criado fiel, a la Iglesia, a una institución
benéfica, entre otros.
Cualquier testador con capacidad puede ordenar legados; puede ser legatario toda
persona que tenga capacidad para recibir por testamento.
Existiendo herederos forzosos, el testador sólo puede imponer legados sobre la parte
de libre disposición, que, como veremos, es un tercio del caudal hereditario.
1.8. Legado.
Esta descripción conviene a la mayor parte de los legados, pero no a todos ellos por ser
extensísima su posibilidad caracterológica. Todas tienen en común su singularidad y su
___________________________
7. Ibid.
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concreción: se refieren a un bien o a una relación jurídica individualizada sin fuerza
expansiva dentro del contexto de la herencia.
En el legado de cosa cierta y propia del testador, el más frecuente, el legatario adquiere
la propiedad de la cosa por la aceptación del legado que le ha sido conferido, pero no
puede tomarla por sí mismo del conjunto de la herencia, le debe ser entregada por el
heredero, porque al formar parte del patrimonio causante, como todas las demás, está
afectada al pago de las deudas que éste haya podido dejar, pese a que el legatario en
ningún caso es deudor de las deudas que formen parte de la herencia.
La disciplina del legado no puede ser tomada separándola del fenómeno de la herencia
puesto que el legatario, por lo general, requiere del heredero para la eficacia de su
derecho, y por ello se le concede acción contra éste cuando no cumpla de forma
voluntaria con lo ordenado por el causante en su testamento.
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1.9. Definición de legado.
El Código Civil en el Artículo 1002 define el legado así: El testador puede disponer de
una cosa, o de una cantidad, o del todo o de una parte de sus bienes, a título de
legado, a favor de una o más personas individuales o jurídicas.
Como ha escrito Grosso, los tipos de legado deben a la materia toda la sugestividad de
una construcción geométrica.
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Debe también considerarse como decisivo en este proceso espritualizador del legado
romano el desarrollo del fideicomiso, que alcanza obligatoriedad jurídica que dará por
resultado que el legado sin forma, que no otra cosa vino a ser el fideicomiso, llegara a
tener idénticos efectos que el legado formal.
El legado, cualquiera que sea su forma, prescribe para los fideicomisos la forma
codicilar; de modo que ya no perdurará más que una clase de disposiciones mortis
causa a título singular, a las que indistintamente se denominará legados o fideicomisos.
Rige esta materia la mas amplia autonomía de la voluntad no sólo en el sentido de que
el testador puede disponer de sus bienes a título de herencia o a título de legado, sino
(8)
mas específicamente en cuanto a la elección y determinación del objeto legado.
En el legado de cosa cierta y propia del testador, el más frecuente, el legatario adquiere
la propiedad de la cosa por la aceptación del legado que le ha sido conferido, pero no
puede tomarla por sí mismo del conjunto de la herencia, le debe ser entregada por el
heredero, porque al formar parte del patrimonio causante,
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1.10. Características de los legados.
Es una disposición de carácter patrimonial. Ello implica que en todo caso, el legatario
obtiene un beneficio económico, aunque no necesariamente debe enriquecerse el
legatario.
Es una disposición por causa de muerte. Por ello el legatario debe reunir todos los
requisitos exigidos a todo sucesor y la adquisición del legado se entiende producida en
el momento de la muerte del causante, salvo las especialidades en los casos de
legados y condiciones y a término.
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todos los derechos y obligaciones del causante, incluso aquellos que él ignoraba que
existieran.
La exposición de motivos del Código Civil menciona que: "toda herencia debe
entenderse aceptada con beneficio de inventario", como la expresa el Artículo 920 del
mismo Código, que el heredero sólo responde de las deudas y cargas de la herencia
hasta donde alcancen los bienes de ésta; y que el legatario solo responde de las cargas
que expresamente le imponga el testador.
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heredadas, con independencia de cuales fueran los estados o condiciones de estado
del de cuius.
Básicamente esas figuras son las de incapacidades absolutas (que no son propiamente
reglas de incapacidad sino de existencia de la persona), la indignidad sucesoria (que
es una pena civil consistente precisamente en la pérdida de la posibilidad de retener la
herencia de un cierto causante, en función de conductas del que debía ser sucesor) las
incapacidades relativas y la desheredación (instituto que tiene la finalidad de articular la
posibilidad, en la sucesión testada, de que el testador, prive a sus herederos forzosos
legales de la concurrencia a la herencia Articulo 941del Código Civil).
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El Código Civil no establece propiamente una regla general de capacidad para suceder;
sin embargo, podemos afirmar que las personas que tengan la aptitud jurídica o legal
necesaria para ser titulares de estas relaciones jurídicas sucesorias, están en
capacidad para suceder.
Según el Artículo 923 del Código Civil, "La capacidad para suceder se rige por la ley del
domicilio que tenga el heredero o legatario al tiempo de la muerte del autor de la
sucesión, cuando se trate de bienes situados fuera de la República".
Determinadas prohibiciones sucesorias. Unas para poder adquirir por testamento, las
otras más específicas, que supone una incapacidad relativa por haber cometido un acto
reprobable contra el de Cuius, ante quien se ha cometido el hecho reprobable, con lo
cual el infractor conservará su dignidad o aptitud para suceder a cualquier otro
causante.
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lo cual el indigno puede ser rehabilitado y suceder al ofendido o agraviado, por haberle
éste remitido la pena o sanción.
Nuestro Código civil en el Artículo 926 establece que: Son incapaces para suceder por
testamento:
a) Los ministros de los cultos, a menos que sean parientes del testador;
Ello obliga a que esa incapacidad sea señalada en forma expresa por la ley, para poder
hacerla valer.
Las incapacidades para adquirir por testamento, son aquellas circunstancias que
impiden a una persona suceder por testamento.
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Incapacidades propiamente dichas e Incapacidades por indignidad, son las que tienen
las personas capaces para adquirir; pero por la concurrencia de ciertos hechos, o la
comisión y omisión de ciertos actos, o la existencia de determinadas circunstancias, no
pueden entrar al goce de la herencia.
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9. Valverde y Valverde, Calixto, Tratado de derecho civil español, Tomo V. Pág. 442.
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CAPÍTULO II
2. De la sucesión testamentaria
El autor Puig Peña, hace señalamientos doctrinarios a esta clase de sucesión, fundando
la misma en el derecho de testar, indicando que: "el derecho de testar no es más que
una creación del derecho positivo, la potestad de testar ha sido desconocida en la
historia algunas veces". (10)
Para el licenciando Alvarado Sandoval, sucesión testamentaria: "Es la que se rige por la
manifestación expresa del autor de la herencia, quien para el efecto ha otorgado
oportunamente un testamento legalmente válido". (11)
__________________________________________________
10. Aguilar, Ob. Cit; Pág. 55
11. Alvarado Sandoval, Ricardo y Gracias González, José Antonio Procedimientos notariales.
Pág. 142
29
El testamento es el vehículo de voluntad declarada, o sea, declaración de voluntad.
Desde este punto de vista, es natural que el testamento se englobe dentro de las
categorías más amplias del acto o el negocio jurídico, como punto conceptual de
referencia.
El Artículo 934 estipula lo siguientes: Toda persona capaz civilmente puede disponer
de sus bienes por medio de testamento a favor de cualquiera que no tenga incapacidad
o prohibición legal para heredar.
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propiedad que el causante podía hacer durante su vida a falta de herederos forzosos, o
con su consentimiento si los hubiere.
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2.2. Definición legal de testamento:
El Artículo 935 del Código Civil establece: "El testamento es un acto puramente
personal y de carácter revocable, por el cual una persona dispone del todo o de parte
de sus bienes, para después de su muerte".
El testamento es un acto formal y solemne por el cual una persona declara su última
voluntad disponiendo de todos sus bienes o de parte de ellos y ordenando cuantas
cuestiones familiares y personales deban ser atendidas tras su muerte.
________________________________
14. Cabanellas, Guillermo, Diccionario enciclopédico, Pág. 387
32
Las disposiciones patrimoniales fundamentales son la institución de heredero y, en su
caso, la ordenación de legados.
Hay también otro tipo de disposición, el modo, destinado a limitar o encausar una
institución de heredero o un legado señalando su finalidad, o alguna restricción o
conducta que se impone al instituido o legatario.
Es importante tener claro que por ser un acto personal no se puede hacer por medio de
mandatario, y por ser revocable puede cambiarse cuantas veces lo considere necesario
el testador.
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En los últimos días tiende a modificarse el concepto de testamento en ser un acto de
ordenación sucesoria general, ya que aunque en principio sea un acto de disposición
patrimonial, nada obsta a la plena validez y eficacia de la disposición testamentaria el
silencio de la disposición de bienes.
Resumiendo podemos definir que testamento es: aquel acto jurídico por cuya virtud una
persona establece a favor de otra u otras, para después de su muerte, el destino de
todo o parte de su patrimonio o la ordenación de otros asuntos de carácter patrimonial.
Esta consiste en el acto por el cual una persona otorga sus bienes a quien desee, y se
base en el hecho de que la persona puede disponer de sus bienes antes de su muerte,
por medio del testamento y llenado los requisitos que manda la ley.
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2.5. Características del testamento:
Esta característica se deduce de la lectura del Artículo 935 del Código Civil, por cuanto
el testamento se otorga en contemplación al hecho de la muerte y para desplegar
efectos después de ella.
2.5.2. Unilateral.
La voluntad del testador, declarada en testamento, se basa por sí para crearlo, siendo
el testamento un acto perfecto desde el instante en que esa voluntad se emite, con las
formalidades requeridas por la ley.
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Y aun cuando en la mayoría de las modalidades testamentarias se requiere la
participación de otras personas (notario, testigos), no actúan como destinatarios de la
declaración de voluntad, ni tampoco son destinatarios cuyo conocimiento sea requerido,
los beneficiados por la sucesión; tales beneficiarios deberán en su caso aceptar la
designación como acto jurídico distinto del testamento.
2.5.3. Formal
Siendo, por otro lado, acto unilateral, se hace necesario establecer unos requisitos
formales en el negocio testamentario, que entre otras, que cumplan la función de dejar
constancia, lo menos dudosa posible del otorgamiento del testamento.
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Es un acto formal o solemne; en él la voluntad sólo es eficaz en cuanto se ajusta en su
manifestación a los requisitos de forma prescritos por la ley, de suerte que el
testamento será nulo si en su otorgamiento no se han observado las formalidades
establecidas por la ley.
2.5.4. Solemne
2.5.5. Personalísimo
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testamento o la realización de ciertos actos establecidos por el testador (albacea,
contador-partidor).
Lo que se prohíbe es que la voluntad de una persona distinta del testador integre la
voluntad, contribuya a determinar las reglas que deben regir la sucesión, esto es, el
poder para testar, mediante la designación de comisario o mandatario.
2.5.6. Revocable
Pero para que fuera realmente acto que contuviere la última voluntad, sería
indispensable recabar del moribundo su voluntad sucesoria.
Esta revocabilidad esencial del testamento supone pues que el testador es libre para
revocar su testamento abierto. Libertad que es además irrenunciable e ilimitable, ni por
(16)
tercero, ni por el propio testador.
______________________________
16. Ibid. Pág 55
38
Es revocable por su propia naturaleza, puede ser modificado cuantas veces desee el
testador y en el sentido que estime conveniente; incluso si el testador expresa en un
testamento su voluntad de no revocarlo en el futuro, esa manifestación carecerá de
validez.
Hasta el momento de la muerte pues el hombre tiene plena potestad decisoria sobre la
ordenación de su patrimonio para después de existir y no hay poder que pueda
destruirlo o aminorarla.
A los anteriores caracteres suele la doctrina añadir que es un acto libre, pero
entendemos que esta no es una característica, pues todos los actos jurídicos deben ser
libres y hacerse por ende sin violencia, dolo o fraude.
El fin primordial del testamento es dejar a sus herederos los bienes derechos y
acciones que pueda tener, el testador, al momento de su muerte.
El testador puede disponer de sus bienes previo a que pueda acaecer su muerte, y de
plena voluntad manifestará a quien le deja los mismos, el hecho de que el testador deje
a sus herederos los bienes que pueda tener, no impide que el mismo disponga de ellos
enajenándolos o gravándolos, por lo tanto si el fin principal del testamento es disponer
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de los bienes después de su muerte, en vida el testador, aunque haya otorgado
testamento puede enajenar o gravar los mismos, no siendo un impedimento el
testamento suscrito.
Otro de los fines del testamento es evitar dejar herencia vacante, o sea que la persona
pueda morir sin haber dejado herederos, en este caso al declararse la herencia vacante
los bienes pasarían a poder del estado.
Por medio del testamento se evita dejar los bienes intestados y que cualquier persona
que tenga derecho pueda iniciar el proceso sucesorio intestado, aunque en vida haya
tratado pésimamente al propietario de ellos.
El testamento evita litigios entre parientes ya que al no dejar testamento los herederos
que tenga derechos a los bienes, serán los primeros en pedir la parte que les
corresponda aunque esto venga a confrontar a la familia, mientras que con el
testamento, el testador deja los bienes a quien le parezca y deshereda a quien no le
parezca.
El testamento como acto de voluntad requiere que su autor posea la aptitud natural de
inteligencia y voluntad, suficiente como para realizar un acto libre y consciente.
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Por eso no todos los seres humanos poseen capacidad para testar, en la medida en
que se hallen naturalmente impedidos para realizar el acto de voluntad que el
testamento es.
En este punto el Artículo 934 del Código Civil establece una regla general: ’’Toda
persona capaz civilmente puede disponer de sus bienes por medio de testamento a
favor de cualquiera que no tenga incapacidad o prohibición legal para heredar’’.
Se trata de una regla general en sentido propio, de manera que las incapacidades para
testar están dotadas de un cierto carácter excepcional, habiendo de estar expresa o
claramente establecidas por la ley para que existan; además las incapacidades
establecidas no pueden extenderse analógicamente.
Del tenor del trascrito precepto se desprende una presunción general de capacidad
para testar, presunción iuris tantum, desvirtuable, mediante prueba en contrario, que
debe ser objeto de prueba cumplida, evidente y completa.
41
El juicio favorable de capacidad emitido por el Notario viene a reforzar la general
presunción de capacidad.
Esta apreciación se extiende tanto a la edad necesaria para testar como al hecho de
(17)
hallarse el testador en su cabal juicio, en el momento de su otorgamiento.
La teoría de la libertad total de testar, es decir, de disponer de todos los bienes por
parte del testador, se funda en distintas razones: robustecimiento de la autoridad
paterna, posibilidad de premiar méritos o aptitudes de los hijos, dar satisfacción a toda
clase de obligaciones morales del testador, impedir la pulverización de la propiedad,
remediar la crisis de natalidad (pensando que los padres, para no desmembrar sus
patrimonios limitan el número de sus hijos).
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17. www.’’tuabogadodefensor’’.com (10 de septiembre de 2007)
42
El Código Civil español regula la sucesión legítima tomando por base la proximidad
parental con el causante.
Existe también un derecho de reversión a favor de los ascendientes, en las cosas dadas
por ellos a sus hijos o descendientes muertos sin posteridad, y de un hecho de reserva
en favor de los parientes de la línea de donde los bienes procedan.
La mayoría de los códigos modernos han conservado esta institución, como los de
Portugal, Austria, Argentina, México, Guatemala, Alemania, Suiza y Brasil.
En el Código Civil suizo se admite por comisión de delito grave contra el difunto y sus
allegados.
El Código Civil español, señala como causas generales el abandono de los hijos,
prostituir a las hijas, haber sido condenado por adulterio con la mujer del testador entre
otros.
43
Son causas especiales, el haber negado alimentos al padre o ascendiente que le
deshereda, haberle maltratado de obra o injuriado gravemente de palabra, entre otros.
Según nuestro Código Civil en el Artículo 936 el cual dice: la libertad de testar solo tiene
por límite el derecho que algunas personas tiene a ser alimentadas.
Esta limitación tiene por fundamento no solo razones de índole puramente social y
moral, sino que se justifica plenamente por la naturaleza misma del derecho de
alimentos.
44
Pues en el testamento no existen contrapartes portadoras de intereses contrapuestos
necesitados de armonización, ni vincula el testamento a su autor, ni produce efectos
directos para él, ni se encamina a la esfera jurídica de destinatarios receptores de la
declaración no es en definitiva el testamento, acto regulador del tráfico.
Regla que se infiere claramente del Artículo 940 del Código Civil cuando establece la
necesidad de fijar la voluntad o intención del testador.
El Artículo 940 del Código Civil estipula: Toda disposición testamentaria deberá
entenderse en el sentido literal de sus palabras, a no ser que aparezca claramente que
fue otra la voluntad del testador.
Como podemos observar, en esta norma la interpretación del testamento está presidida
por la regla de la preponderancia de la voluntad real o intención del testador, es decir,
resulta clara la regla máxima de que la voluntad del testador es la ley suprema y la
única realidad que hay que tener en cuenta.
45
Mas esta preponderancia de la voluntad real del testador tiene como límite esencial el
hecho de que el objeto interpretado no es la voluntad interna del testador, sino la
voluntad declarada en el testamento.
La incapacidad es el hecho por el cual una persona no es apta para otorgar testamento,
es decir, no puede testar.
46
Mientras tanto la capacidad es cuando al testador le asiste el derecho de dejar sus
bienes, por medio de testamento a las personas que él manifiesta aptas para suceder.
Toda persona capaz civilmente puede disponer de sus bienes por medio de testamento
a favor de cualquiera que no tenga incapacidad o prohibición para heredar.
El Artículo 945 inciso 3o. del Código Civil Establece: El que sin estar bajo interdicción
no gozare de sus facultades intelectuales y volitivas, por cualquier causa, en el
momento de testar.
En este sentido el que no esté en su capacidad volitiva y mental no puede testar, por el
hecho de no comprender lo que pueda firmar y por la razón de no estar consciente de
sus actos.
47
48
CAPÍTULO III
La doctrina y la historia del derecho civil presenta varios puntos de vista respecto a las
clases de testamentos, pero llegan al final, a clasificar los testamentos en: comunes y
especiales
El abierto y el cerrado
Se llama abierto porque la voluntad del testador es conocida del notario y de los
testigos que presencian el acto. (18)
49
El testador puede dictar su testamento entregar minuta o borrador a quien lo autorice,
sean el notario y testigos instrumentales. (19) (sic)
Se somete por demás este testamento a las disposiciones generales, sobre capacidad,
formalidades y otros para que sea valido.
50
d) Dar fe de la capacidad mental, a juicio del notario.
e) Que el testador exprese por sí mismo su voluntad.
f) Que el testamento se lea clara y distintamente por el testador o la persona que
él elija; y se averigüe al fin de cada cláusula, viendo y oyendo al testador, si lo
contenido en ella es la expresión fiel de su voluntad.
g) Que si el testador no habla el idioma español intervengan dos intérpretes
elegidos por él mismo para que traduzcan sus disposiciones en el acto de
expresarlas.
h) Que el testador, los testigos, los intérpretes en su caso y el notario, firmen el
testamento en el mismo acto, y,
i) Que si el testador no sabe o no puede firmar, ponga su impresión digital y firme
por él un testigo más que deberá reunir las mismas calidades de los testigos
instrumentales.
Nuestro ordenamiento jurídico ordena que el notario que autorice un testamento abierto
deberá cumplir con todos los requisitos pues la omisión de alguno de ellos, podría
conllevar a la nulidad del instrumento.
51
El Código de Notariado en su Artículo 32 establece: La omisión de las formalidades
esenciales en los instrumentos públicos, da acción a la parte interesada para demandar
su nulidad, siempre que se ejercite dentro del término de cuatro años, contados desde
la fecha de su otorgamiento.
Puede este testamento definirse como aquel que el testador sin revelar su última
voluntad, manifiesta en presencia del notario y de los testigos que han de autenticar el
acto, que aquella se haya contenida en el pliego cerrado y sellado que al efecto
presenta.
El escrito por el testador, o por otra persona en su nombre, y que bajo cubierta cerrada
y sellada, que no puede abrirse sin romperse, es autorizado en el sobre escrito por el
notario y los testigos en forma legal.
En el testamento cerrado el testador, sin revelar su última voluntad, declara que ésta se
haya contenida en el pliego que presenta al notario que ha de autorizar el acto. Es un
testamento de contenido secreto y otorgamiento público.
52
b) En presencia del notario y los testigos, y los intérpretes en su caso, manifestará
el testador que el pliego que presenta contiene su testamento y si está escrito y
firmado por él o escrito por mano ajena y si, por no poder firmar, lo ha hecho a su
ruego otra persona, cuyo nombre expresará;
c) .Sobre la cubierta del testamento extenderá el notario el acta de su otorgamiento,
dará fe de haberse observado las formalidades legales; y
d) Extendida y leída el acta, la firmarán el testador, los testigos, los intérpretes si
los hubiere y la autorizará el notario con su sello y firma.
e) Si el testador no puede firmar, pondrá su impresión digital, y un testigo más,
designado por él mismo, firmará a su ruego.
Por otra parte en el Artículo 961 establece que los que no puedan hablar pero sí
escribir, podrán otorgar testamento cerrado, pero tanto el testamento como el acta de la
plica deberán ser escritor y firmados de puó y letra del testador.
Como su nombre lo indica, los testamentos especiales son aquéllos en que para su
otorgamiento no se observan todas las formalidades establecidas para los testamentos
en general; y ello es en razón de que no siempre el testador, por circunstancias del
53
momento, está en posibilidad de otorgar sus disposiciones de última voluntad
ajustándose a las exigencias legales establecidas para los testamentos comunes o
tipos, porque sería injusto negar el ejercicio del derecho a disponer de sus bienes, por
medio del testamento, a las personas que se hallen bajo tales circunstancias.
Se otorga testamento especial, por razón del lugar, por razón de tiempo; por razón de
lugar y personas, según los casos.
b) Testamento hecho en lengua extranjera, que puede ser ológrafo, abierto y cerrado,
mismo que deberá escribirse en dos lenguas.
c) Testamento del sordo, indicando que el que fuere enteramente sordo deberá leer
por si mismo su testamento; y si no sabe o no puede, designará dos personas que lo
lean en su nombre,
54
d) Testamento del sordomudo y del que no habla, pero si escribe. podrán otorgar
testamento cerrado, debiendo estar todo el testamento escrito y firmado por el testador
con expresión del lugar día y mes y año. Haciendo constar en la parte superior de la
cubierta que aquel pliego contiene su testamento y que esta escrito y firmado por él.
e) Testamento del ciego, según los estudios. Solamente podía testar en forma abierta
y que el ciego carecía de aptitud para hacerlo cerrado. Sin perjuicio de concurrir en él
las formalidades del abierto común, exige el código la doble lectura del testamento.
55
En el testamento hecho tiempo de epidemia no es necesario que el testador este
infectado de la epidemia, basta con que ésta exista.
3.6. Según nuestra legislación guatemalteca, los testamentos especiales son los
siguientes;
Testamento del sordo y del ciego, testamento militar, testamento marítimo, testamento
en lugar incomunicado, testamento del preso, testamento del extranjero.
Como su nombre lo indica, los testamentos especiales son aquellos en que para su
otorgamiento no se observan todas las formalidades establecidas para los testamentos
en general; y ello es en razón de que no siempre el testador, por circunstancias del
momento, está en posibilidad de otorgar sus disposiciones de última voluntad
ajustándose a las exigencias legales establecidas para los testamentos comunes o
tipos, porque sería injusto negar el ejercicio del derecho a disponer de sus bienes, por
medio del testamento, a las personas que se hallen bajo tales circunstancias.
________________
20. Valverde, Ob. Cit; Pág. 430
56
Se otorga testamento especial, por razón del lugar, por razón de tiempo; por razón
lugar y personas, según los casos.
En el cual debe intervenir un testigo más de los que se requieren par el testamento
abierto, y debe ser leído en voz alta dos veces; la primera por el notario autorizante, y la
segunda por uno de los testigos elegidos por el testador, haciendo mención especial de
esta circunstancia. (Artículo 957). El ciego no puede hacer testamento cerrado. (Artículo
960, numeral 1o.).
Preceptúa nuestro Código Civil que sí un sordo quiere hacer testamento abierto, deberá
leer el mismo en voz inteligible, el instrumento, en presencia del notario y testigos, lo
que se hará constar. (Artículo 958 del Código Civil).
57
militares en campaña, y personas asimiladas, dado que difícilmente se podrán observar
las formalidades de los testamentos ordinarios.
En este sentido, el Artículo 965 del Código Civil dispone: Los militares en campaña,
rehenes, prisioneros y demás individuos empleados en el Ejército o que sigan a éste,
podrán otorgar testamento abierto ante el oficial bajo cuyo mando se encuentren.
En todos los casos de este Artículo, será necesaria la presencia de dos testigos que
sepan leer y escribir; y si el testador no pudiere firmar, lo hará por él cualquiera de los
dos testigos.
La ley contempla la posibilidad de que las personas que vayan a bordo en un viaje
marítimo y se encuentren en peligro de perder la vida, puedan otorgar testamento
58
abierto o cerrado, puntualizando la misma ley la forma como debe ser otorgado el
testamento,
El testamento se otorga ante el contador o ante la persona que ejerza sus funciones, en
presencia de dos testigos que sepan leer y escribir
Aquellos que vayan a bordo durante un viaje marítimo, dada la particularidad que ello
puede comportar, gozan de la posibilidad de otorgar este testamento especial, en sus
modalidades de abierto o cerrado. El Artículo 967 del Código Civil señala: "Los
testamentos abiertos o cerrados de los que vayan a bordo durante un viaje marítimo, se
otorgarán en la forma siguiente:
En uno y otro caso, los testigos se elegirán entre los pasajeros, si los hubiere. Se
discute el momento inicial y final del viaje marítimo, que autorizan este tipo de
59
testamento. La opinión mas extendida considera que el viaje comienza desde que se
embarca y hasta que se desembarca en el puerto de destino.
60
3.6.8. Testamento en el extranjero.
Las formas y solemnidad externas de los actos jurídicos se rigen por la ley del lugar en
donde se celebran u otorgan. Esta regla, casi universalmente admitida y regulada en
convenios internacionales, tiene su fundamento en razones de orden práctico que a su
vez están basadas en la necesidad y la conveniencia, en la costumbre internacional y
en la soberanía de los Estado, y muy especialmente en la sumisión de los extranjeros a
las leyes del país en donde se encuentran.
61
62
CAPÍTULO IV
La historia, el tiempo, la tecnología y los seres humanos evolucionan y cada vez el ser
humano desarrolla nuevas técnicas que procuran el bienestar de la sociedad y a
contrario otros cuantos, por el bienestar personal.
El mundo de la alta tecnología nunca hubiera existido de no ser por el desarrollo del
ordenador o computadora, herramienta que no falta en los hogares guatemaltecos.
63
Los equipos informáticos han abierto una nueva era en la fabricación gracias a las
técnicas de automatización, y han permitido mejorar los sistemas modernos de
comunicación.
En Guatemala la tecnología ha avanzado y nuestra legislación civil data del año mil
novecientos sesenta y tres y nuestro Código de Notariado de mil novecientos cuarenta y
seis.
Estos cuerpos legales son los que regulan la forma de otorgar testamento, pero estos
cuerpos no han sido reformados ni adaptados a la ciencia moderna por lo que en
nuestro país existe cierta población que cuenta con recursos económicos y tienen esta
tecnología a su alcance por lo cual podrían otorgar testamento por medio audiovisual.
Dando un salto al siglo XXI, sobre las disposiciones de última voluntad, para adaptarla a
los avances de la ciencia y a la natural evolución del derecho civil y demás relaciones
sociales reguladas por esta rama del derecho, se considera que estas modalidad
debiera incorporarse, en la autorización de los testamentos abiertos.
64
El testamento otorgado por medio audiovisual se hará gravado por una cámara de
vídeo que el otorgante tenga en su casa o en la oficina del notario en presencia de dos
testigos que ordena nuestro ordenamiento jurídico y la presencia del notario, quien dará
fe de la legalidad del testamento.
Haciéndolo constar por medio de un acta que deberá levantar el notario en presencia
del testador y los testigos instrumentales en el mismo acto la cual será leída por el
notario y el testador.
El acta se levanta en la plica que contiene el D.V.D. (Digital Video Disc) del testamento
otorgado por medio audiovisual.
El DVD (Digital Versatile Disk) nace en la década de 1990 como la última novedad en el
entretenimiento visual en los hogares de miles de personas.
65
es decir, el conjunto de reglas y estándares que deben cumplir tanto el reproductor
como los discos DVD, a fin de lograr la máxima compatibilidad con todos los sistemas.
Un mes después aparecía el estándar de protección anti-copia y con él, los primeros
reproductores comenzaron a venderse en Japón, para extenderse posteriormente al
mercado americano y un año después, al europeo.
No todos los reproductores aceptan DVD grabados en estos formatos, por lo que el reto
de la industria en la actualidad pasa por el establecimiento de un estándar de grabación
con compatibilidad universal.
66
a) 133 minutos de vídeo con compresión MPEG-2 y sonido envolvente multi-canal
en cada capa del DVD.
b) Formatos panorámicos y pantalla completa en el mismo disco.
c) Hasta 8 idiomas por disco.
d) Hasta 32 subtítulos.
e) Sistema interactivo de menús con acceso directo a escenas.
f) Hasta 9 ángulos de cámara a criterio del espectador.
g) Protección anti-copia digital y analógica.
Es importante indicar que la duración del vídeo no está predeterminada, ya que existe
una relación directa entre la calidad de la imagen obtenida y la capacidad disponible.
Reduciendo la calidad sería posible almacenar más minutos en un mismo DVD, y
aumentándola, por el contrario, reduciríamos su capacidad.
67
4.3 Seguridad en los DVD
Los códigos regionales son un requisito impuesto por la MPAA (Motion Picture
Association of America) que agrupa a las principales compañías productoras de cine, a
fin de poder lanzar la misma película en diferentes países en distintas fechas, de forma
que no sea posible comprar un DVD norteamericano en Europa ya que no funcionará
en los reproductores que se pueden adquirir en el viejo continente
Respecto a las protecciones digitales anti-copia, la intención es evitar que las películas
puedan ser registradas en soporte informático a través de lectores DVD-ROM, y para
ello existe la posibilidad de encriptar el contenido del DVD con una clave de 56 bits y un
algoritmo denominado CSS (Content Scrambling System).
68
Cada disco DVD tiene una clave de identificación única y encriptada. Además, cada uno
de los capítulos de la película puede estar encriptada con su propia clave, hasta un total
de 99 distintas. Al introducir el disco en el reproductor, el decodificador MPEG-2 lee del
DVD su identificador, lo desencripta y obtiene la llave para decodificar cada uno de los
capítulos de la película. Esto asegura además que sólo reproductores DVD que hayan
pagado los correspondientes royalties y estén aprobados por el DVD-Consortium
podrán leer discos protegidos con CSS.
Al igual que el sistema de regiones, el algoritmo CSS fue abierto (es decir, se obtuvo el
medio de decodificarlo) al poco de aparecer el DVD en el mercado, por lo que ha
surgido todo un sistema de copias ilegales basadas en el tratamiento informático de los
DVD que ha convertido, de nuevo, en un fracaso la intención de los desarrolladores de
evitar la difusión no deseada de los contenidos.
Este sistema pretende impedir que la señal de un reproductor DVD puede dirigirse
hacia un vídeo VHS para obtener una copia de gran calidad de la película. El
funcionamiento es relativamente sencillo, y se basa en ciertas características de las
señales de televisión.
De las 625 líneas que componen una señal de televisión PAL, hay un cierto número de
ellas que no contienen información de imagen, ya que por cuestiones técnicas no
aparecen en la pantalla del televisor. Es precisamente en estas líneas donde se codifica
la señal del teletexto que emiten muchas estaciones de televisión.
69
Por otra parte, todos los vídeos VHS están equipados con entradas para conectar
cámaras, otros vídeos y toda clase de dispositivos, tanto de vídeo como de audio. Dada
la enorme variedad de estos, es necesario disponer de algún circuito que determine la
intensidad de la señal que está entrando en el euroconector (en su caso), es decir, si
está más o menos amplificada para poder regularla debidamente y evitar que se dañen
los circuitos de grabación del vídeo. Estos circuitos se conocen como GAC (Control
Automático de Ganancia) y su misión es detectar la intensidad máxima de la señal de
entrada y hacer las correcciones necesarias. (18)
Y por qué no usarla y aplicarla a nuestra legislación porque ya es tiempo que nuestro
ordenamiento jurídico se adapte al avance de la ciencia y la tecnología.
_______________________________
21. http://www-ni.laprensa.com.ni/archivo/2005/agosto/31/informatica (10 de septiembre de 2007)
70
4.4. Requisitos de forma que debe contener esta forma de otorgar testamento:
4.5. Los fundamentos jurídicos para la validez del testamento otorgado por
medio audiovisual.
Son posibles otras disposiciones por causa de muerte o que tiene que ver con ella,
también reguladas en la ley (como el albaceazgo, reglas sobre la partición, y otros).
71
Pero convencionalmente se suele estudiar, bajo la expresión contenido del testamento,
las diversas reglas de atribución de bienes a título de herencia y de legado.
El testamento por ser un acto personal, el testador puede disponer de sus bienes, como
lo considere necesario, para que sus sucesores queden protegidos después de su
muerte.
Es muy importante que el testador o autor de la herencia elija a quien va a dejar sus
bienes porque de lo contrario como lo establece el Artículo 947 del Código Civil la
herencia queda libre y pasa a los herederos legales. Y el paso seguido sería un proceso
sucesorio intestado.
72
El testador que nombre dos o más personas como sus herederos, señalará la parte de
herencia que destina a cada uno de ellos. Si no lo hiciere, será igual el derecho de
todos los herederos a los bienes hereditarios. (Artículo 948 Código Civil)
Lo que aquí nos interesa estudiar es el caso en el que la ineficacia deriva del propio
negocio en sí que es el que queda sin efecto como tal.
Esta ineficacia negocial intrínseca puede derivarse de que no se han cumplido las
prescripciones bajo las cuales la ley ampara y tutela esta manifestación de voluntad,
bien se dé esta carencia en el mismo momento de su otorgamiento, o bien porque falte
73
algún requisito que se debiera haber cumplido con posterioridad y en consideración a
cuyo cumplimiento fue autorizado provisionalmente por el ordenamiento.
74
el testador no va a leer su testamento sino que lo va a ver por medio de una
computadora o un televisor que el notario posea en su oficina.
El testamento otorgado por medio audiovisual también puede ser anulable cuando al
testador lo hayan coaccionado a gravar su testamento, y el testador lleve ya gravado
su testamento por lo que el notario no debe autorizar dicho testamento y por lo tanto no
le dará validez.
Para ello, se pueden utilizar las expresiones más variadas, no siendo necesario
identificar concretamente en el testamento los bienes o derechos que se atribuyen
75
En relación con ello, se plantean en el Código Civil algunas reglas que tratan de
determinar la cuota de participación correspondiente a cada sucesor, cuando son varios
designados simultáneamente, y pueden caber dudas acerca de la parte de cada cual,
por falta de precisión en el testamento.
Para tal efecto y que hallan confusiones nuestro Código Civil en su Artículo 948
establece: "el testador que nombre dos o más personas como sus herederos, señalará
la parte de herencia que destina a cada uno de ellos. Si no lo hiciere, será igual el
derecho de todos los herederos a los bienes hereditarios".
Por su parte el Artículo 950 del Código Civil establece: "Si el testador señala todas las
porciones que deja a sus herederos, y queda algo sin aplicación determinada, esta
parte corresponderá a los herederos legales".
En el testamento otorgado por medio audiovisual, debe regirse por lo que establecen
los Artículos 948 y 950 del Código Civil. Si el testador deja sus bienes para después de
su muerte como legado o como herencia y si no nombra la parte que le corresponde
como heredero la herencia se distribuirá entre los herederos legales.
76
Al respecto el Artículo 977 del Código Civil estatuye: "es nulo el testamento que se
otorga sin la observancia de las solemnidades esenciales que la ley establece".
El testamento nulo no produce ningún efecto, se reputa como no hecho y, por lo tanto,
no puede afectar la subsistencia del testamento anterior, siempre que éste sea válido.
Así lo disponía el Artículo 936 del Código Civil de 1977, cuyo precepto más jurídico lo
reproducimos en el nuevo Código. Cuando las causas de nulidad están declaradas en
la ley, el testador puede prohibir en el testamento que los herederos lo impugnen.
El testamento otorgado por medio audiovisual que carezca de los requisitos esenciales
que establece la ley no nace a la vida jurídica.
Pero el testamento otorgado por medio audiovisual otorgado con las formalidades y
solemnidades, que establece la ley no puede ser declarado nulo.
77
El Artículo 42 del Código de Notariado, establece que en los testamentos además de
las formalidades generales, se observaran las siguientes formalidades especiales:
78
Formalidades que se cumplirán en el testamento otorgado por medio audiovisual, para
que esta forma de otorgar testamento no carezca de ninguna formalidad, y que no
pueda ser objeto de demandar su nulidad.
Al comenzar a filmar el testador comenzará indicando la hora y fecha con sus propias
palabras. También indicará el sitio en que se otorga el testamento, esto contribuye a la
autenticidad del acto, dando idea de la reunión del otorgante los testigos y el notario.
El notario tiene fe pública, sin necesidad de que concurran testigos pero en el caso del
otorgamiento de testamentos, se requiere como formalidad esencial la presencia de dos
testigos para darle garantía y solemnidad al acto.
El notario que autorice el testamento otorgado por medio Audiovisual, debe dar fe de la
capacidad mental del testador, en base a la experiencia y si conoce al testador, pero si
79
el notario tiene duda, deberá abstenerse de autorizar el testamento otorgado por medio
audiovisual o consultar a dos médicos especializados, y de esta manera formar su
propio criterio, y si el notario lo cree conveniente los médicos pueden figurar como
testigos instrumentales para darle mayor garantía al acto.
La ley establece que el testamento debe ser leído por el testador o por alguno de los
testigos que el elija pero en este caso lo verán todos.
4.13. Modelo de acta notarial que autoriza el testamento otorgado por medio
audiovisual. (los modelos que se mencionan fueron tomados de: tesis sobre ´´El
testamento común cerrado, su facción notarial y los problemas que confronta ante la
legislación guatemalteca; nombres ficticios)
En la ciudad de Guatemala el dos de octubre del año dos mil siete siendo las once
horas en punto. Yo: María del Rosario Folgar, Notaria, me encuentro constituida en mi
oficina profesional ubicada en la novena avenida uno guión noventa y ocho de la zona
doce de esta ciudad capital, a requerimiento del señor VICENTE MONTERROSO
GÓMEZ, de setenta y dos años de edad, casado, guatemalteco, agricultor y de este
domicilio, quien se identifica con la cedula de vecindad número de orden A guión uno y
registro quince mil extendida por el alcalde municipal de San José Pinula del
departamento de Guatemala, con el objeto de autorizar el acta de formalización de
testamento otorgado por medio audiovisual, y en presencia de los dos testigos
instrumentales capaces idóneos y de mi conocimiento señores: Juan Carlos Pérez
López, de cuarenta años de edad, casado, guatemalteco, agricultor y de este domicilio,
y el señor Carlos Enrique Mejía Méndez, de treinta y cinco años de edad, casado,
guatemalteco, agricultor y de este domicilio, para lo cual procedo de la siguiente
manera: PRIMERO: El señor VICENTE MONTERROSO GOMEZ, otorgó testamento
por medio audiovisual, en esta oficina profesional, en el mismo lugar y día, iniciando a
80
las ocho horas de la mañana y finalizando a las diez horas con cincuenta minutos.
SEGUNDO: El testamento otorgado por medio audiovisual quedó grabado en un disco
D.V.D. (Digital Video Disc) del cual se reprodujeron dos copias en presencia del
testador, los testigos instrumentales y la infrascrita notaria, los cuales se distribuyen de
la siguiente manera: el original quedo en esta plica, el cual es remitido al director del
Archivo General de Protocolos; la primera copia queda en poder del testador en plica
cerrada, y la segunda copia en poder de la infrascrita notaria, la cual pasará a forma
parte de los atestados del registro notarial. TERCERO: El vídeo después de haberlo
grabado fue visto por el testador, los testigos instrumentales y la infrascrita notaria, por
lo cual Doy Fe: a) Que el testador se encuentra en el pleno goce de sus facultades
mentales y volitivas, b) Que el testador se encuentra en el pleno goce de sus facultades
mentales tal como se desprende de la forma clara, precisa y concreta como se
manifiesta, c) Que hemos estado reunidos en un solo acto el testador, los testigos
instrumentales y la infrascrita notaria, d) Que se tuvo a la vista las cedulas de vecindad
relacionadas, e) Que el testador dio lectura a la presente acta de autorización de
testamento otorgado por medio audiovisual, en presencia de los testigos instrumentales
y notaria. No habiendo más que hacer constar, se da por terminada la presente acta
notarial en el mismo lugar y fecha indicados al principio, la cual consta sobre la cubierta
que contiene el Disco D:V:D. siendo las doce horas en punto, y enterados de contenido
objeto, valor y demás efectos legales la ratifican aceptan y firman. Haciendo constar
que por quedar el Disco D:V:D. en sobre cerrado se adhieren doscientos quetzales en
timbres fiscales, aplicando el Articulo cinco numeral nueve del Decreto treinta y siete
guión noventa y dos.
ANTE MÍ:
Firma y sello de la notaria (o)
81
4.14. Modelo de trascripción del acta notarial que autoriza el testamento otorgado
por medio audiovisual, en el Protocolo.
Numero uno. En la ciudad de Guatemala el dos de octubre del año dos mil siete. ANTE
MÍ: María del Rosario Folgar, notaria, comparece el señor VICENTE MONTERROSO
GÓMEZ, de setenta y dos años de edad, casado, guatemalteco, agricultor y de este
domicilio, quien se identifica con la cedula de vecindad numero de orden A guión uno y
registro quince mil extendida por el alcalde municipal de San José Pinula del
departamento de Guatemala, quien asegura hallarse en el libre ejercicio de sus
derechos civiles. Como notaria en cumplimiento de la ley, procedo a TRANSCRIBIR EN
MI REGISTRO NOTARIAL, el acta notarial de autorización de testamento otorgado por
medio audiovisual, del señor VICENTE MONTERROSO GÓMEZ, que autoricé el día de
hoy sobre la cubierta del mismo. Y que literalmente dice: en la ciudad de Guatemala el
dos de octubre del año dos mil siete siendo las once horas en punto. Yo: María del
Rosario Folgar, notaria, me encuentro constituida en mi oficina profesional ubicada en la
novena avenida uno guión noventa y ocho de la zona doce de esta ciudad capital, a
requerimiento del señor VICENTE MONTERROSO GÓMEZ, de setenta y dos años de
edad, casado, guatemalteco, agricultor y de este domicilio, quien se identifica con la
cedula de vecindad numero de orden A guión uno y registro quince mil extendida por el
alcalde municipal de San José Pinula del departamento de Guatemala, con el objeto de
autorizar el acta de formalización de testamento otorgado por medio audiovisual, y en
presencia de los dos testigos instrumentales capaces idóneos y de mi conocimiento
señores; Juan Carlos Pérez López, de cuarenta años de edad, casado, guatemalteco,
agricultor y de este domicilio, y el señor Carlos Enrique Mejía Méndez, de treinta y cinco
años de edad, casado, guatemalteco, agricultor y de este domicilio, procediendo de la
siguiente manera: PRIMERO: El señor VICENTE MONTERROSO GÓMEZ, otorgó
testamento por medio audiovisual, en esta oficina profesional, el mismo lugar y día
iniciando a las ocho horas de la mañana y finalizando a las diez horas con cincuenta
minutos. SEGUNDO: El testamento otorgado por medio audiovisual quedó grabado en
un disco D.V.D. (Digital Video Disc) del cual se reprodujeron dos copias en presencia
del testador, los testigos instrumentales y la infrascrita notaria, los cuales se distribuyen
82
de la siguiente manera: el original quedo en esta plica, el cual es remitido al director del
Archivo General de Protocolos, la primera copia queda en poder del testador en plica
cerrada, y la segunda copia en poder de la infrascrita notaria el cual pasará a forma
parte de los atestados del registro notarial. TERCERO: El video después haberlo
grabado fue visto por el testador, los testigos instrumentales y la infrascrita notaria, por
lo cual Doy Fe: a) Que el testador se encuentra en el pleno goce de sus facultades
mentales y volitivas, b) Que el testador se encuentra en el pleno goce de sus facultades
mentales tal como se desprende de la forma clara, precisa y concreta como se
manifiesta, c) Que hemos estado reunidos en un solo acto el testador, los testigos
instrumentales y la infrascrita notaria, d) Que se tuvo a la vista las cedulas de vecindad
relacionadas, e) Que el testador dio lectura a la presente acta de autorización de
testamento otorgado por medio audiovisual, en presencia de los testigos instrumentales
y notaria. No habiendo más que hacer constar, se da por terminada la presente acta
notarial en el mismo lugar y fecha indicados al principio, la cual consta sobre la cubierta
que contiene el Disco D.V.D. siendo las doce horas en punto, y enterados de contenido
objeto, valor y demás efectos legales la ratifican aceptan y firman. Haciendo constar
que por quedar el Disco D.V.D. en sobre cerrado se adhieren doscientos quetzales en
timbres fiscales, aplicando el artículo cinco numeral nueve del decreto treinta y siete
guión noventa y dos.
F). F).
Firma del testador Firma del testigo
F).
Firma del testigo
ANTE MÍ:
Firma y sello de la notaria (o)
83
4.15. Modelo de aviso notarial al señor Registrador del Registro de la Propiedad.
De conformidad con lo que establece el articulo cuarenta y cinco del decreto trescientos
catorce del Congreso de la República y Artículo mil ciento noventa y tres del Decreto
Ley ciento seis a usted,
AVISO:
Que ante mis oficios notariales, autoricé el testamento otorgado por medio audiovisual
de conformidad con los siguientes datos:
- Nombre y datos de identificación del testador: VICENTE MONTERROSO GÓMEZ,
de setenta y dos años de edad, casado, guatemalteco, agricultor y de este domicilio,
quien se identifica con la cedula de vecindad numero de orden A guión uno y registro
quince mil extendida por el alcalde municipal de San José Pinula del departamento
de Guatemala, hijo de Victoria Gómez y Vicente Monterroso Pérez.
- Lugar de otorgamiento y filmación; oficina profesional ubicada en la novena avenida
uno guión noventa y seis de la zona doce de esta ciudad capital.
- Fecha del acta de autorización de testamento audiovisual; dos de octubre de dos mil
siete.
- Hora: Se autorizó el testamento otorgado por medio audiovisual: de las ocho de la
mañana a las doce horas en punto.
- Folios del registro notarial donde consta la trascripción del acta de autorización de
testamento otorgado por medio audiovisual, folio uno que corresponde al número de
orden de hoja de papel sellado especial para protocolo A quince mil, y registro dos
mil.
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- El testador si firmo el acta de autorización de testamento otorgado por medio
audiovisual.
- El acta que protege el testamento otorgado por medio audiovisual literalmente dice:
En la ciudad de Guatemala el dos de octubre del año dos mil siete siendo las once
horas en punto. Yo: María del Rosario Folgar, notaria, me encuentro constituida en
mi oficina profesional ubicada en la novena avenida uno guión noventa y ocho de la
zona doce de esta ciudad capital, a requerimiento del señor VICENTE
MONTERROSO GÓMEZ, de setenta y dos años de edad, casado, guatemalteco,
agricultor y de este domicilio, quien se identifica con la cedula de vecindad número
de orden A guión uno y registro quince mil extendida por el alcalde municipal de San
José Pinula del departamento de Guatemala, con el objeto de autorizar el acta de
formalización de testamento otorgado por medio audiovisual, y en presencia de los
dos testigos instrumentales capaces idóneos y de mi conocimiento señores; Juan
Carlos Pérez López, de cuarenta años de edad, casado, guatemalteco, agricultor y
de este domicilio, y el señor Carlos Enrique Mejía Méndez, de treinta y cinco años de
edad, casado, guatemalteco, agricultor y de este domicilio, procediendo de la
siguiente manera: PRIMERO: El señor VICENTE MONTERROSO GÓMEZ, otorgó
testamento por medio audiovisual, en esta oficina profesional, en el mismo lugar y
día, iniciando a las ocho horas de la mañana y finalizando a las diez horas con
cincuenta minutos. SEGUNDO: El testamento otorgado por medio audiovisual quedó
grabado en un disco D.V.D. (Digital Video Disc) del cual se reprodujeron dos copias
en presencia del testador, los testigos instrumentales y la infrascrita notaria, los
cuales se distribuyen de la siguiente manera: el original quedó en ésta plica, el cual
es remitido al Director del Archivo General de Protocolos, la primera copia queda en
poder del testador en plica cerrada, y la segunda copia en poder de la infrascrita
notaria el cual pasará a forma parte de los atestados del Registro Notarial.
TERCERO: El vídeo después haberlo grabado fue visto por el testador, los testigos
instrumentales y la infrascrita notaria, por lo cual Doy Fe: a) Que el testador se
encuentra en el pleno goce de sus facultades mentales y volitivas, b) Que el testador
se encuentra en el pleno goce de sus facultades tal como se desprende de la forma
clara, precisa y concreta como se manifiesta, c) Que hemos estado reunidos en un
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solo acto el testador, los testigos instrumentales y la infrascrita notaria, d) Que se
tuvo a la vista las cedulas de vecindad relacionadas, e) Que el testador dio lectura a
la presente acta de autorización de testamento otorgado por medio audiovisual, en
presencia de los testigos instrumentales y notaria. No habiendo más que hacer
constar, se da por terminada la presente acta notarial en el mismo lugar y fecha
indicados al principio, la cual consta sobre la cubierta que contiene el disco D.V.D.
siendo las doce horas en punto, y enterados de contenido objeto, valor y demás
efectos legales la ratifican aceptan y firman. Haciendo constar que por quedar el
disco D.V.D. en sobre cerrado se adhieren doscientos quetzales en timbres fiscales,
aplicando el artículo cinco numeral nueve del decreto treinta y siete guión noventa y
dos.
Bufete profesional:
9ª av. 1-96 Zona 12
Ciudad Capital.
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CONCLUSIONES
5. Esta forma de otorgar testamento por medio audiovisual, es una forma segura
de otorgar testamento, porque el Notario a través de la fe pública que ostenta, le
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da autenticidad, y seguridad jurídica, también el testador firma con su puño y
letra la plica en la cual queda constancia juntamente con el disco D.V.D.
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RECOMENDACIONES
3. La oficina profesional del Notario debe estar equipada con una cámara de vídeo y
una computadora con reproductor de D.V.D. (quemadora) registrados en donde
corresponda, para grabar el testamento otorgado por medio audiovisual, así también
un televisor para que vean la disposición de última voluntad del testador.
4. De acuerdo al principio de unidad del acto del derecho notarial, la filmación del
testamento, el faccionamiento del acta que autoriza el testamento audiovisual, y la
protocolación del acta que autoriza el testamento, se debe celebrar en un solo acto,
en presencia del testador y los testigos instrumentales, dejando el disco D.V.D. en
plica cerrada, la cual firmará el testador.
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ANEXO I
EXPOSICIÓN DE MOTIVOS
El Decreto Ley 106 Código Civil fue emitido por el Jefe de Gobierno en mil novecientos
sesenta y tres, el cual ha sufrido reformas y modificaciones; no obstante carece de
implementos para adaptar ésta legislación al avance tecnológico de la ciencia para
otorgar testamento.
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DECRETO NÚMERO_________2008
CONSIDERANDO:
Que el Decreto Ley 106 Código Civil, fue emitido por el Jefe de Gobierno en mil
novecientos sesenta y tres; desde hace varias décadas se ha sentido la urgente
necesidad de implementarle reformas porque no está en armonía con los avances
tecnológicos de la ciencia y la natural evolución de las costumbres reguladas por esta
rama del Derecho;
CONSIDERANDO:
Que dentro del libro tercero del ordenamiento jurídico civil guatemalteco no existe una
norma que regule lo relativo al otorgamiento de testamento por medio de audiovisual, se
considera que esta modalidad debiera incorporarse, en la autorización de los
testamentos.
POR TANTO:
DECRETA:
Las siguientes:
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¨Artículo 955. El testamento común abierto deberá otorgarse en escritura pública
y en forma digital debiéndose protocolizar el acta que autoriza el testamento
otorgado en forma audiovisual, como requisito esencial para su validez¨.
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ANEXO II
EXPOSICIÓN DE MOTIVOS
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DECRETO NÚMERO_________2008
CONSIDERANDO:
CONSIDERANDO:
Que es imperativo modernizar el Decreto número 314 Código de Notariado el cual fue
emitido en mil novecientos cuarenta y siete. Por lo que hace sesenta y siete años que
entró en vigencia no esta en armonía con el avance de la ciencia, por lo que es debido
implementar los requisitos para otorgar testamento por medio de audiovisual.
POR TANTO:
DECRETA:
Las siguientes:
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¨Artículo 42. La escritura pública de testamento y el acta de autorización de
testamento otorgado por medio audiovisual además de las formalidades
generales, contendrá las especiales siguientes:
Numeral 8. Que el testador, los testigos, los intérpretes, en su caso y el notario, firmen
el testamento y el acta que autoriza el testamento otorgado por medio audiovisual en el
mismo acto.
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BIBLIOGRAFÍA
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NERI, Argentino. Tratado teórico y práctico de derecho notarial. Guatemala,
Ed. Mayte‚ 1990.
Legislación:
100