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INDICE UNIDAD I.- MARCO LEGAL Y CONCEPTUAL DEL ABORTO 1.1.- Concepto y definición
del aborto. 1.2.- El aborto en la medicina y en el Derecho 1.3.- Clasificación del
delito de aborto 1.4.- Elementos del delito de aborto. 1.4.1. La Muerte del
producto de la concepción 1.4.2. Culpabilidad Del Sujeto Activo. 1.5.- Discusión
sobre el bien jurídico protegido. UNIDAD II.- ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL ABORTO
2.1.- Panorama histórico. 2.2. Grecia. 2.3.- Roma: 2.4. Otros países. 2.5.- El
aborto en el Cristianismo. 2.6.- El aborto en el antiguo Derecho Español. 2.7.- Los
aztecas. UNIDAD III.- LOS DERECHOS HUMANOS Y EL ACCESO AL ABORTO 3.1.- El Derecho a
la Vida. 3.2.- Derechos a la Salud y a la Atención Médica. 3.3.- Derechos a la no
discriminación y a la Igualdad. 3.4.- Derecho a la Seguridad Personal. 3.5.-
Derecho a la Libertad. 3.6.- Derecho a la Privacidad. 3.7.- Derecho a la
Información.
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La despenalización del aborto
3.8.- Derecho a no ser sometido al trato cruel, inhumano y degradante. 3.9.-
Derecho a decidir el número de hijos e intervalo entre los nacimientos. 3.10.-
Derecho a gozar de los beneficios del progreso científico 3.11.- Derecho a la
Libertad Religiosa y de Conciencia. UNIDAD IV.- EL DERECHO Y CAPACIDAD DE LA MUJER
AL DECIDIR SOBRE LA VIDA 4.1.- Causas por las cuales las mujeres abortan. 4.2.-
Factores de desincriminación. 4.3.- Formas de desincriminación. 4.4.- Capacidad de
elección de la mujer UNIDAD V.- LA DESPENALIZACIÓN DEL ABORTO 5.1.- Historia de la
primer propuesta de legislación para la despenalización del aborto en México. 5.2.-
Diferentes enfoques en relación a la despenalización del aborto. 5.3.- El aborto
provocado en el DF. 5.4.- El aborto provocado en el interior de la república 5.5.-
El estado de necesidad. 5.6.- El desuso de la norma. UNIDAD VI.- CONCLUSIONES.
6.1.- Postura. 6.2.- Propuestas normativas. UNIDAD VII.- BIBLIOGRAFIA.
INTRODUCCION.
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La despenalización del aborto
Este tema me parece sumamente importante, al igual que controvertido y es por eso
que fue y sigue siendo difícil para mi desarrollarlo, puesto que si bien, no estoy
a favor ni en contra del Aborto, si me parece interesante analizarlo desde el punto
de vista meramente legal, que es el que el importa a nuestra materia dada la
actividad que desarrollamos o pretendemos desarrollar; y en este caso aunque
también podría haberlo hecho desde el punto de vista del feto como persona o
individuo beneficiario también de los derechos y obligaciones que nuestra
constitución consagra para cada persona o individuo; me enfocaré única y
exclusivamente a la madre como receptora de los derechos y obligaciones que a lo
largo de esta investigación se estarán mencionando. Mi petición seria o mejor dicho
versa en cuanto a la despenalización del aborto ya sea consentido o voluntario
independientemente de la causa que lo motive, es decir; que si una mujer al estar
embarazada decide abortar porque así lo juzgue conveniente, ya sea porque es
producto de una violación, porque su situación económica no le es suficiente para
proveer a la familia de todo lo que necesita, o sea porque la salud de la madre
esta en riesgo, o simplemente porque su método anticonceptivo falló y ese embarazo
no es deseado; entonces pues y según lo marca la misma Carta Magna en distintos
artículos, la mujer tiene derechos varios, como son el de decidir sobre su cuerpo,
el de decidir de manera libre y responsable el numero y esparcimiento de sus hijos;
entre otros. Entonces al percatarse de que la maternidad no deseada obstaculiza el
ejercicio de los derechos humanos básicos de las mujeres y representa una violación
a distintos acuerdos internacionales firmados y ratificados por México;
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La despenalización del aborto
asimismo, representa una violación al Artículo 4º de la Constitución Mexicana, en
el cual se establece que todas las personas tienen el derecho a decidir de manera
libre, responsable e informada sobre el número y el espaciamiento de sus hijos. Las
leyes que regulan la interrupción del embarazo en México constituyen uno de los
elementos de mayor peso en la alta incidencia de complicaciones ocasionadas por el
aborto practicado en condiciones de inseguridad. Por lo tanto, desde una
perspectiva centrada en la necesidad de lograr el reconocimiento de los derechos
humanos, sexuales y reproductivos de las mujeres, considero que la legislación
sobre el aborto tiene que ser modificada. Las respuestas a la cuestión del aborto
son necesariamente complejas, por lo que el problema tiene que ubicarse en una
perspectiva que se dirija, en primer término, a ofrecer a la población información
amplia sobre el problema y a contrarrestar el impacto que en el debate sobre el
tema han tenido los argumentos morales y religiosos contra la interrupción de los
embarazos no deseados. La creación de condiciones que permitan el cumplimiento de
las leyes vigentes, así como la ampliación de las causales para el aborto legal y
su eventual despenalización, implica apoyar los esfuerzos que realizan distintos
sectores sociales para sacar a la luz pública las consecuencias de una legislación
restrictiva y obsoleta que no evita la práctica del aborto. No obstante, es
necesario considerar que las soluciones a los problemas que plantea el aborto van
más allá de las reformas legislativas. La disminución sustancial de las
complicaciones y las muertes causadas por el aborto inseguro requiere un apoyo de
alto nivel, que garantice tanto la opción voluntaria de las
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La despenalización del aborto
mujeres para interrumpir el embarazo como el acceso a servicios de aborto en las
instituciones públicas de salud, con alta calidad y cobertura amplia. Una respuesta
integral al embarazo no deseado y al aborto practicado en condiciones inseguras
supone también la aplicación de estrategias para su prevención. Es preciso
instrumentar programas de educación sexual que den respuesta a las necesidades
específicas de los grupos a los que se dirigen y que busquen condiciones de mayor
equidad entre hombres y mujeres en el espacio de la sexualidad y la reproducción.
Se requieren también servicios de salud reproductiva accesibles a todas las
personas y con una variedad amplia de métodos anticonceptivos eficaces y seguros,
así como la difusión intensiva de los métodos para la anticoncepción de emergencia.
La aplicación de este tipo de estrategias redundará sin duda en una disminución
importante de los embarazos no deseados y de los abortos inseguros. Por otro lado,
es también urgente mejorar la calidad técnica y humana de la atención a las mujeres
con complicaciones del aborto inseguro, mediante la incorporación del modelo de la
atención post-aborto. Por último, cabe señalar que los(as) médicos(as) tendrán un
papel decisivo para lograr una modificación sustancial de las leyes sobre el aborto
en México. Por ello, es necesario que se involucren activamente en el debate
público sobre los aspectos sociales, jurídicos, éticos y médicos de la interrupción
del embarazo. Las experiencias de otros contextos han mostrado que sin el consenso
del gremio médico, el impacto de cualquier reforma legislativa para ampliar el
acceso de las mujeres al aborto en condiciones seguras es limitado.
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Médicos y médicas, en particular quienes se encuentran en etapa de formación
profesional, tienen la responsabilidad de informarse y ampliar su perspectiva ética
sobre un problema social muy complejo y con repercusiones de gran importancia en la
salud y la vida de miles de mujeres.1 Las restricciones marcadas en las leyes
vigentes, así como los estigmas de carácter moral y religioso frente a la
interrupción de los embarazos no deseados, tienen muy poca relación con la realidad
actual de la mayoría de las mujeres en México. Ninguna mujer tendría que sufrir
secuelas físicas o emocionales ni exponerse a morir a consecuencia de un aborto
practicado en condiciones que ponen en riesgo su salud y atentan contra su
dignidad. Como señaló el Dr. Jorge Villarreal (1989), un médico colombiano
profundamente comprometido con las mujeres que se enfrentan al embarazo no deseado:
"El aborto adecuadamente realizado no es más una amenaza para la salud física o
mental de la mujer y puede practicarse humanamente y sin explotación económica. La
profesión médica necesita, por lo tanto, actuar racionalmente, con sensibilidad
moral y con un profundo sentido de la responsabilidad social. Apoyada en el
conocimiento científico disponible, la profesión médica puede encarar honestamente
sus obligaciones profesionales y personales". 2
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UNIDAD I.- MARCO LEGAL Y CONCEPTUAL DEL ABORTO. 1.1 CONCEPTO Y DEFINICIÓN DEL
ABORTO. Existe una gran variedad de conceptos de Aborto no siendo consecuentemente
posible definirlo desde un solo punto de vista, por tal motivo es necesario
auxiliarse de varios especialistas, para que mediante sus particulares opiniones se
engloben en forma general los diferentes criterios que al respecto se sostienen.
Etimológicamente aborto viene del latín “abortus” que significa no nacido. De tal
manera que existe un aborto cuando se da la destrucción o la expulsión del producto
de la concepción.
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También ha sido definido como la pérdida espontánea o provocada del producto de la
concepción antes de que sea viable. Según la época en que el aborto se efectúe se
le denomina “ovular” (en el primer mes), “embrionario” (del primer al tercer mes) y
“fetal” (del cuarto mes en adelante). Para Antón Oneca y Rodríguez Muñoz, aborto es
"la muerte del feto mediante la destrucción en el seno de la madre o por su
expulsión prematura, provocada por cualquier medio (interno o externo, mecánico o
químico)". TARDIEU considera al aborto como la expulsión prematura, violenta
provocada, del producto de la concepción, independientemente de todas sus
circunstancias de edad, de viabilidad y aun de formación regular. GARRAUD afirma
que es la expulsión prematura violentamente provocada del producto de la
concepción. Estas definiciones son incompletas, porque no prevén la muerte del feto
dentro de los últimos meses de embarazo. LA CASSAGNE basa el delito en la
intervención voluntaria que determina la muerte o la expulsión del producto,
modifica o suspende el curso normal del embarazo. NERIOS ROJAS define el aborto
como la interrupción provocada del embarazo, con la muerte del feto, fuera de las
excepciones legales. CARRARA lo define como la muerte dolosa del feto en el útero o
su violenta expulsión del vientre materno, con lo que también se consigue su
muerte. EUGENIO CUELLO CALON define el “aborto como la destrucción o aniquilamiento
del fruto de la concepción en cualquiera de los momentos de la preñez”.
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La Enciclopedia Esparza Calpe define el aborto como “Un género de delito
consistente en el uso voluntario de métodos adecuados para producir un mal parto
con el fin mediato o inmediato de que perezca el feto, sea cualquiera la época de
la preñez. La Enciclopedia de Biología define el aborto como “ la interrupción de
la
gravidez antes de que el feto sea capaz de vivir." Encontramos, entre las dos
definiciones, una diferencia provocada por la precisión de la época, en que el feto
es capaz de vivir, ya que para la Enciclopedia Esparza Calpe en cualquier época de
la gestación del feto, mientras que para la Enciclopedia de Biología sólo es aborto
si se le quita al feto la capacidad de vivir. Para el derecho Canónico, aborto es
la expulsión del feto del claustro materno antes de ser viable, o antes del tiempo
que tiene fijado la naturaleza para su salida. El CONCEPTO MÉDICO LEGAL El aborto
es la expulsión prematura, violenta y provocada del producto de la concepción,
independientemente del resultado mortal de la maniobra para el feto que se expele.
La mayoría de las definiciones son contrarias al intento de establecer una que
contenga elementos invariables. Una de las causas, es en razón de los intereses que
se encuentran en juego y que se tratan de proteger, ya que unos lo valoran desde el
punto de vista jurídico, otro desde el punto de vista medico o social. Por ello,
siendo distintas las causas que provocan el aborto, serán distintas las
definiciones que sobre el aborto pueden darse. Es así como se agrupan de la
siguiente manera:
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1) ABORTO EN GENERAL.- Hay aborto siempre que el producto de la
huevo antes de que el feto sea viable o la muerte del feto provocada dentro del
cuerpo de la madre. 3) ABORTO ESPONTÁNEO.- Es la expulsión del feto no viable por
causas
proceso de la concepción.
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el médico, pues es en esta ciencia en la que se señalan o deberían señalarse los
límites de acción para estas intervenciones. Otros de los términos en los que
tampoco existe acuerdo, es el de viabilidad cuyos parámetros varían de un país a
otro. Para los médicos y las médicas alemanes, por ejemplo, el producto de la
concepción no es viable sino hasta los 196 días; para los obstetras y las obstetras
italianos, la viabilidad se adquiere a los 180 días contados a partir del primer
día de la última menstruación; para los angloamericanos y angloamericanas, ésta
llega a los 154 días. En México no existe un criterio oficial; sin embargo, el
doctor Armando Valle Gay señala que el producto ya se puede considerar viable
cuando ha alcanzado 20 semanas (aproximadamente 140 días) o 500 gramos de peso.
Como se observa, son límites de referencia que dependen de cada país. En los
desarrollados, cuya tecnología permite mantener con vida fuera del vientre materno
a fetos con menos de 28 semanas de gestación, alegan que la
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de vida de un feto fuera del vientre materno se amplían, sin que ello implique
cambio alguno respecto de la calidad de vida que le espera si naciera.
es la del “Estado de
indecisión con respecto a lo que quiere hacer con el embrión o feto. El bien
jurídico tutelado en estos casos va a ser la libertad sexual de la mujer, así
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como el reconocimiento a que ella disponga libremente vientre, considerándolo como
parte de su cuerpo. E) CULPOSO: Se da ésta circunstancia, cuando éste es causado
por la ignorancia, negligencia o imprevisión de la madre, asimismo se requiere una
falta de reflexión en los cuidados de la mujer embarazada, de ella para con su
condición gestante, es decir, que la mujer en un momento dado realiza actividades
no aptas para sus posibilidades, y por lo tanto descuida la del futuro de su
1.4.- ELEMENTOS DEL DELITO DE ABORTO. Los elementos del aborto son: 1) EL EXTERNO O
MATERIAL: Muerte del producto de la concepción en cualquier momento de la preñez, y
2) EL INTERNO O MORAL: Conducta intencional, dolo o culpa del sujeto.
http://www.estuderecho.com/documentos/derechopenal/000000997908d8806.htm
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La maniobra de pretensión abortiva practicada por error en mujer no preñada,
constituye el delito imposible de aborto, será sancionable como tentativa si se
reúnen los requisitos de ésta. Si dichas maniobras alteran la salud o causan la
muerte de la mujer, puede estarse en presencia de los delitos de lesiones u
homicidio. Para la comisión del delito en estudio, es indispensable establecer la
existencia de la preñez que sin duda alguna constituye un elemento sin el cual no
es posible la configuración de dicho delito, además de que el feto debe estar
vivo en el momento en que se realiza la conducta, ya que sin la certeza del estado
de embarazo, o de que el feto vive, no se encuadraría el delito. La realización
mecánica del delito, puede consistir en la extracción violenta y prematura del
producto como en la expulsión provocada o destrucción en el seno materno. 4 No es
necesario para la integración típica del delito de aborto que se acredite que el
feto era viable, basta la prueba de que tenia vida y que se extinguió ésta ya sea
por razones de las maniobras abortivas dentro del claustro materno, o por la
inmadurez del feto expulsado artificiosamente. El aborto puede cometerse por la
ingestión de sustancias abortivas, tales como cornezuelo de centeno, ruda, sabina,
o ciertos venenos minerales que producen profundos trastornos en la fisiología
materna, o por maniobras físicas, tales como dilatación del cuello de la matriz,
sondeos, punción de las membranas del huevo o desprendimiento de las mismas, etc.
http://www.ocavi.com/docs_files/file_744.pdf
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1.4.2. CULPABILIDAD DEL SUJETO ACTIVO. Para considerar un aborto como delito no es
suficiente, como ya lo indique, la muerte del producto de la concepción, ni la
comprobación de que este resultado sea efecto de una causa externa del delito de
aborto, es decir de una conducta que sea imputable, por su realización intencional
o imprudente. El elemento moral del delito de aborto es la intencionalidad o
imprudencia criminal ambas reguladas por los ordenamientos jurídicos penales en
materia federal como local. El aborto causal, en que se destruye la presunción de
intencionalidad y no se obtiene prueba alguna de un estado culposo imprudente, no
es punible por ausencia del elemento moral, más que de una excluyente, se trata de
inexistencia del delito por ausencia del elemento subjetivo.
1.5.- DISCUSIÓN SOBRE EL BIEN JURÍDICO TUTELADO Con el problema del aborto, se ha
pretendido colocar los derechos reproductivos, a la salud y sobre el propio cuerpo
de la mujer, frente al derecho a la vida del feto y el derecho del padre a la
descendencia. A pesar de que la definición del bien jurídico protegido en un tipo
penal tan controvertido no es unívoca, en casi todas los tratados doctrinales de
derecho penal que se consulten, se señala, sin cuestionamientos, que el bien
jurídico protegido con este tipo penal es “la vida humana en formación”. En algunas
obras, casi todas monográficas o artículos especializados en el tema, se señala que
es también un bien jurídico protegido el “derecho a la descendencia del padre” y,
otras mas señalan que, con la prohibición del aborto, se tutela la salud de la
madre.
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De hecho, normalmente se encuentra la definición del delito de aborto en el
capitulo correspondientes a los delitos contra la vida. Son excepciones, Bélgica e
Italia; la primera, lo ubica en el titulo relativo a Los Crímenes y Delitos Contra
el Orden Familiar y Contra la Moralidad Pública, la segunda lo ubico en el titulo
relativo a los Delitos Contra la Integridad y la Salud de la Estirpe, derogado por
la ley 194, relativa a la protección de la maternidad. 5 Esta indefinición nos
remite al problema de señalar sin equivocación alguna, el momento en el que empieza
la vida, ya que si ésta fuera el bien jurídico protegido, sólo podrá haber delito
cuando exista vida. Con ello se vuelve a la antigua discusión relativa a la
animación fetal, referida ahora al concepto de viabilidad y vida en sí misma;
discusión frente a la cual el derecho no tiene una respuesta pues no la puede dar
ahí en donde la filosofía, la antropología, la fisiología, la biología y la
medicina todavía no se ponen de acuerdo. Al respecto Jacques Monod afirma que:
“pretender que un feto de algunas semanas sea ya una persona humana no corresponde
a la antropología, ni a la sociología ni a la biología, sino a la metafísica. Hay
una confusión cuasideliberada que quiere hacernos creer a nosotros los ciudadanos
que el aborto relativamente precoz equivale a infanticidio y considera que se trata
de un error piensa que la personalidad humana está ligada la actividad del sistema
nervioso central, esto es a la conciencia. Pues bien anatómica y biológicamente un
feto de algunas semanas no puede tener fenómenos concientes, ya que carece de
sistema nervioso central.6
http://www.bibliojuridica.org/libros/2/990/3.pdf
http://www.oem.com.mx/elheraldodetabasco/notas/n225797.htm
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Francois Jacob, por su parte señala: “Reprimir un aborto significa prohibir a la
mujer, cualesquiera que sean sus creencias, el decidir cuantos hijos tendrá y
cuándo los tendrá. Dejar libre a cada una para tomar esta decisión no obligará
nunca a nadie a abortar. Por su lado Wenz sostiene que la creencia de la
personalidad del feto con menos de 21 semanas de gestación es un asunto religioso y
afirma que, en este contexto, las leyes antiabortivas basadas en esa creencia
equivalen a una aplicación inconstitucional del término religión. La maternidad se
encuentra enfocada desde una perspectiva con un contenido político altísimo en
donde el control de los nacimientos y, por tanto, de los abortos, deja de estar en
el ámbito de la experiencia estrictamente personal de cada mujer, para
institucionalizarse y convertirse en un asunto de discusión pública. La opción de
ser o no ser madre y cómo serlo, no está realmente en manos de cada mujer, sino en
las normas que la propia comunidad le impone.
2.2. GRECIA. En Grecia se encuentran antecedentes muy remotos respecto al tema que
se trata, realizando un análisis a través de varios autores he encontrado que en
Grecia durante mucho tiempo no se estimo deshonesto, si no más bien fue visto como
un hecho natural, por tal motivo no era catalogado como delito. Sin embargo, en
alguna etapa de la historia de este pueblo encontramos, referencias sobre la
punibilidad del aborto, aunque en general defendían su práctica invocando razones
de tipo social, económico y político. Entre los filósofos griegos más
sobresalientes, como lo fueron Sócrates, Platón y Aristóteles, se consideró el
aborto como una práctica legal, aduciendo entre sus razones más importantes, las
siguientes:
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a) Cuando la mujer tenía ya un cierto número de hijos y el nuevo ser venia a
constituir una carga más para la familia. b) Cuando el número de nacimientos
excediere el término marcado población. Sin embargo, Hipócrates, fue más haya en
sus ideas respecto a las prácticas abortivas, e inclusive en sus obras, menciona
los peligros, tanto físicos como sociales, originados por la práctica del aborto,
aunque por otra parte se a la
encuentra que en cierta ocasión " una mujer embarazada que había llegado al sexto
día de su preñez, Hipócrates le aconsejó realizar ejercicios violentos para que se
pudiera librar de su embarazo". Es de llamar la atención la diferenciación que hizo
Aristóteles respecto del feto animado y del feto inanimado, con motivos de
justificar la práctica del aborto. "Decía Aristóteles que mientras que el feto era
inanimado se podría, sin
restricción alguna, realizar el aborto. Para ello estableció, que en el varón hasta
los 40 días de la preñez, el feto era inanimado, y en la hembra hasta los 80 días"
7 En términos generales, se puede afirmar que los griegos practicaron durante mucho
tiempo el aborto considerándolo como no punible.
http://www.eldiariomedico.com.uy/24%20de%20julio%202007/2.htm
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Durante mucho tiempo no se consideró el aborto como delito, debido probablemente a
la filosofía de los estoicos, quienes sostenían que el fruto de la concepción,
mientras se encontraba dentro de la madre, formaba un solo todo, como si se tratara
de un órgano de ella. Este sentir era expresado claramente cuando decía "partus
antegram, edatur, mulieris est vel viscerum"(lo de la mujer antes del fruto es de
la mujer o de sus viceras). Otra razón importante que originaba la práctica
frecuente del aborto era la existencia del "pater familias", y en razón de ello
esta persona era el amo absoluto de su hogar y por lo tanto inviolable aún para la
ley. En las leyes regias era permitido al marido practicar el aborto a su mujer
como una derivación del concepto patrimonial sobre los hijos; debido a esto, el
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"Cicerón en su oración Pro Cluencio, recuerda que una mujer de Mileto que causó su
propio aborto, fue condenada a muerte, pues aniquiló la esperanza del padre, el
recuerdo del nombre, el apoyo de los familiares, el heredero de la familia y el
ciudadano que estaba destinado al Estado". 8
2.4. OTROS PAÍSES. Hace 3000 años A.C. a consecuencia de que el mundo se discutía
una serie de razones para abortar, se promulgaron en el Código de Hamurabi (1728
A.C.) severas medidas en contra del aborto, que iban desde económicas con monedas
de plata, hasta la muerte según los casos. Los hindúes condenaban igualmente el
aborto, fuera provocado de manera directa por la madre o se practicará con el
consentimiento de ella. En la antigua India el Código de Manú decía que "cuando una
mujer de casta elevada quedaba embarazada por un hombre de casta inferior, el
producto de la concepción debía morir provocando el aborto. Este aborto tenia el
propósito de mantener la pureza de la sangre de las castas elevadas". "Entre los
pueblos germánicos, en las leyes paganas, cuando el aborto era cometido por un
extraño se consideraba como un daño de carácter penas
http://www.eldiariomedico.com.uy/24%20de%20julio%202007/2.htm
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En Egipto, el aborto debió ser poco frecuente ya que éstos tenían un gran respeto
de la vida del que estaba por nacer, como lo demuestra el hecho de que una mujer
embarazada que era condenada a pena de muerte, no se le ejecutaba sino hasta
después del parto. No se tienen más noticias de su práctica, por lo que considero
que debido a la religión y a las leyes existentes en ese pueblo el aborto era poco
frecuente. En el pueblo Hebreo, hallamos disposiciones su represión en cuanto al
aborto en las
abortare, pero sin haber muerte, serán penados conforme a lo que les impusiere el
marido de la mujer y juzgaren los jueces. Mas si hubiere muerte, entonces pagará
vida por vida, ojo por ojo, diente por diente... " En Persia, la mujer embarazada
no podía desprenderse del producto y el
eliminar después a las criaturas que juzgaban indeseables. Los asirios y babilonios
tenían para castigar el aborto, leyes con penas económicas y hasta en ocasiones de
muerte cuando se presumía que el feto abortado se encontraba vivo, precisando que
la pena se cumplirá aún cuando el feto fuese femenino.
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En Egipto, hace 4000 años, se encuentra el primer antecedente de control de
natalidad, en la India encontramos los primeros métodos documentados parecen
remontarse a 1600 años, en China se encuentra la primera referencia en un texto
médico que tiene unos 1300 años, y la idea parece ser mucho más antigua. Las tribus
primitivas que aún existen, a pesar de haber vivido aisladas del progreso de la
civilización y no saber nada de los escritos egipcios u orientales, y mucho menos
de la ciencia o la medicina moderna, poseen sus propios métodos. Lo más probable es
que estos se han transmitido oralmente sin cambios sustanciales a través de
generaciones, desde los orígenes del hombre. El empeño en limitar el tamaño de la
familia parece ser tan antiguo como la propia humanidad.9
http://www.taringa.net/posts/salud-bienestar/3846168/Historia-de-
laanticoncepcion.html
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alma. Por esta razón los grandes escritores de la iglesia de aquellos tiempos,
Gregorio Nicero, San Cipriano, Tertuliano y otros, opinaron, que la muerte del feto
es siempre homicidio, y como tal debe ser siempre castigado."10 Como veo, con el
advenimiento del cristianismo, se consideró al aborto como delito, siendo
sancionado con penas muy rigurosas. Por otra parte, encuentro que el derecho
canónico, influido por teorías anímicas, distinguía la muerte del feto en el que no
residía ésta En el primer caso, se sancionaba con la pena de muerte a la mujer que
se hiciere abortar y para el segundo, su castigo a aplicar era inferior y
generalmente de carácter pecuniario. La razón por la cual castigaban con la muerte
a la mujer que sé hacia abortar era porque se afirmaba que con esa acción se
"condenaba al limbo un ánimo no remediado por las aguas del bautismo".
10
http://www.eldiariomedico.com.uy/24%20de%20julio%202007/2.htm
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Según el “Fuero de Baeza” la partera que hacia abortar a una mujer embarazada era
condenada a ser quemada viva, en suma puedo afirmar que las sanciones que imponían
el antiguo Derecho Español a las mujeres que se provocaban el aborto eran bárbaras
y severas.11 Todas las reglamentaciones que he analizado sobre el tema que trato se
encuentran influenciadas e inspiradas en el Derecho Canónico, como lo son las Leyes
de Partidas a las cuales hacía la distinción entre feto animado e
http://www.eldiariomedico.com.uy/24%20de%20julio%202007/2.htm
www.javeriana.edu.co/biblos/tesis/derecho/dere5/TESIS10.pdf
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Otras aceptan y reconocen caso de impunidad, por ejemplo: Argentina, Perú y México,
cuando el embarazo ha sido resultado de una violación, o cuando el embarazo se
origine en mujer idiota o imbécil.13
Matritense.15
13
http://www.buenastareas.com/temas/mexico-retos-y-oportunidades/140
http://www.javeriana.edu.co/biblos/tesis/derecho/dere5/TESIS10.pdf
14
15
http://books.google.com.mx/books? id=VlmmOL8GMpEC&pg=PA53&lpg=PA53&dq=el+C
%C3%B3dice+Matritense&source
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UNIDAD III.- LOS DERECHOS HUMANOS Y EL ACCESO AL ABORTO Cuando el derecho de las
mujeres a tomar decisiones autónomas con respecto al aborto está restringido queda
amenazada una amplia gama de derechos humanos. Los instrumentes internacionales de
derechos humanos y las interpretaciones directamente relevantes emitidas al
respecto por las entidades autorizadas de las Naciones Unidas llevan a la
conclusión que la mujer tiene el derecho a decidir en asuntos relacionados con el
aborto. Varios derechos humanos corren riesgo cuando el acceso de las mujeres a los
servicios de aborto legal y seguro está restringido.
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inseguro (entre 68000 y 78000 muertes anuales). En su mayoría, estas muertes
podrían haber sido evitadas. El Comité de Derechos Humanos y el Comité para la
Eliminación de la Discriminación contra la Mujer han repetidamente hecho notar con
16
http://centauro.cmq.edu.mx/dav/libela/pdfS/legisla/080109055.pdf
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La despenalización del aborto
El derecho a la seguridad personal, incluyendo el derecho a la integridad física,
es central al tema del aborto y los derechos humanos. Cuando un embarazo no es
deseado y la ley requiere que la mujer lo continúe, esta situación puede constituir
una intrusión gubernamental en el cuerpo de la mujer, violándose de este modo este
derecho.
17
http://www.hrw.org/es/node/80116/section/8
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decidir si quiere tener un aborto, ninguna mujer debe tomar esta decisión bajo la
amenaza de una prosecución legal. El derecho a la privacidad también está amenazado
cuando el personal de salud divulga información confidencial sobre mujeres que
buscan tener un aborto o que necesitan atención post-aborto. El Comité para la
Eliminación de Discriminación contra la Mujer de la ONU ha clarificado que la
divulgación de información confidencial de salud afecta a las mujeres de manera
diferente que a los varones porque puede desalentar la mujer de buscar atención
médica por un aborto incompleto. Esta atención es esencial, pues puede salvarle la
vida. Del mismo modo, la mujer puede morir si no obtiene atención post-aborto.18
http://www.hrw.org/es/node/80116/section/8
35
La despenalización del aborto
El Comité de Derechos Humanos de la ONU ha indicado que las restricciones al acceso
al aborto legal y seguro pueden llevar a situaciones que constituyen un trato
cruel, inhumano o degradante. Estas situaciones incluyen el de forzar a una mujer
embarazada a llevar a término un embarazo no deseado o riesgoso para su salud. La
evidencia sugiere que las restricciones al aborto frecuentemente conllevan
restricciones a la atención post-aborto. Estas restricciones también pueden ser
incompatibles con el derecho a no ser sometido al trato cruel, inhumano y
degradante. Podría ser inconsistente con este derecho, por ejemplo, la denegación
sistemática de la atención post-aborto o cuando se les otorga tratamiento post-
aborto a las mujeres sin entregárseles paliativos para el dolor cuando estos
medicamentos están disponibles. Este derecho también podría estar amenazado cuando
se condiciona la atención médica post-aborto a que las mujeres proporcionen
información para la prosecución penal.
36
La despenalización del aborto
En sus comentarios sobre países específicos, el Comité para la Eliminación de
Discriminación contra la Mujer ha reconocido que el aborto en ciertas
circunstancias puede ser la única manera disponible para que una mujer pueda
realizar su derecho a decidir independientemente sobre el número de sus hijos y el
intervalo entre los nacimientos. Esto es particularmente cierto para situaciones
donde la mujer está embarazada como resultado de violación y porque le falló su
método de anticoncepción, o si no tiene acceso a servicios de planificación
familiar.
4.1.- CAUSAS POR LAS CUALES LAS MUJERES ABORTAN. A fin de precisar las diferentes
perspectivas que definen el problema del aborto y la propuesta de posibles
soluciones, debe procederse inicialmente, a
39
La despenalización del aborto
responder una pregunta calve, ¿Por qué abortan las mujeres? Existe una respuesta
obvia: porque no desean continuar con el embarazo. Y las respuestas a los por qué
surgidos con esa respuesta, están enlazadas con las razones o sinrazones de la
maternidad. Estas que desde su nacimiento, le son inculcadas a cada mujer a través
de un gran caudal de mensajes que dan un valor tan alto al hecho de ser madres, que
si una mujer no lo es, su existencia es cuestionada. Aún en estos tiempos una mujer
adulta sin hijos o hijas es para la sociedad una mujer incompleta, tanto como lo es
aquella que siendo madre no convive con sus infantes. Estas razones o sinrazones,
orillan a las mujeres a tener hijos e hijas en aras de ese instinto materno el
cual, sorpresivamente para muchas, desaparece en el instante en que cargan a esa
hija o hijo que llevaron durante nueve meses en el útero, y se dan cuenta de que no
tienen ni la más remota idea de qué hacer para que deje de llorar o cuando
descubren cuan doloroso puede ser en los primeros momentos amamantar, por más que
les hayan dicho todas las ventajas de la lactancia materna y se sepan de memoria
las ideas sublimes que se han tejido en torno. Con esto no pretendo argumentar en
contra de la maternidad, simplemente pretendo evidenciar la irracionalidad e
inconsistencia que existe detrás de este hecho biológico que conlleva uno de los
compromisos de vida más esenciales para el ser humano: el que debiera existir entre
madre e hijo y pretendo hacerlo con el fin de explicar las verdaderas causas por
las cuales las mujeres, en determinadas circunstancias, se ven obligadas a recurrir
al aborto para interrumpir el embarazo no deseado. Causas matizadas en su mayoría
por miedo a un compromiso desconocido o no deseado. Causas que han sido
40
La despenalización del aborto
devaluadas porque no se reconoce la capacidad de cada mujer para decidir por sí
misma cuándo y cómo quiere ser madre, y es la sociedad la que suplanta esa voluntad
a través de un gran numero de prácticas y costumbres, algunas de ellas muy sutiles
como la construcción de reacciones culpígenas, otras más evidentes, como los
programas de planificación familiar y la tipificación del aborto como delito.
Prácticas y costumbres contradictorias en sí mismas porque a través de ellas la
sociedad impone un determinado ritmo a la capacidad reproductora de las mujeres al
limitar los embarazos deseados e impedir la interrupción de los no deseados;
defendiendo un supuesto derecho a la vida del embrión o feto frente a la necesidad
de interrumpir, mediante un aborto, el embarazo no deseado y permitiendo la
experimentación con embriones para el perfeccionamiento de las técnicas de
reproducción asistida; presionando a las mujeres casadas para que tengan hijos o
hijas lo más pronto posible y condenando a aquellas que los tienen fuera de los
parámetros fijados por las políticas demográficas o a las solteras que los tienen a
través de las técnicas de fecundación asistida que el propio sistema social está
perfeccionando. En todo caso la sociedad establece el cómo y el cuándo de los
embarazos, pero cada mujer debe asumir y enfrentar sola su maternidad desde la
concepción, pasando por el parto, la crianza y hasta el cuidado del desarrollo
vital de ese niño a niña que nació, siendo esto un proceso difícil, incierto y
complejo; por eso algunas no se consideran capaces o no pueden o no quieren vivirlo
y recurren a la interrupción de su embarazo, cuando éste llegó sin desearlo e,
incluso, habiendo tomado todas las precauciones que se recomiendan para evitarlo.
Entonces las mujeres siguen abortando porque no
41
La despenalización del aborto
encuentran otra alternativa y porque el miedo a esta experiencia lacerante par
todas y para cada una de las que lo han vivido en carne propia, es menor que el
profundo rechazo a afrontar una maternidad no deseada. El abanico de estas causas
es tan amplio como parece puesto que se trata de un problema multifacético; estas
razones y sinrazones se han definido y argumentado como causas psicológicas,
económicas, de salud, sociales e, inclusive morales. En aras de la objetividad
académica, se han agrupado las respuestas obtenidas en entrevistas informales con
mujeres que han abortado y las respuestas, en orden de frecuencia son: dificultades
económicas, problemas familiares, miedo a malformaciones fetales, riesgo durante el
embarazo o parto anterior, etcétera, numero de hijos e hijas, indicaciones médicas,
estado civil y conflictos en la relación con la pareja. Estas causas se han
relacionado con grupos de edades, de tal modo que, entre las mujeres de menos de 20
años de edad, la causa mas frecuente que orilla a recurrir al aborto es la de
dificultades familiares; las mujeres entre 21 y 30 años de edad presentan como
motivo más frecuente el numero de hijos e hijas que ya tenían, y de los 36 años en
adelante, la causa mas importante es el miedo al parto y a las malformaciones
fetales.19 Entonces pues tenemos que las mujeres abortan a pesar de las
circunstancias adversas, porque para casa una de las que ha pasado por esta
experiencia, el aborto es una necesidad.
19
42
La despenalización del aborto
La amplia respuesta expresada a la pregunta del porqué las mujeres abortan es el
sustento de la demanda de las mujeres para decidir sobre su propio cuerpo y sobre
le número y esparcimiento de sus hijos e hijas; demanda a la que se han sumado
otros factores que les atañen de manera menos directa pero que inciden en las
políticas legislativas sobre esta materia. Dos son muy importantes: las necesidades
sanitarias y económicas de las comunidades, y las nuevas perspectivas de población,
proyectadas tanto a nivel nacional como internacional. Sin embargo estos factores
no son necesariamente los más importantes dentro de los considerandos que han
tenido en mente las legislaturas de aquellos lugares que han decidido adoptar una
política criminológica más amplia y permisiva. Entre los que han sido utilizados
como argumento de discriminación se encuentran: a).- Impunidad real del aborto.
Este argumento tiene que ver con la convicción con que se persigue la acción penal
contra quienes realizan o se hacen realizar prácticas abortivas. Si bien no es
posible dar cifras exactas, precisamente por la clandestinidad que envuelve a estas
prácticas, es evidente su impunidad real. En México es muy bajo el porcentaje de
las consignaciones por aborto que se realizan, en comparación con los abortos que
se calcula son practicados año con año en le país. La desesperación frente a un
embarazo no deseado es tan grande que la mujer no encuentra obstáculos en una norma
punitiva, ni en los riesgos reales que implica la intervención abortiva
clandestina, ni en los sentimientos de culpa. De todas maneras las mujeres siguen
recurriendo al aborto como el último y desesperado recurso para evitar una
maternidad que, por razones que cada una valora, no están preparadas ni capacitadas
para atender. Este hecho es
43
La despenalización del aborto
reconocido en la sociedad con mayor comprensión tácita que explicita, lo cual
explica la casi nula represión legal real. En otras palabras, una de las razones
por las que el aborto no se castiga o se persigue es que no existe la convicción de
que el hecho reprimido sea del todo ilícito y sin esta convicción, es imposible la
persecución. De esta manera la política criminal que se estructura en torno e
sumamente frágil puesto que, con su penalización, no se garantiza ni la disminución
de los abortos ni su castigo; sólo hace que las mujeres recurran a él pagando
precios muy altos, cuando tienen recursos, o arriesgando su salud y su vida cuando
no los tienen. b).- Evolución del criterio político-criminal. Los penalistas y
criminólogos mas destacados del mundo explican esta evolución a partir de aspectos
tecnicopenales, empezando por la conceptualización del delito. Carrara proporciona
la siguiente definición: “Infracción de la ley del Estado promulgada para proteger
la seguridad, de los ciudadanos, resultante de un acto extremo del hombre, positivo
o negativo, moralmente imputable y políticamente dañoso”.20 Con esta idea se
pretende explicar que para que una conducta sea considerada como delito es
necesario que la comunidad la considere peligrosa, que “perturbe en todos los
ciudadanos la idea de seguridad”, de modo que viéndolo así, se explica la
desincriminación del aborto o su despenalización, por la existencia de otro tipo de
motivaciones e intereses dentro de la comunidad que orientan la política criminal
del Estado en distinto sentido. En le marco de esta lógica estructural solo debe
ser punible el aborto que se realiza en contra de la mujer embarazada o bajo
condiciones inadecuadas.
20
44
La despenalización del aborto
c).- El problema de salud pública. Sin lugar a dudas este es el punto neurálgico
que cuestiona la penalización del aborto con mayor claridad y objetividad.
Independientemente de las propias convicciones sobre el valor moral de las
prácticas abortivas, la realidad del peligro que representan para la vida y la
salud de la gestante cuando se realizan en la clandestinidad, con los riesgos que
ello conlleva, se impone a cualquier otro criterio. Si bien es imposible confiar en
los datos estadísticos sobre el número de abortos, precisamente por la
clandestinidad a la que ya se ha hecho referencia, no se puede desconocer que le
número de mujeres que año con año mueren a causa de abortos mal practicados es muy
elevado. De las que sobreviven a tales prácticas, otro gran número tienen
complicaciones que afectan seriamente su salud y corren el riesgo de secuelas que
pueden llevarlas a la esterilidad definitiva. Son muchas las mujeres que acuden a
los servicios médicos con graves complicaciones (perforaciones de útero, quemaduras
vaginales, hemorragias severas), derivadas de abortos mal practicados, solicitando
se salve su vida. Esto, además del problema de atención a la salud, estrictamente
hablando, conlleva un problema de tipo económico y que de alguna manera tiene que
resolver el Estado. Los abortos mal atendidos son un problema que afecta a un gran
número de personas, por tanto, es un problema de salud pública que se presenta de
manera más dramática en los sectores de población de escasos recursos. Estas
mujeres por carecer de medios, se auto-producen el aborto con agujas de tejer,
pócimas de alto grado de toxicidad, o mediante la colocación en la zona vaginal de
pastillas de permanganato, las cuales al quemar las paredes
45
La despenalización del aborto
de la vagina, les provocan hemorragias serias y complicaciones graves, sin
provocarles el aborto. La ultima cifra que menciona el Sistema Nacional de Salud es
que en México se atienden un millón setecientos mil casos de aborto de las cuales
ochocientos cincuenta mil son provocados, lo que lo hace ser uno de los más graves
problemas de salud pública en nuestro país.21 Las alternativas que se proponen para
solucionar este problema de salud pública son dos: la prevención de los abortos a
través de campañas efectivas de educación sexual e información de los métodos
anticonceptivos idóneos, y la concreción de una política desincriminadora del
aborto que brinde a las mujeres la posibilidad de acceder a una atención adecuada,
segura e higiénica, política que ha de llevarse a cabo, de manera articulada,
dentro del Sistema Nacional de Salud. d) El problema económico-social. El aborto
clandestino es, además, un hecho que se convierte fácilmente en un problema
económico para el propio estado, debido al alto costo que significa la atención
medica de las complicaciones derivadas de estas intervenciones. Según datos
proporcionados por el Instituto Mexicano del Seguro Social se estima que el 25% de
las camas del servicio de gineco-obstetricia están ocupadas por pacientes
internadas por aborto o sus complicaciones. 22 En un aspecto más amplio, los
abortos consignados por el Sistema Nacional de Salud representan un costo anual de
un millón de días-cama en el sistema de hospitales, cinco millones de días
laborables y un impacto económico
21
http://www.mujeresenred.net/spip.php?article187
22
http://loqueveo.fullblog.com.ar/post/los_hospitales_atienden_a_188_mujeres_por_
dia_por__22120
46
La despenalización del aborto
aproximado de 148 millones de pesos. Además el número de día-cama utilizados por
este tipo de pacientes atendidas por parto normal. Por ello se estima, que auque
hubiera una mayor afluencia de gestantes solicitando la interrupción de su
embarazo, si se les atiende en los períodos menos peligrosos y de manera eficiente,
el tiempo de atención, de días-cama y de servicios médicos prestados sería menor
que el empleado hasta ahora en la atención de las complicaciones de abortos mal
practicados, y en consecuencia, el costo económico para el Estado sería también
mucho menor. Así mismo se estima que la despenalización del aborto no requiere de
una gran inversión económica, pues con las instalaciones que ya se tienen se puede
prestar el servicio en condiciones adecuadas y se reduciría considerablemente el
gasto que el Estado eroga en perseguir la clandestinidad, cuando se llega a dar, y
la atención de las complicaciones que se originan en esas circunstancias. c).- La
problemática individual (aspectos económicos y psicológicos). Otro de los factores
que se ha tomado en cuanta para la desincriminación del aborto es la carencia de
recursos de la mujer embarazada. En países como México, las causas fundamentales
por las cuales abortan las mujeres son de índole económica: falta de recursos para
atender al niño o niña que va a nacer; existencia de un numero ya elevado de hijos
o hijas previos; la amenaza real de perder el trabajo a causa del embarazo,
etcétera. Todas estas causas colocan a la mujer en una tensión psicoemotiva
insostenible; en un específico y real estado de necesidad que puede conducir a un
excluyente de responsabilidad, a la no exigibilidad de otra conducta.
47
La despenalización del aborto
Es cierto que el aborto mismo produce en cada una de las mujeres que han pasado por
esta experiencia depresiones, angustia, culpa y otros sentimientos o conflictos
emocionales derivados de las condiciones de vergüenza, indignidad y clandestinidad
de las propias intervenciones. Sin embargo los especialistas en enfermedades
psicológicas estiman que estos padecimientos no son más graves que los que padecen
las mujeres durante el puerperio, aunque se haya dado a luz en condiciones
adecuadas y de aceptación social. Consideran que son mas graves los padecimientos
para las mujeres que se ven obligadas a pasar por el embarazo, parto y crianza del
hijo o hija no deseado. Esto sucede porque, en el primer caso, los padecimientos
tienden a desaparecer con el tiempo pues se trata de situaciones transitorias; en
cambio, cuando una mujer se ve obligada a dar a luz contra sus intereses, deseos y
temores, se enfrenta a una situación permanente, y por tanto, fuente constante de
desequilibrios emocionales para ella. Estos factores aunque subjetivos deben
tomarse seriamente en cuanta en cualquier elaboración de políticas incriminadotas
del aborto, precisamente porque atañen directamente a la libertad de decidir sobre
cada proyecto de vida en el que se incluye el disfrute de la sexualidad y la
responsabilidad frente a la reproducción; libertad que debe gozar toda persona
humana, sea mujer o varón.
4.3.- FORMAS DE DESINCRIMINACIÓN. Casi todos los países que han decidido evitar el
costo social e individual de la clandestinidad de las prácticas abortivas, se han
inclinado por uno de dos sistemas: el que contiene la fórmula de plazos o el que
contiene fórmulas de indicaciones de tipo médico o socioeconómicas para discriminar
el aborto.
48
La despenalización del aborto
a).- El sistema de plazos. En general, los países que se han inclinado por este
sistema han establecido una libertad de la gestante para someterse a la
intervención abortiva dentro del primer trimestre de la gestación. Además de esa
libertad, se establecen una serie de apoyos que se proporcionan a la mujer
embarazada, entre los cuales está la información legal y médica que pueda requerir
en tal circunstancia, a fin de que ella misma pueda valorar la situación, las
dificultades y los riesgos de la intervención y decida si interrumpe o no le
embarazo. b).- Sistema de indicaciones. Los países que lo han adoptado, establecen
una serie de causas concretas de tipo médico, social o económico por las cuales se
autoriza la interrupción del embarazo. Este sistema se fundamenta en el
reconocimiento de la existencia de estados de necesidad suficientemente graves por
los cuales debe atenderse a la mujer para evitar males mayores, independientemente
de lo que pueda significar la defensa del derecho a la vida del cigoto, embrión o
feto. En esta medida, las indicaciones son supuestos que han sido valorados como
estados de necesidad más específicos que los considerados para todos los demás
delitos. Dentro del sistema de indicaciones, las que más comúnmente se encuentran
son: Indicaciones médicas: Ligadas a la existencia de un peligro real para la salud
o la vida de la madre. En estos casos, la definición de salud que se utiliza es la
amplia, proporcionada por la OMS, es decir, el estado general de bienestar de las
personas. Indicaciones eugenésicas: ligadas al diagnóstico de posibles
malformaciones o problemas genéticos y congénitos del embrión o feto.
49
La despenalización del aborto
Indicaciones sociales: vinculadas estrechamente con la situación personal de la
mujer embarazada y de su familia. En ellas se consideran todos los problemas del
tipo económico, psicológico o de relaciones que indiquen la imposibilidad real de
la gestante de continuar con el embarazo o de atender el parto y la crianza de la
niña o niño que naciere. Indicaciones éticas: Ligadas a la existencia de una
conducta delictuosa como causa del embarazo, en la que la gestante fue victima.
Además de éstas, en algunos países se empiezan a señalar también algunas
indicaciones que tienen que ver directamente con la voluntad de la mujer en la
concepción. Por ejemplo, se encuentran ordenamientos que permiten el aborto cuando
el embarazo tuvo su origen en cualquiera de las manipulaciones de fecundación
asistida (inseminación artificial o fecundación in Vitro) sin el consentimiento de
la gestante, o cuando el uso de anticonceptivos fue ineficaz.
4.4.- CAPACIDAD DE ELECCION DE LA MUJER. Una de las preguntas que muchas mujeres se
han planteado alguna vez, es el momento de pensar sobre el puesto que se le ha
permitido ocupar en el mundo, es: acaso que la mujer nunca ha sido dueña de su
cuerpo. Todas recuerdan la frase que pusieron en sus pancartas las mujeres europeas
cuando desfilaron reclamando la legalización del aborto “Mi vientre es mío”. En
esencia trata de una verdad incontrastable que, de algún modo, está presente y a la
vez diluida en la mente de todas las mujeres. Pensemos en los innumerables derechos
que el hombre se ha concedido a sí mismo: la patria potestad, el derecho de
propiedad, el derecho de territorialidad tantos otros que sería largo enumerar.
Analicemos el primero de ellos:
50
La despenalización del aborto
La Patria Potestad. Según las leyes romanas en algunos aspectos todavía rigen, el
padre tenía plenos derechos de vida y muerte sobre los hijos. Según el doctor
Rasocwsky, el derecho incluía la posibilidad de revocarlos, si era su voluntad. Lo
que si llama la atención es que el padre podía disponer de los hijos gestados,
paridos y amamantados por una mujer. Ella, no sólo no tenía ningún derecho sobre
esa vida que era de su creación personal, sino que entraba a formar parte de los
bienes de su marido. No deja de impresionar a las mentes pensantes, el hecho de que
la mujer haya permitido, a lo largo de tantos años de sometimiento, esta injusticia
flagrante contra su persona. Pero esto se aclara si pensamos que, en realidad, las
mujeres nunca se han permitido el derecho de ser dueña de su persona. De una
definición tan simple se puede concluir que la mujer no posee dominio sobre él. La
pregunta que surge enseguida es: ¿Quién ha determinado que, en el momento de la
concepción, la mujer pierda todos sus derechos como ser humano para disponer de su
propiedad más inalienable que es su propio cuerpo? Pasemos ahora al derecho de
territorialidad. En él está incluida la facultad de defender los límites de un país
cuando éste es amenazado por una agresión externa. En el caso de muchas mujeres, el
embarazo constituye una agresión, puesto que se produce en contra de su voluntad, y
naturalmente no podemos menos que preguntarnos: ¿La mujer es la única que no puede
ejercer esa defensa dentro de los límites de su propio territorio corporal?
51
La despenalización del aborto
A lo largo de la historia de la humanidad han existido, en todas las civilizaciones
santuarios sagrados e inviolables donde la justicia de los hombres no podía
penetrar. El cuerpo de la mujer debe aceptar todos lo embarazos que se produzcan en
su cuerpo es más moral que la convicción interna femenina de que ella sólo puede
ser una verdadera madre de los hijos que acepte y no de los que se le impongan,
madres de ocho o diez hijos reconocen amargamente que su capacidad de amor no
alcanza para satisfacer la demanda de todos ellos y que, indudablemente, algunos de
sus hijos les reprochan no haber sido amados lo suficientes. Una de las críticas
más difundidas que se hace al aborto es que, en caso de que se permita, las mujeres
se dedicarán a abortar como si fuera su vocación mas definida y que la vida
entonces peligraría en su futuro desarrollo. Una afirmación de este tipo esta llena
de falacias. Antes que nada, podríamos decir que el hombre solamente en los últimos
50 años, mató alrededor de cien millones de sus congéneres totalmente desarrollados
y con pleno derecho a continuar viviendo. Entonces, no puede menos que preguntarse
por qué se castiga a la mujer que ejerce derecho de territorialidad sobre su cuerpo
y se levantan monumentos a los grandes asesinos que ejercen derecho de vida y
muerte sobre sus semejantes ya nacidos, hay una injusticia con la mujer que detiene
un proceso que le afecta directamente y se gastan miles de millones en fabricar
bombas atómicas, quién es mas asesino: la mujer que decide que no está en
condiciones de dar a su futuro hijo el amor y la aceptación a los cuales tiene
derecho, o los que utilizan la inteligencia para fabricar armas cada vez más
mortales y llenan las primeras planas de los periódicos con sus amenazas de muerte,
dónde esta ese respeto a la vida, el mismo que utilizan con pretexto
52
La despenalización del aborto
para esclavizar a la mujer. Estoy consciente de que a muchos de ustedes puede
parecerles exagerada la palabra esclavizar, sin embargo cómo definimos al esclavo,
es aquel que no es dueño de sí mismo, que pertenece a quien lo ha comprado
apliquemos esto a la situación reproductiva de la mujer. Helen Deutsch afirma, “En
nuestra civilización las mujeres que no han recibido amor maternal en su infancia
presentan menos tendencia maternal que otras. Muchas veces el propio rechazo de la
madre, inhibe sus sentimientos maternales”. Parece, que la carencia de amor
temprano, trae consigo una secuela similar, en donde la mujer, rige
devastadoramente, imponiendo culpa, limitaciones en la creatividad, en fin que
tiene como consecuencias frustraciones importantes y generales. Por lo tanto toda
mujer tiene derecho de lograr la maternidad o renunciar a ella sea o no legal la
situación. Pero como dice Helen Deutsch, tendría que ver realmente que tan capaz es
la mujer de llegar libremente a esa situación; y para ello habría que ver entonces,
que tan sujeta esta y ha estado la mujer dentro del lugar que la sociedad le ha
asignado, y que tanto esta consciente de ello, para que después más cabalmente y
con conciencia pueda decidir realmente con libertad si desea o no tener un hijo. La
mujer debe saber que es mucho más que una maquina de hacer hijos, que su
justificación como ser humano no se encuentra sólo en un papel de madre, el cual es
digno pero no es el único. Debe saber que tiene el derecho de elegir, ante todo,
entre dos alternativas: Tener hijos o no tenerlos y si elige la primera que le
asiste pleno derecho de determinar cuantos hijos quiere tener y en que momento. La
maternidad no debe de ser nunca un fardo que la mujer reciba como inevitable
resultado de una voluntad independiente a la suya. Si debe
53
La despenalización del aborto
ser, en cambio una responsabilidad muy seria que cuando se asuma se lleve a cabo
con plenitud y alegría como producto de una decisión libre. Al tener un control
real de su fecundidad la mujer adquiere la posibilidad de criar hijos en vez de
dejarlos crecer; de amarlos en vez de fabricarlos.
54
La despenalización del aborto
UNIDAD V.- LA DESPENALIZACIÓN DEL ABORTO
23
http://ciencias.jornada.com.mx/ciencias/foros/despenalizacion-
delaborto/opinion/sexta-sesion/aborto-y-derechos-humanos
24
http://ciencias.jornada.com.mx/ciencias/foros/despenalizacion-
delaborto/opinion/sexta-sesion/en-torno-a-la-penalizacion-del-aborto
56
La despenalización del aborto
Ineficacia de la penalización Olga Islas, doctora en derecho e investigadora del
Instituto de investigaciones Jurídicas de la UNAM, afirmó que la penalización del
aborto ha sido totalmente ineficaz para resolver el grave problema social que éste
entraña. Los índices del aborto clandestino ligados a la cifra negra de los mismos
lo demuestran. Considerar que con sancionar el aborto en el Código Penal el asunto
está resuelto, y nuestras conciencias a salvo, es dar la espalda al problema real
no sólo de las mujeres, sino de las familias y de la sociedad en general. La ex
presidenta de la Academia Mexicana de Ciencias Penales señaló que en el ámbito
jurídico la polémica siempre ha tomado dos caminos muy distantes e
irreconciliables: por un lado, el estrictamente social y jurídico, que aspira a la
despenalización de la interrupción consciente y voluntaria del embarazo o al menos
la reducción del ámbito delictivo; por otro, el rigurosamente moral y religioso,
que, con rigidez, pretende conservar su penalización, con las menores excepciones.
En otros términos, un amplio grupo social clama por que el aborto no se vea como
problema penal, sino como un serio problema social de salud pública, que debe ser
atendido de manera urgente por el Estado. Aborto y derechos fundamentales Pedro
Morales Aché, abogado y secretario ejecutivo del Colegio de Bioética, señaló que si
bien son respetables las diversas consideraciones de índole moral, religiosa o
ideológica que se pueden tener en relación con el aborto, el análisis jurídico
sobre la constitucionalidad de determinada regulación legal del aborto
necesariamente presupone un debate racional y laico, a partir de las disposiciones
contenidas en la Ley Fundamental, así como de las reglas de interpretación
constitucional.
57
La despenalización del aborto
El especialista en salud y derechos humanos afirmó que en este caso se trata de
derechos fundamentales cuya titularidad corresponde a las mujeres y que,
eventualmente, pueden ser lesionados con una determinada regulación legal del
aborto, entre otros, destacan: a) el derecho a la vida, que sin duda alguna está
reconocido y protegido por la Constitución Mexicana y que no sólo debe ser
interpretado en su faceta negativa o prohibitiva, sino también en su faceta
positiva (obligación de generar condiciones de vida digna y de prestar aquellos
servicios que sean necesarios para su salvaguarda); b) el derecho a la protección
de la salud, que de acuerdo con jurisprudencia definida por la primera sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nación comprende tanto la salud fisiológica como la
sicológica, y c) el derecho a la libertad reproductiva, cuyo solo reconocimiento en
el texto de la ley fundamental determina que para el constituyente mexicano la
procreación no sólo debe ser vista y tratada normativamente como un proceso
biológico, sino regulada básica y preponderantemente como un acto de conciencia y
voluntad, lo que normativamente descarta la posibilidad de que las mujeres sean
caracterizadas y tratadas como un mero instrumento reproductivo. Mirada desde la
neurobiología Ricardo Tapia, profesor emérito del Instituto de Fisiología Celular
de la UNAM, dio las claves sobre la formación de la persona durante el desarrollo
embrionario. El avance en el conocimiento sobre el genoma, la fertilización, el
desarrollo del embrión y la fisiología del embarazo ha aportado información muy
relevante para determinar, desde el punto de vista científico, la etapa del
desarrollo embrionario en que se puede considerar que el feto ha adquirido las
características de ser humano. En especial, las investigaciones en el campo de
58
La despenalización del aborto
la neurobiología han aportado datos fundamentales, pues es claro que el
funcionamiento del sistema nervioso central es lo que da al ser humano las
características que lo distinguen y diferencian de otras especies de primates. Tan
es así, añadió Tapia, que la diferencia entre el genoma humano y el del chimpancé
sólo es de alrededor de uno por ciento, y datos recientes señalan que la
información genética contenida en este uno por ciento es precisamente la que
determina las propiedades que distinguen al cerebro humano del de otros primates.
Por eso el conocimiento neurobiológico sobre el desarrollo anatómico y funcional
del sistema nervioso humano permite afirmar que no se puede hablar de persona hasta
el tercer trimestre del embarazo, y por eso no hay duda de que el embrión de 12
semanas no es un individuo biológico, ni mucho menos una persona.25 El enfoque
psicoanalítico El sicoanalista Alberto Sladogna examinó el aborto desde la
perspectiva del deseo. Un analista, dijo, no está en contra ni en favor de una ley
que permita el aborto. Tampoco puede estar en favor de la actual ley que persigue
de manera penal, moral o de otra forma, a cada mujer que decide practicarlo. El
analista analiza, y cuando lo hace no opera como ciudadano, político o ideólogo.
Sólo toma nota de un hecho cotidiano que se escucha en el diván: las prohibiciones
penales en el país, como ocurre en este caso, sólo conducen a lo peor. Existen
muchos argumentos para defender el derecho a efectuar un aborto; a la vez, estos
argumentos son rechazados a nombres de otras razones. Entre ellas llama la atención
que la Iglesia católica y el grupo Provida argumenten razones científicas –de orden
biológico– dejando de lado sus razones
25
http://www.ifc.unam.mx/reports/2007.pdf
59
La despenalización del aborto
teológicas; quizás las velan porque tienen algún inconveniente para hacerlas valer.
De todas maneras llama la atención que en este mundo de razones no se tome en
cuenta un tema obvio: cuando una mujer decide efectuar un aborto o decide no
hacerlo o continuar un embarazo, ¿se trata de una decisión basada en razones, o
sólo está sustentada en su deseo?
www.hrw.org/es/news/2008/05/18/una-decisi-n-de-vida
61
La despenalización del aborto
El consenso en general entre juristas internacionales, que ha quedado plasmado la
jurisprudencia, es que el derecho a la vida, como se contempla en tratados e
instrumentos internacionales, no debe aplicarse antes del nacimiento de un ser
humano. En el caso de la Convención Americana sobre Derechos Humanos —el único
instrumento internacional que contempla la aplicación del derecho a la vida desde
el momento de la concepción en su artículo cuarto párrafo primero el cual menciona
que toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estará
protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepción— la
Comisión Interamericana de Derechos Humanos ha determinado que esta disposición no
implica un sustento jurídico para negar el acceso de las mujeres a servicios de
aborto legal y seguro. Con respecto al párrafo 1 del Articulo 4 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos considera que la expresión "en general" usada en
el citado párrafo no constituye obligación de adoptar o mantener en vigor
legislación que proteja la vida "a partir del momento de la concepción", ya que
esta materia pertenece al dominio reservado de los Estados. Por otra parte, el
derecho internacional garantiza a las mujeres el derecho al más alto nivel de salud
física y mental. Los mecanismos de Naciones Unidas que interpretan los tratados han
comentado sobre el impacto negativo que los abortos inseguros y las leyes que
restringen el aborto producen en la salud, y han recomendando la liberalización de
las leyes sobre aborto en ciertos casos cuando la salud física y mental de las
mujeres se encuentra en riesgo. El derecho a la salud requiere que tanto la
información como los servicios de salud sean de fácil acceso, aceptables y de buena
calidad conforme a la
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La despenalización del aborto
evidencia científica. Las leyes y políticas públicas que restringen los servicios
de aborto seguro ponen en riesgo la salud de las mujeres. El derecho a la vida, a
la salud, a la no discriminación y el derecho a decidir sobre el número y
espaciamiento de los hijos e hijas se encuentran también consagrados en la
Constitución mexicana desde 1974. Hoy, treinta y seis años después, las mujeres en
México siguen luchando por la plena vigencia de estos derechos. La Suprema Corte de
Justicia, que recientemente ha decidido sobre aspectos importantes de derechos
humanos, ahora ha colocado a México a la vanguardia en la región determinando como
constitucional la Reforma en Materia de Aborto.
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La despenalización del aborto
producto padece alteraciones genéticas o congénitas, que den por resultado el
nacimiento de un ser con trastornos físicos o mentales graves. El aborto económico
o por causas económicas era permitido en Chihuahua antes de la reforma penal de
1987. En Yucatán no es punible cuando a las razones económicas graves se añade el
hecho de que la mujer embarazada ya tenga, por lo menos tres hijos.
5.5.- EL ESTADO DE NECESIDAD En nuestro derecho penal existen, como en todos, una
serie de causas excluyentes de responsabilidad penal a través de las cuales se
legitima una conducta que, en otras circunstancias, se encuadraría en un tipo penal
específico. Carrancá y Trujillo explica que se requieren tres elementos para que
una conducta humana sea considerada como un delito; la culpabilidad, la
antijuridicidad y la punibilidad. Si uno de estos elementos falta, la acción deja
de ser punible. En atención a ello existen diversas causas que excluyen la
responsabilidad penal, algunas lo son la inimputabilidad, otras la inculpabilidad,
otras causas de justificación y otras excusas absolutorias. Estas causas deben
valorarse en toda conducta que pudiera ser encuadrada en un delito, aunque en el
tipo penal no exista un listado de estas causas. Así se habla por ejemplo, de
legítima defensa, la no exigibilidad de otra conducta o el estado de necesidad. Con
estos conceptos se exculpa a quien roba un pan por hambre, o a quien mata o lesiona
defendiendo su propia vida o la de su familiares. En el Distrito Federal estas
causas están contenidas en el artículo 15 del Código Penal y son de aplicación
general para todas las conductas
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La despenalización del aborto
consideradas como delito que sean cometidas en las circunstancias ahí señaladas.
Dentro de éstas hay dos que, en caso necesario, deben ser utilizadas en defensa de
las mujeres que recurren al aborto si llegan a ser procesadas; concretamente estoy
haciendo referencia a las fracciones V y VI en las que se establece: V.- Obra en
forma legitima, en cumplimiento de un deber jurídico o en ejercicio de un derecho,
siempre que exista necesidad racional del medio empleado para cumplir el deber o
ejercer el derecho; VI.Obrar en virtud de miedo grave o temor fundado e
irresistible de un mal inminente y graves en vienes jurídicos propios o ajenos…..La
fracción quinta va directamente relacionada con el ejercicio del derecho a decidir
de manera libre, responsable e informada sobre el numero y esparcimiento de los
hijos e hijas consagrado en el artículo 4º constitucional. Ante un embarazo no
deseado, la mujer no tiene otro recurso para ejercer ese derecho que recurrir a la
interrupción del mismo por medio del aborto. Relacionando este derecho con el
párrafo cuarto del mismo artículo constitucional, en donde se consagra el derecho a
la salud, resulta que en éstas circunstancias no sólo hay justificación para
recurrir al aborto, sino que el Estado es quien debe proporcionar los servicios
correspondientes de manera tal que la mujer no arriesgue ni su salud ni su vida en
el ejercicio de un derecho. La fracción VI apunta a las circunstancias apremiantes,
las angustias, los miedos a que se enfrenta una mujer cuando se encuentra
embarazada contra su voluntad. Embarazo que, en esas condiciones, no solo afecta su
propia vida, sino de las personas
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La despenalización del aborto
Considero que para prevenir los embarazos no deseados es necesario un largo proceso
educativo, con una buena y explicita educación sexual y una amplia oferta de
métodos anticonceptivos, seguros y baratos, además de la erradicación de la
violencia sexual y la pobreza, mientras no existan esas condiciones habrá que
remediar los embarazos no deseados; y ese remedio es la interrupción legal del
embarazo.
PROPUESTAS NORMATIVAS I.- El aborto es y siempre ha sido, uno de los medios mas
utilizados en el mundo entero para limitar el número de hijos. En México es muy
frecuente y debido a su carácter de ilegal como medio de control de la natalidad,
se realiza en condiciones que ponen en peligro la salud y a menudo la vida de
muchas mujeres. En esta situación las de escasos recursos económicos son las más
desfavorecidas; las que tienen dinero suficiente, pueden lograr un aborto en buenas
condiciones de higiene y seguridad, mientras que las que carecen de dinero, las
cuales puedo decir que son la gran mayoría de la población femenina, se ven
reducidas a recurrir a las practicas más primitivas, y por lo mismo más peligrosas.
II.- En ningún momento y por ningún motivo se debe tomar el aborto y el control de
natalidad como medio de uno y justificación del otro, así como tampoco deben ser en
un tiempo muy remoto, el resultado de una imposición. En otras palabras debe de ser
elemental el reconocimiento de la libertad individual y el derecho a tener solo los
hijos que se quieren y que se pueden mantener. Es en
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La despenalización del aborto
este sentido como debe entenderse la paternidad y la maternidad responsable
auxiliada por el derecho al aborto. III.- Mientras no existan métodos
anticonceptivos perfectos, ni condiciones que permitan su uso generalizado, siempre
habrá embarazos no deseados, y por lo tanto habrá mujeres o parejas que recurrirán
al aborto como solución. Para que la Planificación Familiar sea realmente efectiva,
es necesario que todos los métodos posibles de control estén a disposición y sean
económicamente accesibles a la pareja y el aborto como procedimiento de emergencia,
es indudablemente uno de ellos. IV.- Una nueva legislación deberá tomar en cuenta
que siempre hay casos extremos, fortuitos y especiales como los problemas
eugenésicos o genéticos que harán indispensable el tener acceso legalizado al
procedimiento del aborto. Dicha ley deberá ser flexible y recordar que
especialmente en un país pobre como el nuestro, para la mayoría de la población les
es difícil delimitar la diferencia entre querer plenamente un hijo y poder tenerlo.
Para ello se deberá considerar como causas validas para que una mujer aborte, los
factores; económico, educativo, familiar, social y psicológico. V. No perdamos de
vista que el aborto no es una panacea, pero los seres humanos somos imperfectos por
naturaleza y es igualmente de humanos cometer errores además que es de sabios
cambiar de opinión, es por eso que si podemos considerar al aborto como un
moderador, una forma de remediar el error. Una ley más humana y que tomará en
cuenta, sería prueba de que existe una preocupación y una auténtica comprensión por
parte de los legisladores hacia la condición humana. Sin embargo un cambio en la
legislación no llegará a la raíz del problema, que sólo podrá ser atacado por una
modificación
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La despenalización del aborto
profunda de las estructuras socio-económicas y educativas de la nación, para
alcanzar una verdadera solución al problema de la sobrepoblación y la justicia
social. VI. Un grave problema social de salud pública, que perjudica a un gran
número de mujeres, y pone en peligro su bienestar y en muchos casos su vida, debido
a que se convierten en victimas de la clandestinidad e insalubridad, como lo son
las condiciones en que se practican la generalidad de los abortos. Propongo como
medida de justicia social la despenalización del mismo, a través de la revisión y
reforma de los artículos del Código Penal referidos al tema. De igual manera este
tipo debe ser reglamentado dentro de los numerales del Código Sanitario como sucede
en el Distrito Federal, producto de las recientes reformas; y se contribuya de
manera gratuita dicha adicción por medio del Sector Salud Estatal, como medida de
protección para la mujer, principalmente a las de más carentes recursos económicos.
Todo lo anteriormente mencionado, de tal forma que la maternidad responsable sea
una realidad y la mujer ejerza el derecho a decidir sobre su propio cuerpo, como
uno de los derechos inherentes a su condición. VII. La consecuencia más directa de
la ineficiencia preventiva del tipo legal, es la clandestinidad que genera dando
lugar a que existe un mercado negro, en el que se produce un aumento totalmente
desproporcionado en el precio de la dudosa intervención. La clandestinidad es causa
además, de graves problemas de salud, por falta de higiene y de idoneidad, lo que a
su vez genera un significativo número de intervenciones mal practicadas, con
desfavorables resultados para las victimas.
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La despenalización del aborto
VIII.- No hace falta una lucidez extraordinaria para advertir que las mujeres que
abortan hubieran preferido no embarazarse. Pero todos los métodos de control natal
son falibles, lo que hace posible el embarazo no deseado. De este modo, solo se
recurre al aborto como recurso último. IX.- El rechazo a la penalización del aborto
en vigor, no significa la conformidad con su práctica indiscriminada, sino es estar
al favor del alivio de un complejo problema social. Hay que señalar con toda
claridad que en cualquier caso es mejor que una mujer aborte y conserve su vida, a
que aborte y muera, situación que es preponderante por que ella ya ocupa un lugar
insustituible en el núcleo social, como lo es en la familia, el trabajo, circulo
social en el que se desenvuelve, etc., y el producto de la concepción todavía no es
tan significativo para la sociedad, por lo que su perdida es de menor
consideración, pero al fin y al cabo es representativa. X.- Dentro de una corriente
ética y moral realmente preocupada por el ser humano, lo que debe enfatizarse no es
el derecho a la vida por sí misma, sino el derecho a nacer en un medio digno y con
todas las condiciones que permitan el pleno, integral y cabal desarrollo de las
facultades humanas. XI.- No cabe duda que la vida de la mujer embarazada ha de
considerarse de mayor valor que la vida en formación del producto de la concepción.
XII.- El cambio que debe darse a la población a nivel estatal y nacional con
respecto a éste tema, debe iniciarse por medio de la cultura y la educación,
inculcándole a los niños de las nuevas generaciones desde el nivel primaria, una
enseñanza profunda de la sexualidad humana, en sus aspectos anatómicos,
fisiológico, psicológico y ético por verdaderos conocedores de la materia y no
profesores que presuman saber de todo, improvisados e
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ignorantes de la materia. A los jóvenes en el despertar de la pubertad hay que
continuar dicha enseñanza, contestándoles y aclarando todas sus dudas alejadas del
morbo y los tabúes que tenemos en la sociedad mexicana con respecto al sexo se les
debe orientar de los peligros, consecuencias, transmisión y prevención de las
enfermedades venéreas, así como de los embarazos no deseados. A nivel preparatoria,
se deberán implementar programas convincentes y no solo para cubrir el requisito,
para hacer conciencia en el joven próximamente adulto, del valor de las relaciones
sexuales prematrimoniales, y ponerlo al tanto efectivamente de los métodos
anticonceptivos. Recordemos que lo que se aprende en la calle, referente al sexo,
solo distorsiona la verdad, no hay mejores conocimientos que los adquiridos en la
familia y en las aulas escolares. XIII.- De todo lo anteriormente expuesto, mi
finalidad no es despreciar la vida del producto de la concepción al grado de que
esta no tenga valor alguno, simplemente me refiero a un estado de necesidad, en el
cual debemos tomar en cuenta la existencia de un error humano o caso fortuito que
puede ser corregido, así como las condiciones familiares, económicas, psicológicas
y sociales específicas prevalecientes en cada caso. XIV.- Una norma jurídica debe
pronunciarse y funcionar de acuerdo a la actualidad que rige y a las necesidades
sociales que imperan en determinado tiempo y espacio. Esta debe mejorar la
situación y condiciones que prevalecen, si provoca mas peligro que seguridad,
entonces deberá ser reexaminada, partiendo hacia la búsqueda de nuevas y mejores
posibilidades de protección tanto para la vida del ser en formación como de la
mujer.
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CAPITULO VII.- BIBLIOGRAFIA
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