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INTRODUCCIÓN
El objetivo de esta exposición recae en la necesidad de que los alumnos del 6to
semestre, grupo “A”, puedan identificar los medios preparatorios que permite la
ley, éstos se dividen en dos grandes grupos: medios preparatorios a juicio
ejecutivo mercantil, y medios preparatorios a juicio general; así como las medidas
precautorias, como son:
• El arraigo de personas
• El secuestro de bienes
• El objeto de la prueba
• El concepto de medios de prueba
• La recepción de la prueba
• Los medios de prueba reconocidos por la legislación mercantil
ANTECEDENTES
Los medios preparatorios a juicio surgen como una serie ordenada de actos
realizados con intervención del tribunal, sin que hasta ese momento se ejercite la
facultad jurisdiccional debido a que se plantean como acto previo al proceso y
mediante los cuales el futuro actor pretende obtener material probatorio,
perfeccionar los elementos constitutivos de su acción o lograr el estado de hecho
necesario para plantearlo eficazmente en la vía ordinaria mercantil.
CONCEPTO
EDUARDO PALLARES
COMPETENCIA.
Artículo 1112.- Para los actos prejudiciales, es competente el juez que lo fuere
para el negocio principal; si se tratare de providencia precautoria lo será también,
en caso de urgencia, el juez del lugar en donde se hallen el demandado o la cosa
que debe ser asegurada.
Fuera de los casos señalados en los arts 1151 a 1153, no se podrá, antes de la
demanda, articular posiciones.
Por otra parte, el Art. 1156 del ordenamiento aludido preceptúa que no proceden
las declaraciones que no tengan por objeto exclusivo la personalidad del
declarante; por tanto, si se trata del desahogo de una prueba confesional relativa a
la personalidad, el juez y el declarante deberán poner especial énfasis en que las
posiciones articuladas no se extiendan a puntos de hecho, de derecho o sobre el
fondo de la cuestión litigiosa.
B. Supuestos de exhibición de cosas, documentos o cuentas.
La solicitud inicial debe indicar el motivo por el que se solicita y el litigio que ha de
seguirse. Con la solicitud se le notificará personalmente a la persona contra quien
se promueve y se le corre traslado para que dentro del término de tres días
manifieste lo que a su derecho le convenga. En dicho escrito puede exponer las
razones que tenga para oponerse a la exhibición o que le impidan hacerlo.
También pueden ofrecerse pruebas y las que se admitan, sea de cualquiera de las
partes, se recibirán en una audiencia que ha de celebrarse dentro de un plazo de
ocho días y en donde también se alegará y se resolverá lo conducente.
Si procede se señalará día, hora y lugar para la exhibición, con los apercibimientos
que el juez considere. La resolución que niega lo pedido es apelable en ambos
efectos; la que lo concede, en efecto devolutivo de tramitación conjunta con la
sentencia definitiva que se llegue a dictar en el juicio que se promoviere con base
en dicho medio.
Este procedimiento está contenido en los arts 1163 y 1164 del Código de
Comercio y aun cuando se observa que aparentemente es muy breve, no es muy
ágil y tiene poca relevancia práctica.
El Código de Comercio contiene una regla general que se aplica en todos los
casos.
Por ende siempre que se solicite un medio preparatorio, salvo del juicio ejecutivo,
debe cumplirse con este requisito.
CONCEPTO
Es la serie ordenada de actos realizados con intervención del tribunal, sin que
hasta el momento se ejercite la facultad jurisdiccional debido a que se plantean
como acto previo al proceso y mediante los cuales el futuro actor pretende obtener
material probatorio, perfeccionar los elementos constitutivos de su acción o lograr
el estado de hecho necesario para platearlo eficazmente en la vía ejecutiva
mercantil.
Para tal fin, el juez ordenará al actuario o ejecutor que se apersone en el domicilio
del deudor para que se le requiera que bajo protesta de decir verdad, haga
reconocimiento de su firma, así como del origen y monto del adeudo, y en el
mismo acto se entregue cédula de notificación en que se encuentre transcrita la
orden del juez, así como copia simple cotejada y sellada de la solicitud.
El actor formulará su demanda en vía ejecutiva, ante el mismo juez que conoció
de los medios preparatorios acompañando la copia certificada como documento
fundatorio de su acción, copias simples de éstas y demás que se requieran para
traslado al demandado, y se acumularán los dos expedientes y en su caso se
despachará auto de ejecución.
PROCEDIMIENTOS DIVERSOS
Si reconoce la firma pero no el monto, tendrá 5 días para mostrar los documentos
necesarios que acrediten su contestación, si no el juez aceptara que reconoce la
deuda que se le exige.
El juez está facultado para utilizar sin limitación alguna toda clase de
apercibimientos permitidos por la ley. Si los interesados no acuden, se procede en
su rebeldía sin necesidad de nueva búsqueda y, finalmente, la autoridad
jurisdiccional debe expedir copias certificadas de todo lo actuado en los medios
preparatorios de que se trate.
------------------------------------------------.
(Parte Actora O Demandante)
VS
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(Parte Demandada)
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MEDIOS PREPARATORIOS.
ESCRITO INICIAL
Autorizando para oírlas y recibirlas en mi nombre, así como para exhibir, recibir y
recoger toda clase de documentos y valores, aún los de carácter personal a los
señores Licenciados en Derecho ______________________________
HECHOS
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
10.
11.
Subtotal
15% IVA
Total $
D E R E C H O
Son de aplicarse en cuanto al fondo los artículos 78, 86, 372, 373, 380 y demás
relativos y aplicables del Código de Comercio.
En cuanto al procedimiento el mismo se norma por los artículos 1099, 1104, así
como los contenidos en CAPITULO X denominado Medios Preparatorios del
Juicio, del LIBRO QUINTO, De los Juicios Mercantiles, TITULO PRIMERO, del
Código de Comercio.
La competencia de su señoría se desprende de las disposiciones normativas
contenidas en los artículos 1104 y 1112 del Código de Comercio.
PROTESTO LO NECESARIO
_________________________________
ORIGEN.
Para que surja el interés específico en reclamar una medida cautelar, es necesario
que a estos dos elementos (prevención y urgencia) se añada un tercero, que es en
el que propiamente reside el alcance característico del periculum in mora; esto es,
hay necesidad de que para obviar oportunamente el peligro de daño que amenaza
el derecho, la tutela ordinaria se manifieste como demaciado lenta, de manera
que, en espera de que se madure a través del largo proceso.
ANTECEDENTES
Este cambio solo vino a ocurrir con la más reciente transposición de las medidas
provisionales del ordenamiento jurídico internacional-el contencioso tradicional
entre Estados-al derecho internacional de los derechos humanos, datado de
especificidad propia.
En este marco histórico, y procesalista HECTOR FIX- ZAMUDIO señala que esta
institución procesal se consagro inicialmente en el artículo 41 del estatuto de la
corte interamericana de justicia, cuyo texto expresa lo siguiente:
“la corte tendrá la facultad de señalar, si considera que las circunstancias lo
ameritan, cualquier medidas provisionales que debieran tomarse para preservar
los derechos respectivos de cualquiera de las partes. Es decir las medidas
cautelares no nacieron con el tratado internacional que creo la Corte Internacional
o el Tribunal Europeo de Derechos Humanos. En el actual reglamento (de 14 de
abril de 1978) de la corte los arts. 73 a 78 regulan el sistema interamericano, en
relación con las medidas cautelares, y su origen lo tenemos en el reglamento de la
comisión Interamericana (art. 25) y las medidas provisionales tuvieron origen en la
Convencion Americana (art. 63.2)
Obsérvese que las medidas tenían por objeto, o mejor, podrían recaer sobre
pruebas requeridas por una investigación, o sobre derechos. Es importante
resaltar que las medidas se indicaban por la Corte de Justicia mas no se
ordenaban.
CONCEPTO
ELEMENTOS DE PROCEDENCIA
I. Cuando hubiere temor de que se ausente u oculte la persona contra quien deba
entablarse o se haya entablado una demanda;
II. Cuando se tema que se oculten o dilapiden los bienes en que debe ejercitarse
una acción real;
III. Cuando la acción sea personal, siempre que el deudor no tuviere otros bienes
que aquellos en que se ha de practicar la diligencia y se tema que los oculte o
enajene.
CLASIFICACIÓN
TIPOS
REQUISITOS COMUNES
a) en cuaderno separado;
b) una vez recibida se tiene que correr traslado al solicitante, y al deudor en caso
de haber sido promovida por terceros, para que la conteste dentro de los cinco
días hábiles siguientes;
Artículo 1168.- En los juicios mercantiles únicamente podrán dictarse las medidas
cautelares o providencias precautorias, previstas en este Código, y que son las
siguientes:
a) Cuando exista temor fundado de que los bienes que se hayan consignado
como garantía o respecto de los cuales se vaya a ejercitar una acción real, se
dispongan, oculten, dilapiden, enajenen o sean insuficientes, y
En los supuestos a que se refiere esta fracción, si los bienes consisten en dinero
en efectivo o en depósito en instituciones de crédito, u otros bienes fungibles, se
presumirá, para los efectos de este artículo, el riesgo de que los mismos sean
dispuestos, ocultados o dilapidados, salvo que el afectado con la medida garantice
el monto del adeudo.
III. Manifieste, bajo protesta de decir verdad, las razones por las cuales tenga
temor fundado de que los bienes consignados como garantía o respecto de los
cuales se vaya a ejercitar la acción real serán ocultados, dilapidados, dispuestos o
enajenados. En caso de que dichos bienes sean insuficientes para garantizar el
adeudo, deberá acreditarlo con el avalúo o las constancias respectivas;
El que pidió la medida precautoria deberá acreditar ante el juzgador que concedió
la providencia la presentación de la demanda ante el juez competente, dentro de
los tres días siguientes a que se venza cualquiera de los plazos del párrafo
anterior.
Artículo 1185.- El tercero que reclame una providencia, deberá hacerlo mediante
escrito en el que ofrezca las pruebas respectivas. El juez correrá traslado al
promovente de la precautoria, y a la persona contra quien se ordenó la medida
para que la contesten dentro del término de cinco días y ofrezcan las pruebas que
pretendan se les reciban. Transcurrido el plazo para la contestación, al día
siguiente en que se venza el término, el juez admitirá las pruebas que se hayan
ofrecido, y señalará fecha para su desahogo dentro de los diez días siguientes,
mandando preparar las pruebas que así lo ameriten.
Artículo 1188.- Cuando la providencia precautoria se dicte por un juez que no sea
el que deba conocer del negocio principal, una vez ejecutada y resuelta la
reclamación, si se hubiere formulado, se remitirán al juez competente las
actuaciones, que en todo caso se unirán al expediente a efecto de que obren en él
para los efectos que correspondan conforme a derecho.
Artículo 1189.- Las garantías de que se trata en este capítulo, se otorgarán ante
el juez o el tribunal que haya decretado la providencia precautoria respectiva.
-P R E S E N T E.-,
________________________ mexicano, mayor de edad, señalando como
domicilio para oír notificaciones el despacho marcado con el número______ de la
avenida _____________de esta ciudad y autorizando para oírlas al
C._________________________________ , ante usted respetuosamente
comparezco para exponer:
HECHOS
IV.- El demandado no tiene más bienes que el 50% del inmueble ubicado en,
mismo que mi persona teme que enajene dado que el mismo continúa en venta
según lo acreditaré con las pruebas testimoniales de los
sres.___________________________________,y
_________________________________________, con domicilio
en_____________________________________________________,y,
__________________________________________respectivamente, mismos a
quienes presentaré en el momento procesal oportuno.
Es por este motivo que instauraré demanda para reclamar el pago de la citada
suma más accesorios legales, pero para asegurar la efectividad de la misma, el
suscrito se ve obligado a solicitar el secuestro provisional del 50% del inmueble
ubicado en hasta por la cantidad de .V.- En vista de que carezco de título ejecutivo
por la citada cantidad, es mi voluntad solicitar también se me fije el monto de la
fianza.
DERECHO
Fundan a la presente diligencia los artículos y demás correlativos del Código Civil
para el Estado de, rigiéndose el procedimiento por lo dispuesto en los artículos y
demás correlativos del Código de Procedimientos Civiles. Por lo anteriormente
expuesto y fundado a usted C. Juez atentamente solicito:
PROTESTO LO NECESARIO
FECHA____________________________________
FIRMA_____________________________________
CONCLUSIÓN
BIBLIOGRAFIA